淺析資本弱化與外資避稅

1、淺析資本弱化與外資避稅         07-04-11 11:53:00     作者：馮倩    編輯：studa20摘  要：隨著現(xiàn)代資本結構理論的發(fā)展，國內(nèi)外企業(yè)都在學習如何在實務中對其加以靈活應用，使企業(yè)價值最大化。資本弱化就是這樣一種應用，其目的在于企業(yè)通過資本結構安排，改變其納稅義務，起到避稅的作用。目前，來自發(fā)達國家的外資企業(yè)在這一避稅手法的使用上已達到了十分成熟的階段，再加上我國現(xiàn)行稅制框架尚未對資本弱化進行

2、識別、規(guī)范和控制，造成了我國大量的稅收利益流失。另外，在我國已逐漸認識到問題的緊迫性的情況下，如何進行監(jiān)管和控制也是一個很大的技術難題。 關鍵詞：資本弱化，避稅操作，固定比率法，正常交易法一。資本弱化及其避稅的操作資本弱化（Thin-Capitalization），又稱資本隱藏、股份隱藏或收益抽取，是指企業(yè)投資者為了達到避稅或其它目的，在企業(yè)融資方式的選擇上，降低股本的比重，提高負債的比重，以貸款方式替代募股方式進行的融資。資本弱化的特點是企業(yè)注冊資本與負債的比例不合理，注冊資本太少，即資本結構弱化，滿足不了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營對資本金的基本要求；借入資金過多，財務杠桿較高。根據(jù)經(jīng)合組織解釋，企業(yè)權益

3、資本與債務資本的比例應為1：1，當權益資本小于債務資本時，即為資本弱化。公司特別是跨國關聯(lián)公司進行跨國融資，通過高負債、低股本，使資本弱化，從而增加利息支出減少應稅所得。隱含的股權資本可以表現(xiàn)為不同的形式。如果債權人能夠把給公司的借款轉化成股份或使借款利潤取決于公司賺取的利潤，這就很難判定這次融資行為是股權融資還是借款融資。這種形式我們一般可稱之為混合融資（Hybrid Financing），它可能是隱含的股權資本化行為出現(xiàn)的標志，說明跨國公司的借款實際上是滿足其長遠期的資金需求。如果公司將借款按一定的比例分配給公司的股東，那么公司就會出現(xiàn)一個不成比例的借款和股權間的比率。上述這些現(xiàn)象在某種程

4、度上代表了隱含的股權，是公司資本弱化的一種形式。在國內(nèi)，利用資本弱化避稅的特點是通過關聯(lián)企業(yè)之間的資金融通轉移利潤。主要是企業(yè)將資金無償借給關聯(lián)企業(yè)使用。如一家合資房地產(chǎn)企業(yè)將幾乎等同于外方出資額的款項無償借給外方使用，實際是一種變相的抽資行為。特別是跨國公司的子公司分散在世界各地，母公司可以利用關聯(lián)公司內(nèi)部貸款的方式減輕整個公司集團的稅負。寶潔中國曾發(fā)生一起很轟動的疑似“資本弱化避稅”的案例。2003年，廣州市國稅局對寶潔公司所涉及的境內(nèi)巨額免息融資稅款進行了調(diào)查，調(diào)增應補企業(yè)所得稅8149萬元。寶潔中國曾向當?shù)劂y行借入一筆巨額貸款，在免息貸給旗下幾家子公司使用。這樣，利息的扣除全部體現(xiàn)在母

5、公司，有利用資本弱化轉移利潤之嫌。由于涉及“成本或費用轉移避稅法”的范疇，稅務部門對于寶潔運用資本弱化手段進行了反避稅調(diào)整。然而國家稅務總局的公開資料上并沒有明確的“非法”一說?？梢姡覈愔频牟煌晟平o深諳避稅技巧的外資企業(yè)留下了運作空間。除上述外，外資企業(yè)還可充分利用中方融資能力有限，從境外關聯(lián)企業(yè)借入高息貸款。由于外資企業(yè)往往不愿采取權益資本形式與中方合資，而是以流動資金不足為借口，充分利用其境外的關聯(lián)企業(yè)貸款給企業(yè)，并且這種貸款利息要大大高于正常金融機構貸款利息，如此，外資企業(yè)境外關聯(lián)企業(yè)可從中方合資企業(yè)獲取高額的貸款利息，合資企業(yè)經(jīng)營中的風險大部分轉嫁到合資雙方中的中方身上，外商坐享其

