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文檔簡介
1、律師審查合同的十大法律風(fēng)險及防范一、合同效力風(fēng)險首先,合同的效力審查是律師審查合同的重要的內(nèi)容, 不審查或 者疏忽合同的效力審查,最終如果出現(xiàn)經(jīng)過律師審查的合同被法院或 者仲裁機構(gòu)判定為無效合同的結(jié)果,這是律師的重大失誤.通常,一些年輕的律師或者經(jīng)驗欠缺的律師審查合同的時候,僅僅是在合同的文本上進(jìn)行一些文字性的審查, 卻會忽略合同效力的審 查.其實,律師在合同審查和修改的過程中,必須提醒自己以及提醒 客戶,合同的效力需要引起高度重視,而哪些情況可能導(dǎo)致待審合同 的效力會成為爭議的問題,這恰恰是律師必須進(jìn)行審查和思考的問 題.律師在審查和修改合同的時候,必須考慮影響合同效力的各種因 素,特別要十
2、分謹(jǐn)慎地審查當(dāng)事人真實意思的表示,最終預(yù)防無效合同甚至合同詐騙事件的出現(xiàn),預(yù)防律師的執(zhí)業(yè)風(fēng)險.其次,對當(dāng)事人主體資格的審查是律師審查合同的又一重要環(huán) 節(jié).審查當(dāng)事人的合同主體資格,如果僅僅從合同文本本身進(jìn)行審查是無法得到解決的.律師必須借助于盡職調(diào)查等手段,要求當(dāng)事人協(xié) 助提供合同雙方當(dāng)事人相關(guān)的資料,對當(dāng)事人提供的具有法人資格的 營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行審查,看是否經(jīng)過年檢、營業(yè)執(zhí)照的期限是否已經(jīng)過期, 如果是分公司,簽約還需要當(dāng)事人提交總公司的法人資格的營業(yè)執(zhí) 照,或者授權(quán)委托書的效力和授權(quán)是否清楚等等.對于重大資產(chǎn)的出售、擔(dān)保合同等需要出示股東會或者董事會的 決議文件,土地轉(zhuǎn)讓或者房屋買賣等還需要出
3、示資產(chǎn)所有權(quán)者的憑證 或者文件,例如土地使用權(quán)證或者房屋所有權(quán)證.對當(dāng)事人主體資格 的審查必須借助于權(quán)證的審查,否那么律師容易出現(xiàn)因考慮不周或者疏 忽大意的失誤,一旦簽署了主體資格不符合法律要求的合同, 律師同 樣會由于最終合同無效而被追究過失的賠償責(zé)任.二、目的誤解風(fēng)險律師在審查、修改合同的過程中,由于缺乏對雙方當(dāng)事人背景意 圖的了解或者錯誤理解當(dāng)事人的交易目的產(chǎn)生的法律風(fēng)險.所謂交易的目的,是指委托人送審合同所指向的交易中, 委托人 簽訂合同的真正動機或希望實現(xiàn)的經(jīng)濟目標(biāo). 律師在審查和修改合同 中必須十分清楚地了解當(dāng)事人的交易背景, 該項合同是買方市場還是賣方市場當(dāng)事人愿意成就合同的底線
4、和條件是什么合同雙方就 該合同談判中的主要爭議條款是什么等等. 在了解這些合同背景的前 提下,律師才能有效、準(zhǔn)確地把握合同審查和修改的根本精神、語氣 和條款的取舍,才可以了解當(dāng)事人希望成交的合同與該合同存在的風(fēng) 險之間的比重,才能真正采取有效的風(fēng)險防范舉措.三、履約水平風(fēng)險對當(dāng)事人履行水平的錯誤判斷,以及在合同中缺乏對合同不能履 行時風(fēng)險可限制的條款設(shè)計所引起的法律風(fēng)險.很多情況下,當(dāng)事人對自己的合同履行水平總是較高的估計,總是認(rèn)為自己會順利地履行合同,有時會簽訂一些超過自己實際履行能 力的合同.一旦履行條件發(fā)生變化,必然會由于當(dāng)事人履行水平的限 制帶來當(dāng)事人無法履行合同的結(jié)果,最終造成一方甚
5、至雙方均有違反 合同約定的情形并且導(dǎo)致合同當(dāng)事人產(chǎn)生重大損失. 然而爭端一旦發(fā) 生,合同雙方必然會討論和深究出現(xiàn)這種結(jié)果時, 合同中是否已經(jīng)對 這種結(jié)果有預(yù)期的救濟條款的安排.這時往往是考量律師對合同發(fā)生 爭議情況下的條款設(shè)計的質(zhì)量和律師的預(yù)測水平和水平, 如果由于律 師的經(jīng)驗缺乏和疏忽,在合同中沒有對可以救濟的條款進(jìn)行預(yù)期安 排,例如違約責(zé)任、保證責(zé)任、賠償責(zé)任或者賠償?shù)臈l件和標(biāo)準(zhǔn),以及合同爭議的解決途徑和爭議的管轄等條款的設(shè)計,一旦出現(xiàn)風(fēng)險, 將會出現(xiàn)律師對當(dāng)事人難以交代的為難局面, 而律師作為與當(dāng)事人的 效勞合同關(guān)系,這種效勞質(zhì)量的糾紛必然難以預(yù)防.四、條款缺失風(fēng)險由于對當(dāng)事人提交的合同
