[法律資料]論中國馳名商標(biāo)的法律保護(hù) - 副本

1、精品文檔 論中國著名商標(biāo)的法律保護(hù) 著名商標(biāo)法律保護(hù)制度作為一項重要的知識產(chǎn)權(quán)制度已經(jīng)經(jīng)歷了一個產(chǎn)生、開展、成熟、完善的階段。隨著著名商標(biāo)具有越來越重要的經(jīng)濟意義,對其進(jìn)行特殊保護(hù)的必要性和迫切性日益增強,對此國際上和國內(nèi)都進(jìn)行了相關(guān)的立法來保護(hù)著名商標(biāo)。我國雖已加大了對著名商標(biāo)的保護(hù)力度,但與著名商標(biāo)有密切聯(lián)系的經(jīng)濟正在飛速開展,新的問題不斷出現(xiàn),須進(jìn)一步加強對著名商標(biāo)的法律保護(hù)。筆者首先從著名商標(biāo)概念的界定,著名商標(biāo)的認(rèn)定分析;其次針對我國對著名商標(biāo)特殊保護(hù)所存在的主要問題,提出完善我國著名商標(biāo)特殊保護(hù)制度的建議。一、著名商標(biāo)的概念及認(rèn)定(一)著名商標(biāo)概念著名商標(biāo)是WELL-KNOWNMA

2、RK的譯名，又稱“周知商標(biāo)“，“知名商標(biāo)“。它大體上具有兩層含義，即作為商標(biāo)本身的含義與作為制度的含義。1.作為商標(biāo)，著名商標(biāo)是指經(jīng)過長期使用，在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾所熟知的商標(biāo)。它有以下幾層含義：(1)著名商標(biāo)所標(biāo)識的商品的質(zhì)量恒定、優(yōu)良。著名商標(biāo)之所以信譽卓著，具有巨大的經(jīng)濟價值，在于其商品的質(zhì)量水平能夠保持連續(xù)性、穩(wěn)定性。(2)著名商標(biāo)應(yīng)在市場上享有較高的聲譽。所謂“在市場上“是指著名商標(biāo)處于商業(yè)使用中的商標(biāo)?！拜^高聲譽“，是指著名商標(biāo)必須獲得良好評價。(3)著名商標(biāo)應(yīng)為相關(guān)公眾所熟知。“相關(guān)公眾“，即指著名商標(biāo)指定商品的消費者或其相關(guān)行業(yè)的人士，它并不要求著名商標(biāo)為婦孺皆知。

3、所謂“熟知“，就是指普遍知曉且認(rèn)知較久，即具有相當(dāng)高的知名度。2.作為制度，著名商標(biāo)是指著名商標(biāo)本身可能獲得一種特別保護(hù)，是對一般商標(biāo)保護(hù)原那么的一種補充。即當(dāng)一商標(biāo)在市場已經(jīng)具有一種特殊影響，以至于相關(guān)領(lǐng)域的普通消費者見到該商標(biāo)時，一般不再對商標(biāo)本身給予特別的關(guān)注就可能做出購置的選擇，從而使這種商標(biāo)的標(biāo)識作用已經(jīng)超出了使用它的商品本身。當(dāng)其他的商品生產(chǎn)者使用與該著名商標(biāo)相同或相類似的商標(biāo)生產(chǎn)商品時，同樣可能導(dǎo)致消費者對商品的來源及其它方面與生產(chǎn)者的關(guān)系產(chǎn)生誤認(rèn)或者混淆的，法律即應(yīng)對這種使用加以制止，并賦予商標(biāo)權(quán)人請求法律救濟的權(quán)利。(二)著名商標(biāo)的認(rèn)定著名商標(biāo)的認(rèn)定與特殊保護(hù)密切相關(guān),認(rèn)定是

4、實施保護(hù)的前提。下面就著名商標(biāo)具體的認(rèn)定主體,標(biāo)準(zhǔn)以及方式等作如下討論:1.認(rèn)定主體的限制我國工商行政管理局公布的?著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定?第五條規(guī)定，對著名商標(biāo)的認(rèn)定機構(gòu)是國家工商行政管理總局。?中華人民共和國商標(biāo)法?(以下簡稱?商標(biāo)法?)規(guī)定，商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會根據(jù)當(dāng)事人的請求，在查明事實的根底上，可以認(rèn)定其商標(biāo)是否構(gòu)成著名商標(biāo)。而根據(jù)國際通行的做法，法院在個案中可對著名商標(biāo)作出認(rèn)定。2001年7月17日，最高人民法院公布的?關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問題的解釋?(以下簡稱最高法院?計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件解釋?)第6條規(guī)定，人民法院審理域名糾紛案件，根據(jù)當(dāng)

5、事人的請求以及案件的具體情況，可以對涉及的注冊商標(biāo)是否著名依法作出認(rèn)定。2002年10月16日，最高人民法院公布的?關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律假設(shè)干問題的解釋?(以下簡稱最高法院?商標(biāo)民事糾紛案件解釋?)中明確規(guī)定，人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件中，可以對涉及的商標(biāo)是否著名依法作出認(rèn)定。所以我國有權(quán)認(rèn)定著名商標(biāo)的應(yīng)是商標(biāo)行政主管機關(guān)和人民法院，其他任何組織(含仲裁機關(guān))不得認(rèn)定或采取其他變相方式認(rèn)定著名商標(biāo)。2.認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的限制根據(jù)?商標(biāo)法?第14條規(guī)定，認(rèn)定著名商標(biāo)應(yīng)考慮以下因素：(1)相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度;這是構(gòu)成著名商標(biāo)最根本的條件。根據(jù)?著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定?的要求，應(yīng)注意以下

