團查處私分國有資產(chǎn)犯罪應注意的幾個問題

1、團查處私分國有資產(chǎn)犯罪應注意的幾個問題相關的司法解釋等還不完備，偵查機關、審判機關的 司法實踐經(jīng)驗也不是太多，給私分國有資產(chǎn)犯罪的查處帶來 了很多困難，本文就查處私分國有資產(chǎn)犯罪司法實踐中遇到 的困難進行簡單的探討。一、準確界定國有資產(chǎn)目前私分國有資產(chǎn)罪中有關國有資產(chǎn)的主要依據(jù)是最 高人民檢察院在 1999 年 9 月 16 日關于人民檢察院直接受 理立案偵查案件立案標準的規(guī)定 （試行 ）附則部分對國有資 產(chǎn)的規(guī)定：“本規(guī)定中有關國有資產(chǎn)罪案中的國有資產(chǎn)' 是指國家依法取得和認定的，或者國家以各種形式對企業(yè)投 資和投資收益、國家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)” 。 對于“國家以各種形式

2、對企業(yè)投資和投資收益等形成的資 產(chǎn)”，學者和司法工作者都有不同的認識。從我國目前的社 會經(jīng)濟結構來看，已經(jīng)從原來的按所有制來劃分企業(yè)的性質(zhì) 轉變?yōu)楝F(xiàn)代公司治理結構下的有限責任公司和股份有限公 司等公司法人制度。根據(jù)法人制度的基本理論對此類企業(yè)財 產(chǎn)的性質(zhì)進行分析：國有企業(yè)的組織形式應該是有限責任公 司或股份有限公司，它們是具有獨立法人資格的經(jīng)濟組織， 對其財產(chǎn)享有獨立所有權，對投資及經(jīng)營所得的財產(chǎn)享有完 整的占有、使用、處分、收益的權利。國家作為投資者對公 司財產(chǎn)沒有直接所有權，而是股權，即重大事項決定權、重 要人事任免權及合法分紅收益權等權益，對于企業(yè)的財產(chǎn)不 能享有除股權之外的其他任何權利

3、。國有資產(chǎn)經(jīng)投資后不再 直接屬于國家，而是屬于被投資的公司。作為獨立經(jīng)營的市 場主體法人，企業(yè)享有對于企業(yè)財產(chǎn)的完全的處分權， 那么對于企業(yè)法人的某些處分財產(chǎn)的行為能否直接套用刑 法第 396 條，界定為私分國有資產(chǎn)罪，就值得探討，也就 是說，私分國有資產(chǎn)罪不適用于私分國有法人性企業(yè)財產(chǎn)的 行為。筆者建議，結合現(xiàn)代企業(yè)法人制度。對有關國有資產(chǎn)方 面的法律法規(guī)進行全面系統(tǒng)的梳理。明確界定國有資產(chǎn)的范 圍或界定標準和方法以及界定的具體形式和程序，以司法解 釋等形式予以發(fā)布，使在查辦私分國有資產(chǎn)犯罪案件中有一 個具體詳細的依據(jù)。或者成立一個司法鑒定的專門機構，接 受檢察機關的委托，對有關財產(chǎn)的性質(zhì)依

4、據(jù)有關法律規(guī)定做 出專門性鑒定結論，作為檢察機關查處私分國有資產(chǎn)犯罪的 主要證據(jù)之一。二、如何理解“違反國家規(guī)定”違反國家規(guī)定是私分國有資產(chǎn)罪的前提條件，根據(jù)刑 法第 96 條之規(guī)定，本法所稱違反國家規(guī)定，是指違反全 國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院 制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令，關于違反國家規(guī)定，實踐中一般會遇到以下幾種情況： 第一種情況是既違反國家規(guī)定，又違反地方性法規(guī)或部委規(guī) 章、地方政府規(guī)章，也違反所在地方政府的規(guī)定，完全是國 家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體自行決定私 分，這樣按私分國有資產(chǎn)定罪無可非議：第二種情況是不違 反國家規(guī)定或

5、國家就這方面的內(nèi)容未作出明確規(guī)定，但是違 反部門規(guī)章，地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章。因為刑法總 則第 96 條系立法解釋，具有普遍的約束力，因此私分國有 資產(chǎn)罪中的“違反國家規(guī)定”必須是違反全國人大及其常委 會的法律性文件和國務院的行政法規(guī)性文件兩種，違反國務 院各部委的部門規(guī)章和地方性法規(guī)均不屬于“違反國家規(guī) 定”，從理論上講，不能認定為犯罪。另外。對于既違反國家規(guī)定，又違反地方性法規(guī)、部委 規(guī)章、地方政府規(guī)章，但私分是按照行業(yè)主管部門或當?shù)卣?府、黨委“紅頭文件”的規(guī)定執(zhí)行：或違反國家規(guī)定。不違 反部委規(guī)章、地方性法規(guī)、地方政府規(guī)章。能不能一律以私 分國有資產(chǎn)罪定罪追究 ?筆者認為。這兩種情況

