公司債權(quán)人保護與市場秩序

1、    公司債權(quán)人保護與市場秩序                                 現(xiàn)代企業(yè)制度既具有內(nèi)部機制合理的內(nèi)涵，也包容不損害善意的公司債權(quán)人權(quán)益之義，還應(yīng)含有不破壞市場秩序的內(nèi)容。建立現(xiàn)代企業(yè)制度，必須考慮保護善意的

2、公司債權(quán)人，這是建立社會主義市場秩序的要求。    對善意的公司債權(quán)人的保護，我國現(xiàn)行法已設(shè)有若干制度，建立現(xiàn)代企業(yè)制度時當然應(yīng)予采納。（一）禁止公司不合理處分其財產(chǎn)，防止公司財產(chǎn)狀況惡化制度。中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）第60條第1款規(guī)定：“董事、 經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。”同條第3款規(guī)定：“董事、 經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者為其他個人債務(wù)提供擔保?！边@對防止公司資產(chǎn)狀況惡化，保障公司債權(quán)人的債權(quán)如數(shù)按期實現(xiàn)，具有重要意義。（二）設(shè)置公積金以保持公司財產(chǎn)狀況正常制度。公司法第131條第3款規(guī)定：“以超過票面金額

3、發(fā)行股票所得溢價款列入公司資本公積金?！钡?77條第1款前段規(guī)定：“公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入公司法定公積金”。第179 條規(guī)定：“公司的公積金用于彌補公司的虧損，擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)化為增加公司資本。”這會有力地保障公司債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)。（三）公司取得自有股份制度。公司取得自有股份，是指公司直接以場內(nèi)要約、場外要約或全面要約方式有償或無償?shù)厝〉霉竟蓶|的股份。在許多情況下，公司如不能取得自有股份，就無法取得某些利益，甚至?xí)斐芍卮髶p失，可能損害公司債權(quán)人的債權(quán)。公司若以較低價格收購自有股份，一方面可以取得一定利益，另一方面可以防止或制止公司股份大幅度下跌，造成公

4、司資產(chǎn)貶值或資金籌措的困難以及公司信譽下降，從而影響公司債權(quán)人的利益。有鑒于此，有條件地允許公司取得自有股份就顯得十分必要。公司法第149條第1款規(guī)定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外。”第2 款規(guī)定：“公司按照前款規(guī)定收購本公司的股票后必須在10日內(nèi)注銷該部分股份，依照法律行政法規(guī)辦理登記并公告?！保ㄋ模┕竞喜⑻崆罢埱笄鍍攤鶆?wù)或者提供相應(yīng)擔保制度。公司法第184條第3款規(guī)定：“公司合并，公司應(yīng)當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日

5、起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔保的，公司不得合并。”從文義解釋的角度看，該條款含有如下內(nèi)容：即使債務(wù)未到清償期，債權(quán)人也有權(quán)在上述期限內(nèi)請求公司清償或者提供相應(yīng)擔保。這顯然有利于公司債權(quán)人。（五）公司分立時提前請求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保制度。公司法第185條第2款規(guī)定：“公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔保的，公司不得分立?！逼渲幸舶瑐鶆?wù)未到清償期

6、，債權(quán)人也有權(quán)要求公司予以清償或者提供相應(yīng)擔保的內(nèi)容。這顯然側(cè)重于保護公司債權(quán)人。（六）公司減少注冊資本時債權(quán)人有權(quán)提前請求清償債務(wù)制度。公司法第186條第2款規(guī)定：“公司應(yīng)當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。”這同樣意味著允許公司債權(quán)人提前請求清償債務(wù)，從而實現(xiàn)其債權(quán)。（七）公司債權(quán)人定時請求公司還本付息，優(yōu)先于股東享受公司盈利分配的制度。公司法第160條、第195條等條款確立了這一保護公司債權(quán)人的制度。（八）可轉(zhuǎn)換公司債券制度。公

7、司法第173 條規(guī)定：“發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的，公司應(yīng)當按照其轉(zhuǎn)換辦法向債券持有人換發(fā)股票，但債券持有人對轉(zhuǎn)換股票或者不轉(zhuǎn)換股票有選擇權(quán)?！闭驗楣緜鶛?quán)人有此選擇權(quán)，使得他可以視具體情況而定是否將其持有的公司債券轉(zhuǎn)換為股票，從而處于有利地位。（九）申請公司破產(chǎn)優(yōu)先于股東獲得清償?shù)闹贫?。公司法?95條第2款規(guī)定：“公司財產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)?！蓖瑮l第3 款規(guī)定：“公司財產(chǎn)按前款規(guī)定清償后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配?！痹摋l款及其他條款規(guī)定公司債權(quán)人優(yōu)先于股東獲