6、幾點：這里的相關(guān)公眾，包括與使用商標(biāo)所標(biāo)示的某類商品或效勞有關(guān)的消費者，生產(chǎn)前述商品或提供效勞的其他經(jīng)營者以及經(jīng)銷渠道中所涉及的銷售者和相關(guān)人員等?！跋嚓P(guān)公眾“的范圍不同，一個商標(biāo)的“知名度“也就不同。例如，“微軟“(Microsoft)、“英特爾“(Intel)、“IBM“(國際商用機器公司)以及“聯(lián)想“、“方正“等商標(biāo)在我國廣闊電腦用戶中幾乎無人不知，不能不謂之著名;但是，相對于我國13億多人口而言，電腦用戶畢竟只是很小的一局部，在許多工礦企業(yè)的職工和絕大多數(shù)農(nóng)民中，知道這些商標(biāo)的人恐怕并不多。因此，確定哪些范圍的“公眾“是“相關(guān)公眾“是認(rèn)定著名商標(biāo)的關(guān)鍵問題之一。本規(guī)定中的著名商標(biāo)是指在

7、中國為相關(guān)公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標(biāo)。在外國著名的商標(biāo)如果不為中國的相關(guān)公眾知曉，不能認(rèn)定為著名商標(biāo)。著名商標(biāo)要享有較高聲譽。一個商標(biāo)的知名度越高，其信譽越高，該商標(biāo)會對消費者產(chǎn)生強大的吸引力，市場占有率也就越高。(2)該商標(biāo)使用的持續(xù)時間;商標(biāo)使用的時間越長，證明該商標(biāo)所標(biāo)示的商品或效勞質(zhì)量優(yōu)異，為廣闊消費者所認(rèn)可。世界著名商標(biāo)的持續(xù)使用歷史均較長。如“索尼“、“萬寶路“等，已使用幾十年甚至上百年。在其他國家的案例中，也把商標(biāo)使用的時間作為認(rèn)定著名商標(biāo)的條件之一。如在1984年法國巴黎上訴法院判例中，法院認(rèn)定“Liberty“商標(biāo)為著名商標(biāo)，其主要根據(jù)之一就是，該商標(biāo)自1893年就成功

8、地獲得了注冊，并且從未中斷過續(xù)展，從1962年起就在法國有名的商標(biāo)事典上被記載。(3)該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍;對商標(biāo)進(jìn)行宣傳，是廣闊消費者知曉該商標(biāo)及商品或效勞的有效手段。宣傳的力度越大，范圍越廣，消費者熟知的程度越高，商品的銷售和覆蓋面就越廣泛，商標(biāo)的信譽和知名度也就越高。如美國的“麥當(dāng)勞“快餐，德國的“群眾“汽車，因行銷世界多國而聞名，其商標(biāo)和商品的宣傳程度和覆蓋的地理范圍是生產(chǎn)同類商品的其他企業(yè)無法比較的。世界上一些國家也就把商標(biāo)的廣告宣傳和宣傳的地域范圍作為認(rèn)定著名商標(biāo)的條件之一。(4)該商標(biāo)作為著名商標(biāo)受保護(hù)的記錄;這也是認(rèn)定著名商標(biāo)的條件之一。如果一個商標(biāo)曾

9、被國家工商行政管理總局認(rèn)定為著名商標(biāo)，或在訴訟中被人民法院認(rèn)定為著名商標(biāo)而受到保護(hù)，可以作為認(rèn)定著名商標(biāo)的因素之一來考慮。(5)該商標(biāo)著名的其他因素。這里的其他因素包括產(chǎn)品質(zhì)量、銷售量和區(qū)域等?？傊虡?biāo)的認(rèn)定應(yīng)以該商標(biāo)在有關(guān)公眾的知名度為準(zhǔn)，必須結(jié)合具體的情況綜合判斷，沒有絕對的公式和統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然我國在確定某商標(biāo)是否著名時，必須以該商標(biāo)在我國是否著名的具體情況為準(zhǔn)，某一商標(biāo)在國際上或在他國的著名并不必然導(dǎo)致該商標(biāo)在我國著名，這是商標(biāo)權(quán)地域性的內(nèi)在表現(xiàn)。韓國最高法院1993年的一個判例就說明了這一點。在該案中，韓國初審法院和第二審法院認(rèn)為“吉普“作為著名商標(biāo)的證據(jù)缺乏，于是“吉普“商標(biāo)

10、所有人收集了“吉普“在一系列國家所做的廣告及注冊情況，最終韓國最高法院判定，“吉普“在國外著名的事實并不導(dǎo)致韓國一定要確認(rèn)它著名。3.認(rèn)定方式的限制著名商標(biāo)的認(rèn)定方式有兩種根本模式：主動認(rèn)定和被動認(rèn)定。(1)被動認(rèn)定方式被動認(rèn)定,又稱事后認(rèn)定，是在商標(biāo)所有人主張權(quán)利時，也即存在實際的權(quán)利糾紛的情況下，應(yīng)商標(biāo)所有人的請求，有關(guān)部門對其商標(biāo)是否著名，能否給予擴大范圍的保護(hù)進(jìn)行認(rèn)定。被動認(rèn)定是司法機關(guān)認(rèn)定著名商標(biāo)的根本模式，目前為西方多數(shù)國家所采用，被視為國際慣例。被動認(rèn)定為著名商標(biāo)提供的保護(hù)雖然是消極被動的，但這種認(rèn)定是以到達(dá)實現(xiàn)跨類保護(hù)和撤銷搶注為目的，而且它具有很強的針對性。因而所得到的法律救

