委托理財糾紛涉及的相關(guān)法律問題

1、精品可編輯修改委托理財糾紛涉及的相關(guān)法律問題所謂委托理財，又稱“受托投資管理”、“受托資產(chǎn)管理”，是指委 托人和受托人約定，委托人將其資金、證券等金融性資產(chǎn)委托給受托 人，由受托人按照約定在證券等金融市場上從事股票、債券等金融工 具的組合投資、管理活動。委托理財作為一項新興的業(yè)務(wù)，近兩年取得了蓬勃的發(fā)展，各家證券 公司和其他機構(gòu)紛紛開展各種形式的委托理財業(yè)務(wù)，但由此而發(fā)生的 糾紛也屢見不鮮，尤其是關(guān)于該類合同的性質(zhì)、受托人的資質(zhì)與合同 的效力、證券公司作為監(jiān)管人的法律地位和法律責(zé)任等問題更是糾紛 的焦點，在證券市場風(fēng)雨飄搖的情況下，委托理財糾紛更加引人注 目。本文試著結(jié)合現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定對上

2、述問題予以簡單的分析， 以拋磚引玉。一、委托理財合同的法律性質(zhì)關(guān)于委托理財合同的法律性質(zhì)問題，目前有著不同的觀點，有的認為 委托理財合同屬于信托合同，有的認為委托理財合同屬于委托合同。對此，我們認為，委托理財合同具有多樣性，此類合同雖然名稱都為 委托理財合同，但各個合同的法律關(guān)系和法律性質(zhì)實際上并不完全相 同，因此，對于這類糾紛不能一概而論，而是應(yīng)該根據(jù)當(dāng)事人在合同 中關(guān)于權(quán)利義務(wù)的約精品可編輯修改定來確定其法律性質(zhì)。具體來說，不同的委托理財合同的法律性質(zhì)主要可以區(qū)分為以下幾 種：1、實為借款合同的委托理財合同。在委托理財合同中，有些委托理財合同約定有本息保底條款，超額部 分歸受托人所有。對于

3、此類委托理財合同來說，委托期限屆滿后，受 托人除了要向委托人返還全部委托資產(chǎn)外，還要按照約定支付固定的 利息，這與借款法律關(guān)系已經(jīng)沒有什么實質(zhì)性區(qū)別，實際上就是相當(dāng) 于受托人向委托人進行借款融資，期限屆滿后再連本帶息一并歸還委 托人。因此，對于此種委托理財合同應(yīng)按照其法律關(guān)系的實質(zhì)將其認 定為借款合同。2、實為信托合同的委托理財合同。有些委托理財合同在合同中約定委托人將資產(chǎn)交付給受托人，由受托 人以自己的名義對委托資產(chǎn)進行投資管理。對于這類委托理財合同來 說，其合同內(nèi)容已經(jīng)基本符合了信托法關(guān)于信托的約定：委托人 將信托財產(chǎn)交付受托人進行管理，受托人以自己的名義對信托財產(chǎn)管 理。因此，對于此種委

4、托理財應(yīng)該按照其法律關(guān)系的實質(zhì)應(yīng)將其認定 為信托合同。3、實為普通委托合同的委托理財合同。精品可編輯修改有些委托理財合同在合同中約定委托人以自己的名義開立資金帳戶和 股票帳戶，但由受托人實際使用資金帳戶和股票帳戶進行投資管理。 對于此種委托理財合同來說，其合同的上述規(guī)定已經(jīng)基本符合了合 同法關(guān)于委托合同的約定，因此，對于此種委托理財合同應(yīng)按其法 律關(guān)系的實質(zhì)將其認定為普通委托合同。4、實為合伙合同的委托理財合同。有些委托理財合同在合同中約定委托方與受托方共同出資，由受托方 進行投資管理，利益共享、風(fēng)險共擔(dān)。對于此種委托理財合同來說， 其合同的上述規(guī)定已經(jīng)基本符合了民法通則關(guān)于合伙的規(guī)定，因 此