6、成，只賺不虧，并且中方的合資企業(yè)可進行應納稅所得稅額扣除，減少應納所得稅。例如，成立于1993年底的某服裝公司注冊資本150萬美元，生產(chǎn)服裝90%以上銷售給境外的關聯(lián)企業(yè)，1994- 1998年關聯(lián)交易額3 .5億元，截至1999年底，企業(yè)累計虧損2400萬元。該公司投資額較小而虧損嚴重，國稅部門將其列入重點審計調(diào)查對象，根據(jù)該公司提供的相關資料分析，其正常生產(chǎn)經(jīng)營所需投資總額應為600萬美元，而該公司實際投資額僅150萬美元，不足部分通過境外關聯(lián)公司融資取得，其權益資本與債務資本的比例為1：3，遠遠超過1：  1的行業(yè)比例。經(jīng)核實，該公司1996年至1999年度融資利率在7. 15

7、%至23. 05%之間，遠遠超出同期獨立企業(yè)融資利率4.93%至6.16%的幅度，存在以資本弱化方式向境外轉移利潤避稅的嫌疑。經(jīng)過測算，會計稅前利息列支額=450*（7.15%+23.05%）/2*4年=271.8萬美元，按現(xiàn)行稅法，稅前利息可列支額=450*（4.935%+6.16%）/2*4年=99.81萬美元，調(diào)增應稅所得額=171.99萬美元。假設我國設定該行業(yè)的安全港比例為1：1，則調(diào)增應稅所得額=150*（7.15%+23.05%）/2*4年+300*（7.15%+23.05%）/2-300*（4.935%+6.16%）/2*4年=90.6+114.66=205.26萬美元。按現(xiàn)行

8、稅法，4年約共有205.26-117.99*30%=9.981萬美元約70萬人民幣的稅款流失。二。國內(nèi)外有關資本弱化避稅研究取得的成果1.非居民股東采取資本弱化措施的目的Andrew M.C. Smith （1995） 認為在居民公司將要破產(chǎn)的情況下，由于居民公司與非居民股東之間存在的特殊的關聯(lián)關系，破產(chǎn)清算之前，非居民股東的債權更有可能得到居民公司的事先優(yōu)先清償，從而不計入破產(chǎn)債權，減少跨國集團的損失。王逸（2000）認為居民公司遭遇經(jīng)營風險時，股權資本及其股息，要與企業(yè)風險共存，而債務資本則“旱澇保收”，無論企業(yè)是否遭遇經(jīng)營風險，債務本息均由居民公司保證清償，投資者的利益不會受到損害。因此

9、，居民公司一般只愿意投入較少的股權資本，而利用與非居民股東（母子公司關系或子子公司關系）的關聯(lián)關系，從后者那里獲得較多的債務資本。即使公司經(jīng)營不善，股權資本負擔的虧損相對于全部資本畢竟是小部分。Abadan Jasmon and Dr. Jnnaid M. Shaikh（2003）認為即使不能優(yōu)先償還債務，非居民股東也可以同其他一般債權人一樣，參加破產(chǎn)財產(chǎn)的受償，從而使股東分享一般債權人對破產(chǎn)財產(chǎn)的權利。另外，投資采用股權的形式時，居民公司管理層如決定不在稅后分派股息的話，非居民股東當年就不能獲得投資回報（前提是非居民股東不絕對控股）。因為，管理層可能希望保留最多的公司利潤用于公司的進一步發(fā)展