11、濟是實實在在的，這種法律救濟解決了已實際發(fā)生的權(quán)利糾紛。被動認(rèn)定也可以為行政機關(guān)所采用。(2)主動認(rèn)定方式主動認(rèn)定方式，又稱事前認(rèn)定，是在并不存在實際權(quán)利糾紛的情況下，有關(guān)部門出于預(yù)防將來可能發(fā)生權(quán)利糾紛的目的，應(yīng)商標(biāo)所有人的請求，對商標(biāo)是否著名進(jìn)行認(rèn)定。主動認(rèn)定著眼于預(yù)防可能發(fā)生的糾紛，是行政機關(guān)認(rèn)定著名商標(biāo)的方式。主動認(rèn)定方式不適用于司法機關(guān)。當(dāng)然主動認(rèn)定能提供事先的保護(hù)，使商標(biāo)所有人防止不必要的糾紛。但主動認(rèn)定不符合國際慣例。尤其是采用批量認(rèn)定的方式，假設(shè)把握不準(zhǔn)難免陷入濫評，也易導(dǎo)致企業(yè)之間、地區(qū)之間的攀比。二、著名商標(biāo)法律保護(hù)(一)有關(guān)國際條約對著名商標(biāo)的保護(hù)隨著著名商標(biāo)具有越來越重

12、要的經(jīng)濟意義,對它的保護(hù)成為國際社會所關(guān)注的熱點問題。在國際范圍協(xié)調(diào)對著名商標(biāo)的法律保護(hù)，成為有關(guān)國際組織的工作重點。自1883年?巴黎公約?首次引入著名商標(biāo)的概念后，對著名商標(biāo)進(jìn)行特殊保護(hù)已成為世界立法之趨勢。?巴黎公約?是最早規(guī)定保護(hù)著名商標(biāo)的公約，它對著名商標(biāo)的保護(hù)主要表達(dá)在商標(biāo)注冊程序中的保護(hù)及商標(biāo)使用中的保護(hù)兩方面。?巴黎公約?第六條之二規(guī)定：1.本聯(lián)盟各國承諾，如本國法律允許，應(yīng)依職權(quán)，或依有關(guān)當(dāng)事人的請求，對商標(biāo)注冊國或使用國主管機關(guān)認(rèn)為在該國已經(jīng)屬于有權(quán)享受本公約利益的人所有而著名，并且用于相同或類似商品的商標(biāo)構(gòu)成復(fù)制、仿制或翻譯，易于產(chǎn)生混淆的商標(biāo)，拒絕或者撤銷注冊，并禁止使

13、用。在商標(biāo)的主要局部構(gòu)成對著名商標(biāo)的復(fù)制或仿制，易于產(chǎn)生混淆時，也應(yīng)適用這些規(guī)定。2.自一商標(biāo)注冊之日起至少5年內(nèi)，應(yīng)允許提出撤銷此種商標(biāo)注冊之請求。允許提出禁止使用的請求之期限得由本聯(lián)盟各成員國規(guī)定。3.當(dāng)一商標(biāo)之注冊或使用有惡意時，此種撤銷注冊或禁止使用之請求不應(yīng)有時間限制。?巴黎公約?對著名商標(biāo)的保護(hù)采用的是相對保護(hù)主義，即：禁止他人將與著名商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)在與商標(biāo)所有權(quán)人相同或近似的行業(yè)中注冊和使用，至于在非類似的商品上使用或近似的商標(biāo)那么是被允許的。?與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議?(TRIPS協(xié)議)第16條第3款規(guī)定：巴黎公約1967年文本，原那么上適用于與著名商標(biāo)標(biāo)示的商品或效勞不

14、類似的商品或效勞，只要在不類似的商品或效勞上使用該商標(biāo)而會暗示該商品或效勞與著名商標(biāo)所有人存在某種聯(lián)系，使著名商標(biāo)所有人利益可能因此受損。?TRIPS協(xié)議?對著名商標(biāo)的保護(hù)采用的是絕對保護(hù)主義，即：禁止他人在任何行業(yè)，包括與著名商標(biāo)商品不同或不相類似的行業(yè)中進(jìn)行注冊和使用與著名相同或相似的商標(biāo)。它是在?巴黎公約?的根底上將著名商標(biāo)保護(hù)的客體擴大到了效勞商標(biāo)，并將著名商標(biāo)所有權(quán)人的權(quán)利進(jìn)一步延伸到了不類似的商品或效勞上，從而擴大了對著名商標(biāo)保護(hù)的范圍，實行跨類保護(hù)，對認(rèn)定著名商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)作了原那么規(guī)定，即：?TRIPS協(xié)議?第16條第2款規(guī)定，在確定一項商標(biāo)是否著名時，各成員國應(yīng)考慮公眾對該商標(biāo)的