8、得清償，使公司債權(quán)人處于有利地位，側(cè)重于保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益。    應(yīng)當指出，上述制度基本上屬于對公司債權(quán)人投資及權(quán)益的一種消極保護，或者是一種滯后的保護。事實上，一旦到公司瀕臨破產(chǎn)清算時刻，公司債權(quán)人盡管享有優(yōu)先受償權(quán)及其他優(yōu)惠，但他真正能夠?qū)崿F(xiàn)的權(quán)益并不能時常得到保障。真正能夠積極保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益的制度，應(yīng)是在公司的日常經(jīng)營過程中，公司債權(quán)人對公司經(jīng)營的制約機制，1主要為股份公司債券持有人會議制度、債務(wù)和解制度、 公司重整制度。建立現(xiàn)代企業(yè)制度也應(yīng)采取這三項制度，以便更好地保護公司債權(quán)人。    

9、股份公司債券持有人會議制度，是指公司債券持有人可通過信托合同，指定受托人，保護其在公司的日常權(quán)益。債券持有人或其受托人有權(quán)召開債券持有人會議，共同討論與公司債權(quán)人的權(quán)益有關(guān)的重大事項。債券持有人或其受托人有權(quán)查閱公司帳目，并可以被授與對公司有關(guān)管理事務(wù)方面的表決權(quán)。2 這對于防止公司因經(jīng)營管理不善而肇致財產(chǎn)狀況惡化，使公司債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)，具有積極的作用。    債務(wù)和解制度，是指當公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，公司債權(quán)人可以用協(xié)議方式與公司達成一項和解方案。根據(jù)該和解方案，公司債權(quán)人除可以要求公司就其應(yīng)清償債務(wù)設(shè)定擔保，保證自己在公司的權(quán)益之外，債權(quán)人還可以

10、參加公司管理，監(jiān)督公司的經(jīng)營與資產(chǎn)管理，直至公司破產(chǎn)原因消滅時為止。在這項制度中，公司債權(quán)人既享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，又擁有協(xié)助公司扭虧為盈的權(quán)限，使他的債權(quán)實現(xiàn)有了雙保險的保障。    公司重整制度，是指當股份公司的財產(chǎn)狀況惡化，出現(xiàn)破產(chǎn)原因時，公司債權(quán)人為了避免更大的損失，可以與公司董事、持公司股份一定比例的股東一樣，具有申請公司重整的資格，公司通過重建而獲得再生。其直接目的在于，挽救財產(chǎn)狀況惡化導(dǎo)致公司陷于困難或者已暫停營業(yè)或者有停業(yè)之虞的公司，免予解體或者破產(chǎn)，而獲得再生。其間接目的在于，通過公司的重建再生，具有較好效益及清償、分配能力，來保護公司債

11、權(quán)人及股東利益，穩(wěn)定社會經(jīng)濟秩序。公司重整，應(yīng)由重整人擬訂重整計劃，提交關(guān)系人會議進行審議表決，并于表決及認可后由重整人據(jù)以執(zhí)行完成重整工作。關(guān)系人會議，由重整債權(quán)人和股東組成，分組就重整計劃進行表決，即使有少部分人反對，也不影響重整計劃的通過。重整計劃經(jīng)法院認可后拘束公司及全部關(guān)系人。通過落實重整計劃，使公司擺脫財產(chǎn)惡化狀態(tài)，恢復(fù)正常經(jīng)營，具有清償能力，使公司債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)。因而，我國法亦應(yīng)借鑒這項制度適用于現(xiàn)代企業(yè)制度，保護公司債權(quán)人利益。    完善訴訟機制對保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益也是必不可少的，派生訴訟制度即為其中之一。所謂派生訴訟，是指