10、，如再投資以公司的業(yè)績來展現(xiàn)自己的成就；其他股東也可能以公司良好的報表來提高公司股票價值。但是如果股權換成公司債務，情況就不一樣了，因為債務不得不還，而且管理層也不愿意公司背負很多的到期未償還債務。當然，資本弱化對于非居民股東來說并非一本萬利，也有一定的消極作用。楊宇光、姜能之（1998）認為資本弱化本身就是要求放棄資金的股權職能去謀求債權職能，這樣非居民股東就必須忍受控制權旁落的痛苦。另外，居民公司運營狀況好、投資回報高的情況下，作為債權人不如作為股東的收益豐厚。2.對資本弱化的約束Robert A. Green（1993 ）認為跨國公司將收入在不同稅收轄區(qū)內(nèi)轉移的方式之一就是戰(zhàn)略性的利用債

11、務融資。由于利息支出通常可以作為成本扣除 因此 如果一國母公司向他國子公司提供貸款，應稅收入就可以以利息的形式從子公司轉移到母公司。雖然“獨立核算定價原則”可以被用來調(diào)整公司之間獨立核算貸款利息的確定，但期望適用該原則以解決跨國企業(yè)之間利用融資工具逃避納稅義務時，該原則具有一定的局限性。為適用獨立核算標準來抵制利用融資工具避稅，稅務機關必須以非關聯(lián)企業(yè)之間不會依此借款條件相互之間提供信貸為由，將企業(yè)間債權關系重新定性為股權關系（或否定可就該債務的利息支出予以扣除）。遇到第三方貸款時，困難更大。稅務機關必須以如果貸款人和借款人不是跨國公司關聯(lián)企業(yè)，貸款人不會在相似的貸款條件基礎上向獨立企業(yè)提供貸

12、款為由，對第三方貸款進行重新定性。劉曉紅、馬駿（2002）指出關聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來凡不按獨立核算企業(yè)原則、故意提高利率、多列利息、轉移利潤的，稅務機關給予合理調(diào)整，對債務超過規(guī)定標準比率而支付的利息在計征企業(yè)所得稅時，不予扣除以消除資本弱化帶來的避稅結果。3.與資本弱化相關的法律經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）1977年發(fā)布的關于所得和財產(chǎn)避免雙重征稅的協(xié)定范本（簡稱OECD范本）和1980年聯(lián)合國關于發(fā)達國家與發(fā)展中國家間避免雙重征稅的協(xié)定范本（簡稱聯(lián)合國范本）是國際稅收領域的兩個主要法律文本，是各國談簽國際稅收協(xié)定時的主要基礎，在范本中提倡采用兩種方法對付資本弱化：（1）正常交易方法。在確定貸

13、款或募股資金的特征時，要看關聯(lián)方的貸款條件是否與非關聯(lián)方的貸款條件相同；如果不同，則關聯(lián)方的貸款可能被視為隱蔽的募股，要按有關法規(guī)對利息征稅。（2）固定比率方法（設置安全港）。如果公司資本結構比率超過特定的債務權益率，則超過的利息不允許稅前扣除，并對超過的利息視同股息征稅。上述兩種方法對企業(yè)借款超過規(guī)定標準所支付的利息，均不得作為稅前扣除項目。OECD在1992年對范本重新解釋了針對資本弱化適用的“轉移定價”規(guī)則與反歧視規(guī)則之間的關系，并聲明反歧視規(guī)則并不阻止借方國家，根據(jù)其國內(nèi)法對于符合轉移定價規(guī)則條款的借款適用本國的資本弱化規(guī)定。這也在一定程度上反映了現(xiàn)行資本弱化規(guī)則適用的局限性。2003年，OECD公布了其最新稅收協(xié)定范本條文和“注釋”，新范本在第九條、第十一條、第二十三條和第二十五條等多處注釋中，對解決資本弱化問題的方法提出許多有價值的意見，以求從不同角度綜合解決。許多發(fā)達國家都采取了特殊的反避稅規(guī)定，美國早在1976年就制定了資本弱化稅制（IRC第385條），1989年增加163