15、知曉程度，包括該商標(biāo)因宣傳而在有關(guān)成員國為公眾知曉的程度。(二)我國現(xiàn)行立法對著名商標(biāo)的保護(hù)在修改前的商標(biāo)法中，我國對著名商標(biāo)根本上未作規(guī)定。2001年10月27日我國對?商標(biāo)法?進(jìn)行了第二次修正，參照?巴黎公約?和?知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定?的規(guī)定，增加了對著名商標(biāo)的規(guī)定，其保護(hù)范圍根本上和國際公約一致。具體而言，我國立法對著名商標(biāo)的保護(hù)主要包括以下內(nèi)容：1.對未在中國注冊的著名商標(biāo)也給予保護(hù)從商標(biāo)的理論來看，獲得商標(biāo)權(quán)的方式有使用主義和注冊主義兩種模式。單獨采納某一種制度會帶來弊病，如單純采納使用獲得方式會使在后商標(biāo)使用人發(fā)現(xiàn)和篩選在先商標(biāo)的本錢增加并易造成沖突;采納注冊獲得方式又會使長期使用而未注冊

16、的商標(biāo)的企業(yè)缺乏有效保護(hù)，因此合理的做法是以注冊獲得制為主，又不否認(rèn)使用獲得制，從這一點看，應(yīng)明確著名商標(biāo)包括注冊商標(biāo)和非注冊商標(biāo)。這樣規(guī)定，不僅符合?巴黎公約?和?TRIPS協(xié)議?的要求，而且還能有效地遏制對著名但未注冊商標(biāo)的“搶注現(xiàn)象“維護(hù)市場的公平競爭。新?商標(biāo)法?并沒有拘泥于絕對的商標(biāo)注冊保護(hù)原那么，而在第13條第1款中規(guī)定“就相同或類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或翻譯他人未在中國注冊的著名商標(biāo)容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用?！靶?商標(biāo)法?對未注冊的著名商標(biāo)給予保護(hù)，這彌補了著名商標(biāo)保護(hù)中商標(biāo)注冊制度的固有缺陷，向完善著名商標(biāo)的保護(hù)邁出積極的一步。從?著名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定?對

17、于“著名商標(biāo)“所下的定義可以看出，我國現(xiàn)行立法對于著名商標(biāo)的保護(hù)已不再僅僅局限于注冊商標(biāo)，這既符合有關(guān)國際慣例，又能有效地加強對著名商標(biāo)的保護(hù)。2.擴大了對注冊的著名商標(biāo)的保護(hù)范圍商標(biāo)權(quán)是一種私權(quán),其產(chǎn)生與一般民事權(quán)利的產(chǎn)生不同,商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生是個人意志和國家權(quán)力的結(jié)合,因此,商標(biāo)權(quán)的范圍一開始就是法定的,即以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品或效勞為限,不擴及不同類別的商品或效勞,甚至也不擴及同一類的其他商品或效勞?！耙院藴?zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品或效勞為限“這是針對一般商標(biāo)權(quán)而言。因為,對于一般注冊商標(biāo)突出的是專有使用權(quán),即經(jīng)注冊后的商標(biāo),只有注冊人和經(jīng)其許可的人才能在核準(zhǔn)的商品范圍內(nèi)使用該商

18、標(biāo),未經(jīng)許可而使用相同或近似的商標(biāo)構(gòu)成侵權(quán)。但是,如果將他人一般的注冊商標(biāo)申請在其他商品類別或效勞工程上,即使是與他人的注冊商標(biāo)完全相同的商標(biāo)也會得到許可,申請人可以得到不同類別商品上的商標(biāo)專用權(quán)。一般注冊商標(biāo)的知名度低,他人在不同的商品或效勞上注冊或使用相同的商標(biāo),不會造成消費者的錯誤認(rèn)識。但是,如果對著名商標(biāo)的保護(hù)仍然限于一般注冊商標(biāo)的保護(hù)范圍之內(nèi),顯然不利于對具有較高知名度的著名商標(biāo)的特殊保護(hù)。因為著名商標(biāo)為廣闊消費者所熟知,著名商標(biāo)影響力大,如果允許將他人的著名商標(biāo)在其他類別上注冊,就會造成消費者的錯誤認(rèn)識,以為是該著名商標(biāo)的企業(yè)在其他行業(yè)開辦了新業(yè)務(wù)。因此,針對著名商標(biāo)的特殊性和一般

19、商標(biāo)權(quán)的注冊取得要求，新?商標(biāo)法?在第13條第2款中規(guī)定：“就不相同或不相類似商標(biāo)申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的著名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該著名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用“即賦予了注冊著名商標(biāo)權(quán)人絕對禁止他人“注冊和使用的權(quán)利“，超出了一般商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍，實現(xiàn)了對已注冊商標(biāo)的“跨類“保護(hù)。3.放寬著名商標(biāo)的顯著性要求一般而言，僅以本商品的通用名稱、圖形、型號，或者僅僅以直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的標(biāo)志，或以其他缺乏顯著特征的標(biāo)志申請商標(biāo)注冊，是不被允許。著名商標(biāo)那么不然，以上述不具顯著特征的標(biāo)志作為商標(biāo)使用而構(gòu)成