6、雖然都違反了國家規(guī)定，但由于其私分行為或沒有違反部委規(guī)章，或是按 行業(yè)主管部門、當?shù)卣募t頭文件執(zhí)行，因此仍不能對這 二種行為以私分國有資產(chǎn)罪定罪處理。因為這二種行為屬于 執(zhí)行命令之行為。根據(jù)學界通說，如果部屬執(zhí)行上級的命令 而導致了危害社會的結果，執(zhí)行命令的部屬不負刑事責任。 實踐中，機關單位根據(jù)縣級人民政府的紅頭文件，從財政列 支，濫發(fā)獎金、濫發(fā)年終福利分配比比皆是，如果對這種根 據(jù)“紅頭文件”規(guī)定但違反國家規(guī)定的濫發(fā)、私分國有資產(chǎn) 的行為一律定罪量刑，難免有打擊面過寬之嫌。三、準確把握私分國有資產(chǎn)的形式私分國有資產(chǎn)犯罪主要有以下形式：（一）虛列支出，虛增成本 虛列開支。設立多種賬本套取

7、公共財物。在效益較好的 單位，逢年過節(jié)時要分發(fā)一批錢物，而錢的來源是單位創(chuàng)造 的應上繳國家的利潤或國家的撥款，為達到讓本單位職工占 有部分利潤的目的，單位領導有意指使或暗示財務人員虛設 一些數(shù)額巨大的開支費，將套取的公共財物用于本單位分發(fā) 錢物，有的單位干脆設立多套賬本 （調(diào)查中發(fā)現(xiàn)有的多達 6 套）由不同的人掌管， 將一些應屬于國有資產(chǎn)的收入不入大賬 而置于私設的“賬外賬”中，以逃避監(jiān)管。如我院查處的某 事業(yè)單位私分國有資產(chǎn)案，虛報遷建工程成本，將實際花費 了 17 萬元人民幣的工程，向市財政上報 260 萬元，將財政 撥款中的 200 余萬元公司股利分紅的名義私分給全體職工。（二）在企業(yè)改

8、制或破產(chǎn)過程中隱瞞部分資產(chǎn) 利用機構改革、單位合并或分立之機，趁財務管理混亂 而混水摸魚。一是采取巧妙方法使國有財產(chǎn)“集體化” ，往 往是冠之以“合法”的名義，巧妙地將國有資產(chǎn)的性質(zhì)轉為 小范圍內(nèi)的“集體所有” ，利用國有資產(chǎn)為集體所有企業(yè)謀 取暴利后，再以分配集體所有制財產(chǎn)的名義將所創(chuàng)利潤或原 有財產(chǎn)瓜分：二是借機構調(diào)整之機，鉆人心浮動和管理混亂 的空子，認為在單位合并或分立后，不應留太多的周轉資金 或可用財產(chǎn)給新的單位，本著“將來得到不如現(xiàn)在擁有”的 不正常心態(tài)，瓜分國有財產(chǎn)。去年我院在查處一家國有公司 其他犯罪時發(fā)現(xiàn)，該公司在改制時，將一部分收入沒有列入 財務帳，而是放在帳外，并在改制時

9、沒有如實申報，在改制 完成后分配給單位的職工，使本來屬于國家所有的財產(chǎn)成為 了個人的財富。（三）私設小金庫 國有單位為了逃避財會審計，爭相設置小金庫，對于小 金庫中的合法收入要分清其來源，如果是截留應上繳國家的財產(chǎn)部分，自然要認定為國有資產(chǎn)：如果是其自有財產(chǎn)則不 能認定為國有資產(chǎn)。而對于小金庫中的違法收入能否定為國 有資產(chǎn)，筆者傾向于贊同將這些違法收入也納入國有資產(chǎn)范 疇。原因有二：一是根據(jù)我國法律規(guī)定，一切違法所得都應 沒收上繳國庫，即違法所得的終極所有權屬于國家，從廣義 上講，違法所得應是國有資產(chǎn)。二是在違法收入中，有些本 就是國有資產(chǎn)所產(chǎn)生的利益收入，單位卻采取種種手段轉到 帳外：有些是單位利用本身職權取得的收入，如“三亂”（亂收費、亂攤派、亂罰款 ）所得款項