6、缺乏對主要條款的完整性審查,最終導(dǎo)致合同實際履行中出現(xiàn)嚴(yán)重的障礙.合同的主要條款的完整性審查是律師審查和修改合同的主要內(nèi)容,律師在審查修改當(dāng)事人提交的合同時,必須知曉該份合同屬于?合 同法?15種有名合同中的哪種類型合同,或者是屬于無名合同中何種法律關(guān)系的合同.作為一個從事合同審查和修改的專業(yè)法律工作者,應(yīng)當(dāng)明白各類合同的主要條款應(yīng)當(dāng)有哪些, 當(dāng)從事具體的合同審 查和修改工作時,不應(yīng)當(dāng)對該類合同根本的審查內(nèi)容發(fā)生遺漏.五、履約先后風(fēng)險合同的履行期限往往是合同當(dāng)事人爭奪的限制條款之一,而通常在合同履行期限的條款設(shè)計中,有經(jīng)驗的律師不會滿足于自己的委托人的義務(wù)條款在履行期限的設(shè)計中與簡單的年、月、
7、日掛鉤;相反, 很多情況下,律師往往會將委托人的義務(wù)履行設(shè)計置于對方當(dāng)事人的 義務(wù)之后實施,而委托人的權(quán)利又往往會置于對方當(dāng)事人的權(quán)利之前 享有,即將合同條款設(shè)計成 ?合同法?中規(guī)定的先后履行義務(wù)享有抗 辯權(quán)的條款.實踐中,在建設(shè)工程施工合同、商品房買賣合同或者股 權(quán)并購合同中常常會出現(xiàn)這樣的設(shè)計,這樣的合同設(shè)計在合同履行 中,會大大降低委托人的法律風(fēng)險,從而也必然降低律師的法律風(fēng)險.六、利益失衡風(fēng)險當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)失衡和當(dāng)事人利益反常會引起一定的法律風(fēng)險.一份雙務(wù)合同,當(dāng)事人在其中的權(quán)利義務(wù)根本上應(yīng)當(dāng)是平衡的, 不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)當(dāng)事人在合同中的權(quán)利義務(wù)發(fā)生失衡的情況或者利益反 常的情況.如果律師在審
8、查和修改合同中,發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)出 現(xiàn)失衡,合同中根本上是某一方的權(quán)利,另一方根本上只有義務(wù),或 者一方的義務(wù)明顯要重于另一方,這樣的合同相信是很難以達(dá)成一致 的.即使最終雙方當(dāng)事人達(dá)成一致簽訂了這樣的合同,實際上這樣的合同約定是否會發(fā)生效力很值得商榷. 由于當(dāng)爭議發(fā)生的時候,裁判 機關(guān)必然會考慮合同是否顯失公平, 并依照職權(quán)進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整,使 律師最終無法向當(dāng)事人解釋清楚其中的緣由.七、操作障礙風(fēng)險合同條款中約定一些看似有利但卻無法操作的條款誤導(dǎo)委托人, 一旦遇到操作障礙,容易引起委托人與律師的責(zé)任爭議.我們常常發(fā)現(xiàn),一些當(dāng)事人在提供的合同修改稿甚至是律師幫助 起草的合同文本中,會有一些
9、看似有利但是實際卻無法操作的合同條 款.當(dāng)我們對這些條款進(jìn)行審查和修改時, 必須考慮合同條款尤其是 反映權(quán)利義務(wù)的條款必須具有可操作性, 否那么一旦遇到操作障礙,當(dāng) 事人必然會遷怒于律師,律師的風(fēng)險豈能回避八、指代錯位風(fēng)險律師在審查和修改合同中,要注意合同的主體指代用語錯位也會 發(fā)生爭議和風(fēng)險.合同中當(dāng)事人的主體全稱常常會被甲方或者乙方等詞語所替代, 這是慣例.但是我們必須注意,一旦在合同中設(shè)定權(quán)利義務(wù)時,甲方 或者乙方的指代關(guān)系是絕對不允許錯位的.九、表意不明風(fēng)險律師還應(yīng)注意,合同的文字意思表示不明或者表示錯誤導(dǎo)致的法律風(fēng)險.合同的文字表述應(yīng)當(dāng)是十分嚴(yán)謹(jǐn)?shù)?文字含義在條款中的理解不 應(yīng)當(dāng)發(fā)生
10、歧義.實踐中由于合同條款的文字表達(dá)意思不明或者錯誤的 例子比比皆是.律師絕對不能在類似的問題上出現(xiàn)失誤或者錯誤, 否 那么導(dǎo)致委托人的損失只有律師自吞苦果.十、失職被騙風(fēng)險對當(dāng)事人的誠信審查判斷失誤,也會導(dǎo)致法律風(fēng)險.律師在合同審查和修改中,必須審查雙方當(dāng)事人的誠信度. 律師 審查對方當(dāng)事人的誠信度,是為了預(yù)防委托人由于輕信對方造成合同 財產(chǎn)被騙.律師審查委托人的誠信度是為了預(yù)防委托人虛構(gòu)事實、隱瞞真相甚至利用律師社會信任度為自己掩飾虛假的、 違法的目的,其 中最常見的是合同詐騙或者金融詐騙的糾紛常常會牽涉律師,卷入被司法調(diào)查的為難.總之,合同的審查和修改絕不是停留在外表的文章, 需要律師用 學(xué)識和智慧去履行該項律師的責(zé)任,一個律師如果要勝任合同審查和 修改的工作,必須勤勉盡責(zé),理性智慧,依靠律師嫻熟的業(yè)務(wù)技巧, 對待審查合同反復(fù)研究,認(rèn)真審查,依法修改,真正維護(hù)委托人的合 法權(quán)益,如此才能最終預(yù)防律師在該項業(yè)務(wù)
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