20、著名商標(biāo)的，可以給予注冊。因為著名商標(biāo)已經(jīng)經(jīng)過使用具備了顯著性、便于識別的要件，當(dāng)然應(yīng)予注冊。例如，五糧液用酒的原料(五種糧食)作為名稱，“茅臺“酒和“青島“啤酒以地名作為商標(biāo)，可口可樂中文意思表達(dá)了商品的功能與質(zhì)量，Cola作為制造該飲料的主要原料，嚴(yán)格按我國商標(biāo)法的規(guī)定，這些商標(biāo)都不能注冊的，但作為著名商標(biāo)，其注冊申請都被我國商標(biāo)局核準(zhǔn)。4.著名商標(biāo)所有人享有特別期限的排他權(quán)我國?商標(biāo)法?第41條規(guī)定，對與著名商標(biāo)沖突的已經(jīng)注冊的商標(biāo)，自該商標(biāo)注冊之日起5年內(nèi)，著名商標(biāo)所有人有權(quán)提出撤銷該注冊商標(biāo)的請求，對惡意注冊的，請求撤銷不受時間的限制。5.禁止將他人的著名商標(biāo)作為企業(yè)名稱使用我國?著

21、名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定?第13條規(guī)定：“當(dāng)事人認(rèn)為他人將其著名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或?qū)娫斐烧`解的，可以向企業(yè)名稱登記主管機關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記，企業(yè)名稱登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)依照?企業(yè)名稱登記管理規(guī)定?來處理?！?三)我國關(guān)于著名商標(biāo)保護(hù)存在的問題我國關(guān)于著名商標(biāo)保護(hù)存在的問題主要有兩個：立法缺陷和司法實踐。1.立法缺陷：根據(jù)商標(biāo)法和商標(biāo)法實施條例及最高法院的司法解釋，未在中國注冊的著名商標(biāo)所有人(下稱“未注冊著名商標(biāo)所有人“)享有以下權(quán)利：(1)如他人違反商標(biāo)法第13條第1款的規(guī)定，在商標(biāo)注冊過程中，未注冊著名商標(biāo)所有人可以請求商標(biāo)局駁回他人的注冊申請。(2)如他人違反商標(biāo)法第

22、13條第1款的規(guī)定，在商標(biāo)評審過程中，未注冊著名商標(biāo)所有人可以請求商標(biāo)評審委員會撤銷他人已注冊的商標(biāo)，其權(quán)利行使期限為自他人商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi);對他人惡意注冊的，著名商標(biāo)所有人不受五年時間限制。(3)他人違反商標(biāo)法第13條第1款規(guī)定的，未注冊著名商標(biāo)所有人有權(quán)請求人民法院判令行為人承當(dāng)停止侵害的民事責(zé)任。(4)他人使用與未注冊著名商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)用于相同或類似商品上，容易導(dǎo)致混淆的，未注冊著名商標(biāo)所有人可以請求工商行政管理部門禁止使用。(5)認(rèn)為他人將其未注冊著名商標(biāo)作為企業(yè)名稱登記，可能欺騙公眾或者對公眾造成誤解的，未注冊著名商標(biāo)有人可以向企業(yè)名稱登記主管機關(guān)申請撤銷該企業(yè)名稱登記。由

23、此可見，在未注冊著名商標(biāo)與普通注冊商標(biāo)發(fā)生沖突時，法律優(yōu)先保護(hù)未注冊著名商標(biāo)。然而，我國對未注冊著名商標(biāo)的保護(hù)在許多方面并未到達(dá)對普通注冊商標(biāo)的保護(hù)水平，與對注冊著名商標(biāo)的保護(hù)相比更不能同日而語。首先，我國商標(biāo)法律、法規(guī)及司法解釋并未把違反商標(biāo)法第13條第1款規(guī)定的行為明確規(guī)定為侵權(quán)行為。商標(biāo)法第七章只規(guī)定了對注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)，對商標(biāo)法第52條第(五)項規(guī)定的“給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為“，?商標(biāo)法實施條例?和最高法院?商標(biāo)民事糾紛案件解釋?所列舉的情形中不包括違反商標(biāo)法13條第1款的行為。其次，根據(jù)最高法院?商標(biāo)民事糾紛案件解釋?第二條的規(guī)定，實施違反商標(biāo)法第13條第1款規(guī)定

24、的行為，行為人只應(yīng)承當(dāng)停止侵害的民事法律責(zé)任，并不存在適用其他民事責(zé)任問題，未注冊著名商標(biāo)所有人無權(quán)要求侵權(quán)人承當(dāng)排除阻礙、消除危險、賠償損失、消除影響等民事責(zé)任;法律也未規(guī)定人民法院在審理該類案件中可以對行為人作出罰款、收繳侵權(quán)商品等民事制裁決定。第三，在行政處理上，對違反商標(biāo)法第13條規(guī)定的行為，?商標(biāo)法實施條例?規(guī)定工商部門可以收繳、銷毀商標(biāo)標(biāo)識，商標(biāo)標(biāo)識與商品難以別離的，一并收繳、銷毀。該規(guī)定可以適用違反商標(biāo)法第13條第1款規(guī)定的情形，但對違反該款規(guī)定的行為，法律并未規(guī)定工商管理部門可以對行為人實施包括罰款在內(nèi)的其他行政處分措施。第四，法律亦未規(guī)定未注冊著名商標(biāo)所有人有權(quán)在訴前向法院申