5、，對于此種委托理財合同應(yīng)依據(jù)其法律關(guān)系的實質(zhì)將其認定為合伙 合同。綜上所述，委托理財合同并不是法律規(guī)定的有名合同，按照其法律關(guān) 系和法律性質(zhì)的實質(zhì)，委托理財合同實際上就是借款合同、信托合 同、委托合同或者合伙合同等，因此，對于委托理財合同來說，應(yīng)該 分別根據(jù)合同法、信托法、民法通則和證券法等相 關(guān)法律的規(guī)定來判斷其法律效力，并將上述法律作為解決有關(guān)糾紛的 依據(jù)。二、受托人的資質(zhì)問題 目前關(guān)于委托理財合同的受托人是否應(yīng)具有特定資質(zhì)的問題的爭議比 較大，其實所謂資質(zhì)問題的實質(zhì)就是金融機構(gòu)和非金融機構(gòu)精品可編輯修改等作為受 托人從事委托理財業(yè)務(wù)的民事行為能力和權(quán)利能力問題，而此問題的 核心則在于委托

6、理財業(yè)務(wù)是否屬于金融業(yè)務(wù)。如前所述，委托理財業(yè)務(wù)的法律關(guān)系的實質(zhì)是借款、委托、合伙或者 信托等，從目前的法律規(guī)定來看，除了經(jīng)營信托業(yè)務(wù)和借款業(yè)務(wù)需要 取得特定的資質(zhì)外，從事委托、合伙等活動并不需要取得特殊的資 質(zhì)，因此，將大部分的委托理財業(yè)務(wù)界定為一種特許的金融業(yè)務(wù)并不 符合市場的現(xiàn)實，也沒有充分的法律依據(jù)。實際上，對于非金融機構(gòu)來說，當(dāng)其作為委托理財業(yè)務(wù)的受托人時， 其民事行為能力和權(quán)利能力原則上應(yīng)當(dāng)由公司章程進行規(guī)定，即如果 其經(jīng)營范圍包括委托理財，那么其就可以經(jīng)營委托理財業(yè)務(wù)，但法律 規(guī)定需要取得特定資質(zhì)的信托業(yè)務(wù)等除外。需要說明的是，根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（一）的規(guī)定，

7、即使當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立 合同，人民法院也不應(yīng)因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特 許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。依此規(guī)定，即使作 為受托人的非金融機構(gòu)的經(jīng)營范圍中并不包括委托理財業(yè)務(wù)，其仍然 可以經(jīng)營除信托業(yè)務(wù)外的其他形式的委托理財業(yè)務(wù)；如果受托人已經(jīng) 取得了主管部門頒發(fā)的信托牌照，則其還精品可編輯修改有權(quán)經(jīng)營信托業(yè)務(wù)形式的委 托理財業(yè)務(wù)。需要說明的是，我國目前將企業(yè)之間的借貸行為認定為無效，因此， 受托人從事實為借款的委托理財業(yè)務(wù)時，其合同將被認定為無效。與非金融機構(gòu)經(jīng)營受托理財業(yè)務(wù)相比，證券公司經(jīng)營委托理財業(yè)務(wù)應(yīng) 受到嚴格的管制，即證券公司經(jīng)營委托理財業(yè)務(wù)應(yīng)該得到監(jiān)管

8、部門的 批準。如前所述，委托理財業(yè)務(wù)并不屬于需要市場準入的金融業(yè)務(wù)，但是證 券公司作為受到特定管制的機構(gòu)，其經(jīng)營范圍受到嚴格的管制。根據(jù) 證券法第129條、130條和131條的規(guī)定，證券公司的經(jīng)營范 圍要得到國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的核定，并且證券公司只能在國務(wù) 院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核定的經(jīng)營范圍內(nèi)進行經(jīng)營活動。就委托理財業(yè)務(wù)來說，其應(yīng)屬于證券法第129條第四款規(guī)定的 “經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核定的其他證券業(yè)務(wù)”的范圍，因此， 依據(jù)證券法的規(guī)定，只有綜合類證券公司才可以經(jīng)營委托理財業(yè) 務(wù)，且綜合類證券公司只有經(jīng)過國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的批準后才 有權(quán)經(jīng)營委托理財業(yè)務(wù)，除此之外的經(jīng)紀類證券公司和未