12、在董事實施某些越權(quán)行為、不適行為時，由于公司董事會或股東大會對此不提起訴訟，而由一個或更多的股東為阻止董事繼續(xù)實施某些不適行為或者為要求董事對公司承擔法律責任而代表公司對該董事提起的訴訟。派生訴訟是美國、英國和加拿大諸國公司法上的一種訴訟制度。有的學(xué)者認為，派生訴訟還應(yīng)包含這樣的內(nèi)容：“公司債權(quán)人因公司損害其債權(quán)行為，對公司、公司董事、經(jīng)理、股東提起的訴訟?！?如果這是正確的話， 派生訴訟也是保護公司債權(quán)人利益的一項制度，我國法應(yīng)予承認。    對公司債權(quán)人的保護，如果把視野放寬到整個民法領(lǐng)域，就有民事責任制度和債的擔保制度。對此，中華人民共和國民法通則

13、（以下簡稱為民法通則）、中華人民共和國擔保法（以下簡稱擔保法）均有規(guī)定。不過，民事責任制度屬于事后補救，并且其實現(xiàn)取決于責任者的財產(chǎn)狀況，有其缺陷；債的擔保或者需要當事人之間達成協(xié)議或者由法律規(guī)定特別條件，有時尚需辦理比較復(fù)雜的手續(xù)，也有其不足，而債的保全制度，即債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán)制度，集積極保障與消極保障于一身，且偏重于債權(quán)的積極保護，可對債權(quán)不能獲得清償起預(yù)防作用和補救作用，我國法應(yīng)予承認。    代位權(quán)是指債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利之權(quán)。當債務(wù)人享有對第三人的權(quán)利又怠于行使時，債權(quán)人可代位行使屬于債務(wù)人的權(quán)利，以增加債務(wù)人的財產(chǎn)，從而使

14、債權(quán)得以實現(xiàn)。撤銷權(quán)又稱“廢罷訴權(quán)”，指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，得請求法院予以撤銷的權(quán)利。債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，包括贈與、買賣、借貸、保證等合同行為，也包括遺贈、捐助、債務(wù)免除等單方行為，還包括和解、抵銷等行為。從主觀上說，債務(wù)人實施上述行為時必須為惡意，債權(quán)人方可行使撤銷權(quán)。從程序上講，撤銷權(quán)的行使對于第三人的利害關(guān)系甚大，因此應(yīng)由法院審查決定。撤銷權(quán)具有恢復(fù)債務(wù)人的財產(chǎn)的功能，因而也是保護債權(quán)人的一項制度。設(shè)計現(xiàn)代企業(yè)制度，保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益，應(yīng)該采取這一項制度。    建立現(xiàn)代企業(yè)制度，塑造合格的市場主體，不僅需要滿足不損

15、害公司債權(quán)人利益這一條件，而且必須符合不破壞市場秩序這一要求。因為如果法律設(shè)置的市場主體屢屢給他人造成損害，頻頻擾亂市場秩序，就會使一系列交易處于無序狀況，處于不安全狀態(tài)，使社會主義市場經(jīng)濟無法正常運行，立法目的落空。    保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益，與維護市場秩序原則上應(yīng)是一致的。因為市場秩序以法律秩序為核心和主要組成部分，法律秩序又由一系列法律關(guān)系組成，法律關(guān)系是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容。形成市場秩序的法律關(guān)系大部為合同關(guān)系，即債權(quán)人與債務(wù)人之間的合同債權(quán)債務(wù)關(guān)系。因而，保護了債權(quán)人的合同債權(quán)自然就是維護了市場秩序，維護了市場秩序同時也就意味著要保護債權(quán)人的

16、債權(quán)。否則，不是債權(quán)人的權(quán)益不應(yīng)被保護，就是市場秩序為畸形的，應(yīng)予搗毀的。我國現(xiàn)行法規(guī)定的禁止公司不合理地處分其財產(chǎn)，防止公司財產(chǎn)狀況惡化的制度，設(shè)置公積金以彌補虧損的公司資產(chǎn)制度，公司合并或分立均應(yīng)公告并使債權(quán)人有權(quán)請求提供相應(yīng)擔?；蛱崆扒鍍?shù)闹贫?，等等，都是既保護了公司債權(quán)人的合法權(quán)益，又維護了市場秩序。    應(yīng)該看到，構(gòu)成市場秩序的因素是多元的，保護公司債權(quán)人的合法權(quán)益只是其中之一。市場秩序包容的價值體系是沖突且協(xié)調(diào)的統(tǒng)一體。市場秩序是兼顧各方主體利益的表現(xiàn)，并且一直處在運動變化中。法律保護的側(cè)重點可能因時因地因人而異，裁判者的價值取向及利益衡量