25、請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施及申請訴前保全證據(jù)。第五，對未注冊的著名商標(biāo)，不實行跨類保護(hù)。如果他人將復(fù)制、摹仿、翻譯的未注冊著名商標(biāo)在不相同或不相類似商品上作為商標(biāo)使用，未注冊著名商標(biāo)所有人無權(quán)禁止他人注冊和使用。可見，我國對未注冊著名商標(biāo)的特殊保護(hù)采取了謹(jǐn)慎的態(tài)度。之所以出現(xiàn)這種情況，大概是對商標(biāo)權(quán)注冊取得原那么的維護(hù)，以催促著名商標(biāo)所有人將其商標(biāo)在中國注冊。盡管如此，在未注冊著名商標(biāo)的保護(hù)方面，商標(biāo)法及有關(guān)法律的規(guī)定仍顯欠缺。商標(biāo)法在明確未注冊著名商標(biāo)所有人“專用權(quán)“的同時，對違反商標(biāo)法13條第1款規(guī)定的行為，除最高法院?商標(biāo)民事糾紛案件解釋?規(guī)定行為人應(yīng)承當(dāng)停止侵害的民事責(zé)任外

26、，其他法律、法規(guī)沒有對侵犯未注冊著名商標(biāo)行為的認(rèn)定及相應(yīng)的司法救濟作出規(guī)定，出現(xiàn)了有權(quán)利而救濟缺乏的局面，這非常不利于對未注冊著名商標(biāo)的保護(hù)。實際上，在我國未注冊的著名商標(biāo)大多是外國的著名商標(biāo)，我國企業(yè)所擁有的著名商標(biāo)幾乎都是注冊商標(biāo)。僅僅因為著名商標(biāo)未在中國注冊而讓商標(biāo)所有人付出如此沉重的代價，在司法和行政救濟方面甚至還達(dá)不到對普通注冊商標(biāo)的保護(hù)水平，顯然不符合對著名商標(biāo)進(jìn)行特殊保護(hù)的精神。因此，在未來立法中，有必要對未注冊著名商標(biāo)專用權(quán)行政救濟和司法救濟方面作出更充清楚確的規(guī)定，真正實現(xiàn)對未注冊著名商標(biāo)的特殊保護(hù)。與未注冊著名商標(biāo)相比，法律、法規(guī)對注冊著名商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定較為完善。在司法實務(wù)

27、中，通過適用商標(biāo)法關(guān)于著名商標(biāo)的特別規(guī)定以及對注冊商標(biāo)的一般規(guī)定，根本可以解決問題。然而最高法院?商標(biāo)民事糾紛案件解釋?出臺前，相關(guān)法律對注冊著名商標(biāo)的跨類保護(hù)不夠嚴(yán)密。商標(biāo)法及其實施條例規(guī)定的侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的多種情況，并未將有關(guān)著名商標(biāo)的跨類侵權(quán)行為列入其中，這不利于對注冊著名商標(biāo)提供特別的保護(hù)。最高法院?商標(biāo)民事糾紛案件解釋?彌補了上述法律缺陷，明確將違反商標(biāo)法第13條第2款規(guī)定的行為，歸類于侵犯商標(biāo)權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)包括賠償損失在內(nèi)的各項民事責(zé)任。然而以司法解釋彌補法律和行政法規(guī)的疏漏，只是一種權(quán)宜之計，它僅對法院審理著名商標(biāo)侵權(quán)糾紛案提供法律依據(jù)，而商標(biāo)法及實施條例的疏漏依然存在著

28、，行政機關(guān)認(rèn)定跨類侵犯注冊著名商標(biāo)權(quán)的法律依據(jù)及采取行政救濟措施的法律依據(jù)，依然不夠明確，在目前情況下，只能適用商標(biāo)法52條第(五)項關(guān)于“給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害“這一兜底條款，即，將未經(jīng)注冊著名商標(biāo)所有人許可，在不相同或不類似商品上使用與其著名商標(biāo)相同或類似商標(biāo)的行為，依據(jù)此規(guī)定認(rèn)定為侵權(quán)行為，然后再對著名商標(biāo)進(jìn)行跨類保護(hù);所以盡管最高法院已公布了司法解釋，但商標(biāo)法本身仍需進(jìn)一步完善。在未來的立法中，還有必要對同類侵犯注冊著名商標(biāo)專用權(quán)的行為規(guī)定比普通注冊商標(biāo)更加特別的保護(hù)措施，提高對注冊著名商標(biāo)的保護(hù)水平。2.司法實踐方面：在著名商標(biāo)權(quán)威機構(gòu)認(rèn)定方面，應(yīng)將認(rèn)定權(quán)擴至仲裁機關(guān)。目

29、前我國著名商標(biāo)的認(rèn)定機構(gòu)包括國家工商總局和人民法院。其中國家工商總局采用行政程序，以主動認(rèn)定和被動認(rèn)定兩種方式確認(rèn)著名商標(biāo)，但確認(rèn)是非終局性的;人民法院采用司法程序，僅以被動認(rèn)定的方式確認(rèn)著名商標(biāo)，確認(rèn)那么是終局性的。對于著名商標(biāo)的認(rèn)定，除上述兩機關(guān)外，作為準(zhǔn)司法機關(guān)的仲裁機關(guān)也應(yīng)對此有所作為。作為“準(zhǔn)司法“途徑的仲裁方式，在著名商標(biāo)認(rèn)定方面有獨特的優(yōu)勢。首先，隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的高度開展，涉及著名商標(biāo)認(rèn)定與保護(hù)工作愈來愈復(fù)雜，技術(shù)含量愈來愈高。仲裁員通常都是行業(yè)的專家，熟悉行業(yè)內(nèi)的慣例。在認(rèn)定方面，法律往往對此沒有明確、具體、操作性強的規(guī)定。而仲裁員裁決糾紛時，不僅可以適用法律的規(guī)定，還可以適