9、經(jīng)國務(wù)院證 券監(jiān)督管理機構(gòu)批準經(jīng)營委托理財業(yè)務(wù)的綜合類證券公司均無權(quán)經(jīng)營 委托理財業(yè)務(wù)。三、證券公司作為監(jiān)管人的地位和責(zé)任問題在委托理財法律關(guān)系中，證券公司除了作為受托人外，還經(jīng)常以監(jiān)管 人的身精品可編輯修改份出現(xiàn)，即由證券公司等非金融機構(gòu)作為受托人，接受委托人 的委托對委托財產(chǎn)進行管理，證券公司作為監(jiān)管人按照合同的約定對 受托人的管理行為進行監(jiān)管。此種由證券公司作為監(jiān)管人為委托理財 合同當(dāng)事人提供的監(jiān)管服務(wù)在業(yè)界通常被稱為“第三方監(jiān)管”，目前 各界關(guān)于此種監(jiān)管合同的性質(zhì)和監(jiān)管人的責(zé)任問題也存在一定的爭 議。要分析監(jiān)管合同的性質(zhì)和監(jiān)管人的責(zé)任問題，應(yīng)該首先了解監(jiān)管合同 的相關(guān)內(nèi)容。監(jiān)管合同的主

10、要內(nèi)容是監(jiān)管人的監(jiān)管職責(zé)，一般來說， 監(jiān)管人的職責(zé)主要包括當(dāng)資產(chǎn)狀況惡化時對委托人的通知義務(wù)；監(jiān)督 雙方履行資金交割的義務(wù)，監(jiān)督托管帳戶以及保證金帳戶內(nèi)資金轉(zhuǎn)出 和有價證券轉(zhuǎn)移，監(jiān)督雙方不得辦理撤銷指定交易、轉(zhuǎn)托管、掛失、 銷戶、非交易過戶、戈U出資金、不得將托管帳戶上的股票和現(xiàn)金進行 抵押、質(zhì)押、擔(dān)保，防止轉(zhuǎn)托管、變現(xiàn)等確保資產(chǎn)安全的義務(wù)；對受 托人的投資方向進行監(jiān)管，如不得投向原PT股、ST股和* ST股等; 當(dāng)帳戶內(nèi)資金余額和股票市值之和低于平倉線且受托人未能在規(guī)定時 間內(nèi)補足，或者出現(xiàn)莊股跳水及系統(tǒng)性風(fēng)險等緊急情況時，及時通知 委托人并協(xié)助委托人采取平倉措施，或者根據(jù)合同約定自行強行平

11、倉;監(jiān)督雙方辦理委托資產(chǎn)的移交和收益的清算手續(xù)等。除了上述內(nèi) 容外，監(jiān)管合同中往往還約定有當(dāng)委托理財合同到期出現(xiàn)損失時，監(jiān) 管人為受托人精品可編輯修改向委托人兌現(xiàn)保本保底的承諾提供擔(dān)保的條款。從監(jiān)管合同的內(nèi)容來看，其法律關(guān)系的實質(zhì)是監(jiān)管人接受委托人的委 托，為委托人提供監(jiān)管服務(wù)，因此，監(jiān)管合同應(yīng)當(dāng)定性為一種委托合 同，與委托理財合同相互獨立的委托合同，監(jiān)管人和受托人分別按照 監(jiān)管合同和委托理財合同的約定承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。需要說明的是， 當(dāng)監(jiān)管人的違約行為與受托人的違約行為發(fā)生競合的 情況時，應(yīng)按照不真正連帶債務(wù)來處理，各自分別對委托人承擔(dān)責(zé) 任。對監(jiān)管合同中約定的承擔(dān)連帶責(zé)任或賠償責(zé)任的條款， 應(yīng)當(dāng)認定為擔(dān) 保條款，作為對委托理財合同