17、在個案中不同，因而市場秩序的內(nèi)容也就呈現(xiàn)出差別。如果在個案中法律及裁判者側(cè)重保護的是善意第三人的利益，而非公司債權(quán)人的利益，那么，維護市場秩序與保護公司債權(quán)人的利益之間就不完全是正函數(shù)變化關(guān)系。于此場合，正確確定對公司債權(quán)人保護的力度顯得十分重要，往往是一部法律制定得成功與否的標志。在維護市場秩序的前提下，對公司債權(quán)人的保護力度應(yīng)有如下幾種形態(tài)：    其一，對公司債權(quán)人的利益原則上不予保護。這多發(fā)生在公司債權(quán)人故意或過失地違反強行性規(guī)范、禁止性規(guī)范場合。例如，在公司債權(quán)人與公司的代理人惡意串通損害公司利益的情況下，公司與其債權(quán)人之間的合同無效，并應(yīng)與公

18、司的代理人一起向公司負連帶責任（民法通則第66條第3款）。再如，公司與其債權(quán)人在抵押合同中約定， 公司不向其債權(quán)人清償債務(wù)時，公司提供的抵押房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給債權(quán)人。根據(jù)擔保法第40條規(guī)定，該抵押合同無效。    其二，對公司債權(quán)人的利益給予部分保護。這主要發(fā)生在合同部分無效、公司債權(quán)人違反不真正義務(wù)、公司債權(quán)人與有過失等場合。例如，當無效的原因只是存在于合同的部分內(nèi)容，且確認合同部分無效時并不影響其余部分的效力的，其余部分仍然有效（中華人民共和國經(jīng)濟合同法第7條第2款后段）。據(jù)此處理公司與其債權(quán)人訂立的購銷合同中違約金條款無效，其余條款只要違反強行性規(guī)

19、范和禁止性規(guī)范，均應(yīng)有效。再如，在某公司與其債權(quán)人訂立的刀魚購銷合同中，公司交付的刀魚質(zhì)量不合格，債權(quán)人拒絕受領(lǐng)，也未及時采取保護措施，致使損失擴大。按民法通則第114條規(guī)定，債權(quán)人無權(quán)就擴大的損失要求賠償。這些都是部分保護公司債權(quán)人利益的例證。    其三，法律設(shè)置特定的條件和范圍，衡平公司債權(quán)人利益的保護和維護市場秩序。對此，以公司收購自有股份為例加以說明。對公司取得自有股份，法律不加限制，會妨礙公司資本充實并害及公司債權(quán)人的利益：第一，如果公司取得全額未繳足的股份，若屬無償取得，在實質(zhì)上無異于免除未繳股款的義務(wù)；縱取得全額繳足的股份，若為有償取得，

20、則與資本的發(fā)還同一效果。無論何者，均不利于公司債權(quán)人。第二，股票價格上漲時，公司盡量收購其股票以圖利。在公司已大量收購場合，因恐大量拋售會導(dǎo)致股票價格下跌而不敢大量售出，造成公司的流動資金固定，降低了對公司債權(quán)人的支付能力。但是，如果禁止公司取得其股份，也違反經(jīng)濟生活的實際要求。例如，當市場已使公司股票價格下跌而公司收購其股票可提高剩余股票價格和收益時，公司往往行使收回權(quán)，取得自己的股份。在企業(yè)收購的浪潮中，目標公司董事會為抵御敵意收購或為保住董事職位，往往作出收購自己股份的決定。4 平衡這兩種利益的最佳方法，就是由法律規(guī)定公司取得自己股份的條件、程序、規(guī)則。我國現(xiàn)行法限制過嚴，應(yīng)予適當放寬。

21、    其四，市場秩序允許保護公司債權(quán)人利益與公司債權(quán)人承擔風(fēng)險并存。例如，公司負債經(jīng)營已成普遍現(xiàn)象，也是公司充分利用其技術(shù)、設(shè)備，獲得最佳經(jīng)濟效益的途徑之一。但是負債經(jīng)營的公司如果經(jīng)營不善或者因其他原因不能按期償付債務(wù)利息和本金甚至破產(chǎn)，將使公司債權(quán)人蒙受損失。公司的負債比例越高，債權(quán)人遭受損失的可能性越大。5    總之，正確處理公司債權(quán)人保護與維護市場秩序，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度必須予以重視和解決的問題，必須給予高度的注意。