30、用更為普遍的行業(yè)習(xí)慣。其次，當(dāng)今技術(shù)產(chǎn)品的生命周期愈來愈短，決定相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的使用周期也越來越短。這就使知識產(chǎn)權(quán)糾紛所要求的裁決快速性具有特殊意義。仲裁實行一裁終裁制，加之仲裁使用的程序還可以根據(jù)意思自治原那么具體約定。這些特點都符合著名商標(biāo)保護(hù)對高技術(shù)含量和高效率的要求。如果在商標(biāo)糾紛仲裁中，仲裁機構(gòu)因為沒有著名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)而必須中止整個程序等待行政機關(guān)通過行政程序?qū)χ虡?biāo)的認(rèn)定結(jié)果，仲裁高速性的優(yōu)勢必然受到嚴(yán)重影響。因此，理應(yīng)賦予仲裁機構(gòu)以著名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)，促使糾紛以仲裁方式盡快解決。三、著名商標(biāo)法律保護(hù)的實踐意義1.加強對著名商標(biāo)的保護(hù)有利于著名商標(biāo)所有人的利益，使著名商標(biāo)免遭不法侵害

31、。著名商標(biāo)是通過商標(biāo)所有人艱苦創(chuàng)業(yè)和巨額投資培育出來的，具有巨大的商業(yè)價值，著名商標(biāo)的無形價值甚至超過商標(biāo)所有人的有形財產(chǎn)的價值，因此保護(hù)著名商標(biāo)對著名商標(biāo)所有人具有重要的意義。2.加強對著名商標(biāo)的保護(hù)有利于維護(hù)消費者的合法權(quán)益。保護(hù)著名商標(biāo)不被假冒、仿冒，能夠確保消費者購置自己想要的產(chǎn)品和效勞，保護(hù)消費者免遭欺詐;另外，如果社會上假冒或仿冒名牌產(chǎn)品的風(fēng)氣盛行，那么真正購置名牌產(chǎn)品的消費者也不能真正地感受到購置名牌所表達(dá)的身份和地位，危害購置著名商標(biāo)品牌商品消費者的利益。3.加強對著名商標(biāo)的保護(hù)有利于維護(hù)健康良好的社會經(jīng)濟秩序，營造公平競爭、老實經(jīng)營的良好環(huán)境，有利于著名商標(biāo)的培育和開展。四、

32、完善我國著名商標(biāo)法律保護(hù)的假設(shè)干建議(一)建立影射侵權(quán)制度影射侵權(quán)指將著名商標(biāo)作為企業(yè)名稱、字號登記注冊的侵權(quán)行為。增加影射侵權(quán)的必要性在于：(1)防止引起出處混淆。一般的混淆發(fā)生在相同或類似的商品之間，商標(biāo)法便是通過禁止使用相同或近似商標(biāo)于相同或類似商標(biāo)上來到達(dá)對商標(biāo)的保護(hù)。但商標(biāo)一旦著名后，把它用于企業(yè)字號、名稱或不同的商品上也可能引起出處混淆。因為現(xiàn)代企業(yè)集團(tuán)的產(chǎn)品和效勞并不固定在某一類或一種產(chǎn)品和效勞上，而是涵及各行各業(yè)，因此，只要出現(xiàn)著名商標(biāo)，人們便會聯(lián)想到這是著名商標(biāo)所有人的相關(guān)產(chǎn)品和效勞，從而使競爭對手的商品或企業(yè)字號引起混淆。例如：假設(shè)某廠使用“萬寶路“作為某火柴的商標(biāo)，人們勢

33、必會認(rèn)為這是萬寶路集團(tuán)的新產(chǎn)品，從而可能導(dǎo)致誤認(rèn)誤購?！俺鎏幓煜安粌H包括可能誤認(rèn)為不同商品由同一企業(yè)生產(chǎn)，還包括有關(guān)企業(yè)之間關(guān)系的混淆，如誤認(rèn)為兩者在交易上、經(jīng)濟上或組織上有一定的聯(lián)系。對這種混淆不加以制止，就會導(dǎo)致假冒偽劣商品的泛濫，不僅侵犯了消費者的權(quán)利，而且也損害了名牌企業(yè)的聲譽。(2)制止濫用他人信譽。著名商標(biāo)之所以受到消費者的偏愛就在于其具有良好的信譽，而這種信譽是凝聚了商標(biāo)權(quán)人大量的心血和投資所創(chuàng)造出來的無形資產(chǎn)，包括研究開發(fā)的技術(shù)設(shè)備、根底設(shè)施建設(shè)、大量的廣告宣傳、頻繁的公關(guān)活動等。影射商標(biāo)侵權(quán)具有投機取巧的濃厚色彩，它假借他人“名氣“壯大自己的力量以擴展市場，直至稱雄市場。其

34、競爭不是建立在平等根底上，而是明顯違反老實信用的商業(yè)道德，故應(yīng)加以制止，否那么就會破壞公平競爭的正常秩序，致使社會主義市場機制失靈或趨于紊亂。(二)確立反淡化制度淡化，是指減少、弱化著名商標(biāo)與所標(biāo)示的商品的關(guān)系，削弱著名商標(biāo)的識別性和顯著性，損害商標(biāo)的信譽的行為?！暗爸傅氖莵碜匀齻€方面對某著名商標(biāo)的損害。第一，以一定方式丑化有關(guān)著名商標(biāo)。例如，有家經(jīng)營食品的公司使用一個微笑的人物頭像作為其商標(biāo);另一家家庭用具公司那么將同一個頭像的帽子稍加修改形成一個馬桶蓋狀，在自己的商品裝潢上使用，這就屬于一種丑化。第二，以一定方式暗化有關(guān)著名商標(biāo)。例如，美國曾有人把“柯達(dá)“(膠卷上的著名商標(biāo))用于鋼琴，

35、被法院判為“企圖暗化“著名商標(biāo)。因為這樣用下去，“柯達(dá)“在膠卷上的著名程度，會變得不像過去那樣鮮明，乃至漸漸失去其知名度。第三，以間接的曲解方式使消費者將商標(biāo)誤解為有關(guān)商品普通名稱。例如在辭典中，教科書中將“柯達(dá)“注解為“膠卷“而不是“膠卷的商標(biāo)“，將“飛鴿“注解為“自行車“而不是“自行車的商標(biāo)“。淡化行為造成的侵權(quán)具有間接性隱蔽性，危害大，擾亂市場秩序。因此，應(yīng)建立反淡化制度，對著名商標(biāo)實行全方位的保護(hù)。(三)建立域名保護(hù)制度隨著因特網(wǎng)的國際化，電子商務(wù)交易額的急劇上升，著名商標(biāo)的知名度使其成為網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟中被侵害的重點知識產(chǎn)權(quán)。既然在現(xiàn)實交易中對著名商標(biāo)進(jìn)行特殊保護(hù)，那么網(wǎng)絡(luò)虛擬社會中也應(yīng)對其

36、進(jìn)行特殊保護(hù)，這是著名商標(biāo)保護(hù)開展的必然趨勢。域名是企業(yè)在計算機網(wǎng)絡(luò)上的重要標(biāo)志，屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇。商標(biāo)權(quán)人有權(quán)在計算機網(wǎng)絡(luò)上以域名的方式使用并享受著名商標(biāo)所帶來的利益。將他人著名商標(biāo)注冊為域名的行為，必然會給商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益造成損害。著名商標(biāo)向虛擬空間的權(quán)利擴張，應(yīng)當(dāng)成認(rèn)這種擴張是必要的。將他人著名商標(biāo)注冊為域名，同樣是不恰當(dāng)?shù)乩昧嗽撝虡?biāo)的巨大商業(yè)價值，并造成一定的混淆，這種混淆不僅構(gòu)成了對著名商標(biāo)的淡化，而且還構(gòu)成對公眾的欺詐。例如，眾所周知，Google是美國知名的搜索引擎公司，我們現(xiàn)在通過 google 、 google 或 google 都能進(jìn)入Google搜索，但在1999

37、年12月 google 這一中國域名是歸一家北京公司注冊所有。由于當(dāng)時我國對著名商標(biāo)保護(hù)不健全，加上Google尚未在中國注冊商標(biāo)，所以Google公司只能花重金從搶注者手中買下該域名。一般來說，將他人著名商標(biāo)注冊為域名，其背后往往都隱藏著表現(xiàn)為具體的現(xiàn)實交易的電子商務(wù)，蘊涵著巨大的商業(yè)利益，而這種利益的獲得本身至少局部地借助了他人著名商標(biāo)的良好商譽。為了推動社會對電子商務(wù)活動的信心，增強消費者在網(wǎng)上從事商業(yè)及消費活動時的平安感，并保護(hù)網(wǎng)絡(luò)用戶不受名不副實的網(wǎng)絡(luò)域名的誤導(dǎo)乃至欺詐，必須將對著名商標(biāo)的保護(hù)延伸到網(wǎng)絡(luò)空間中，賦予著名商標(biāo)所有人域名排他權(quán)，即禁止除著名商標(biāo)所有人以外的任何人將著名商標(biāo)

38、在國際互聯(lián)網(wǎng)上注冊為域名。例如，據(jù)?楚天金報?報道，2021年3月13日，武漢市中級人民法院審結(jié)首起網(wǎng)絡(luò)域名侵犯商標(biāo)案，認(rèn)為鄧某惡意注冊 黃鶴樓香煙 等四個含“黃鶴樓“的中文域名，判其立即注銷上述網(wǎng)絡(luò)域名。2006年5月，武漢煙草(集團(tuán))方案注冊“ 黃鶴樓煙草 “中文域名時，發(fā)現(xiàn)該域名已存在，其所有人是江西人鄧某。再查詢得知鄧某于同年4月還在中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心注冊了“ 黃鶴樓商貿(mào) “ 黃鶴樓商貿(mào).中國“ 黃鶴樓香煙.中國“等中文域名。武漢煙草(集團(tuán))遂訴至武漢市中院，要求鄧某停止侵權(quán)行為。法庭上，鄧某辯稱“我宣傳的是蒸湯特色餐飲，與原告經(jīng)營不屬同類產(chǎn)品“，并請求法庭駁回原告的訴請。法庭審理認(rèn)為：鄧某注冊的四個域名主要局部“黃鶴樓“與原告注冊的“黃鶴樓+圖形“商品商標(biāo)相同，是對原告商標(biāo)在計算機網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的簡