公司取得自由股份規(guī)章制度法律問題研究

1、1 / 16公司取得自由股份制度法律問題研究內(nèi)容摘要：公司取得自有股份的行為通常會(huì)涉及到公司自身、股東和債權(quán) 人之間的多重利益。我國現(xiàn)行公司法中對這一制度的規(guī)定相當(dāng)薄弱，在一定制 度上阻礙到公司制度作用的發(fā)揮。本文以中國公司法的修改為背景，論述了公 司取得自有股份的制度價(jià)值，探討了各國及地區(qū)公司取得自有股份的立法例， 分析了對取得自有股份的種種限制，并在此基礎(chǔ)上提出我國以后公司法中的公 司取得自有股份制度應(yīng)在范圍、資金來源、取得方式等方面進(jìn)行修正與完善。公司是現(xiàn)代社會(huì)最為普遍，最為典型和最富有代表性的企業(yè)組織形式，在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮著舉足輕重的作用。在公司的生產(chǎn)經(jīng)營過程中，出于對抗其他人的惡

2、意收購、優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)等目的，公司往往要對自己已發(fā)行的股份進(jìn)行回購，從而出現(xiàn)公司取得和持有自己股份的情形。公司取得自有股份制度橫 跨公司法、證券交易法兩大法律領(lǐng)域，并作為一個(gè)樞紐聯(lián)系著公司法、證券交 易法的一系列重大理論問題，如公司資本三原則,公司股份的性質(zhì)與股份的收 購、公司之間的交叉持股等。因此2 / 16有必要對這一問題進(jìn)行深入探討，以通過借 鑒發(fā)達(dá)國家的成熟立法經(jīng)驗(yàn)， 完善我國的相關(guān)制度， 促進(jìn)我國公司的健康進(jìn)展。一、 公司取得自有股份的制度價(jià)值所謂公司取得自有股份是指公司利用盈余所得后的積存資金或債務(wù)融資以 一定價(jià)格購回本公司本身差不多發(fā)行在外的股份， 將其作為庫藏股或進(jìn)行注銷， 以達(dá)

3、到減資或調(diào)整股本結(jié)構(gòu)的資本營運(yùn)方式。綜觀世界各國法律規(guī)定我們不難 看出，世界各國或地區(qū)都對公司取得自有股份制度作出了較為嚴(yán)格的限制性規(guī) 定。究其緣故在于這一制度本身存在著一些明顯的弊端，如對其不加必要操縱 專門可能會(huì)阻礙公司資本充實(shí)原則并有損于股東和公司債權(quán)人的利益。這一制 度的弊端具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：首先，公司取得自有股份制度可能會(huì)危及 作為公司賴以存在必要前提的資本充實(shí)原則。 資本充實(shí)原則， 又稱資本維持原 則或資本拘束原則，是指公司規(guī)定公司成立后，在整個(gè)存續(xù)期間，必須保持與 其注冊資本額相當(dāng)?shù)馁Y產(chǎn)。公司設(shè)立和從事活動(dòng)的目的是要獵取利潤，并通過 利潤的合法分配，促進(jìn)公司的穩(wěn)健經(jīng)營和持續(xù)

4、進(jìn)展。傳統(tǒng)公司法理論不僅將公 司資本視為表示公司信用的尺度和公司債權(quán)人的最終愛護(hù)屏障，而且認(rèn)為它也 是公司運(yùn)營、獵取利潤的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司資本不足如同人體貧血一般，將危及 公司的日常機(jī)理，阻礙其正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而雄厚穩(wěn)定的資本無疑是公司穩(wěn)健經(jīng)營、 持續(xù)進(jìn)展的物質(zhì)保障。因此，公司理應(yīng)得有與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的資本使其維 持在一定水準(zhǔn)。 但公司取得自有股份的行為實(shí)質(zhì)上是減少了公司的注冊資本，進(jìn)一步言之，若公司取得的是股份金額未繳足的股份部分，縱屬無償取得，在 實(shí)質(zhì)上仍無3 / 16異于免除了股東未繳股款的義務(wù)。若取得的是金額繳足的股份，如 為有償取得時(shí)則與資本的發(fā)還具有同一效果。其次，若同意公司收購自己的股

5、 份，由于公司對自己的情況享有天然的信息優(yōu)勢，因此公司就有可能利用自己 的雄厚財(cái)力操縱公司的股票價(jià)格，從而造成市場運(yùn)行秩序紊亂和損害中小投資 者的利益。再次，假如同意董事利用公司資金囤積自有股份，則會(huì)阻礙其他投 資人對公司股份的購買， 從而導(dǎo)致公司支配的固定化;假如公司董事系以第三人 名義為公司取得自有股份并利用其表決權(quán)操縱公司，其結(jié)果則會(huì)損害公司其他股東和債權(quán)人的利益。因此，許多國家或地區(qū)的公司立法從資本維護(hù)動(dòng)身，大 多對公司取得自有股份作禁止性規(guī)定。因此，從另一方面講，自有股份的取得并不必定與資本維護(hù)原則相沖突， 將取得自有股份制度納入嚴(yán)格的法律規(guī)范的軌道，不僅可不能危及公司財(cái)產(chǎn)之 穩(wěn)固，

6、反而有利于確保公司資產(chǎn)，保障中小股東及公司債權(quán)人的利益，并促進(jìn) 證券市場的高效、有序運(yùn)作。不僅如此，隨著市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步進(jìn)展，取得自 有股份越來越成為公司改善經(jīng)營環(huán)境、抵御經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的有力武器。世界上許多 國家也越來越認(rèn)識(shí)到公司取得自有股份這一制度不管在理論上依舊在實(shí)踐中都 有其存在的價(jià)值。具體講來：首先，公司取得自有股份，能夠有效調(diào)整和改善 公司的股權(quán)和結(jié)構(gòu)，優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)，適當(dāng)提高資產(chǎn)負(fù)債率，以充分有效的 發(fā)揮財(cái)務(wù)杠桿效應(yīng)。股東財(cái)寶最大化是公司的理財(cái)目標(biāo)，這一目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)在專門大程度上取決于資本結(jié)構(gòu)，公司能夠通過取得自有股份優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，達(dá)到其提高公司市場價(jià)值，從而實(shí)現(xiàn)股東財(cái)寶最大化。其次，

7、公司取得自有股份， 有利于維護(hù)股東的合法權(quán)益。若公司具有大量閑置資金，現(xiàn)金流量比較充裕， 不僅能夠通過股份回購4 / 16減少被收購的可能性，而且不至于在回購股份后出現(xiàn)資 金流量嚴(yán)峻不足、資產(chǎn)負(fù)債率過高、營運(yùn)資產(chǎn)明顯減少等對公司業(yè)績下降有直 接阻礙的不利因素，相反將能夠增加公司每股盈利，提高股票幣值。同時(shí)，通 過公司取得自有股份，能夠使股東收回一部分投資，從而增加股份的流淌性， 提高其變現(xiàn)能力，以更好地維護(hù)股東的合法權(quán)益。再次，公司取得自有股份有 利于證券市場的高效、有序運(yùn)作。取得自有股份是公司實(shí)現(xiàn)反收購策略的有力 工具和常規(guī)武器，能夠抑制股票市場上的過度投機(jī)行為，有利于穩(wěn)定和維護(hù)公 司股價(jià)，

8、促進(jìn)證券市場的規(guī)范、穩(wěn)健運(yùn)行。正是基于以上理由，世界各國在立 法實(shí)踐中開始對取得自有股份出現(xiàn)放寬限制的趨勢，在立法上有條件地承認(rèn)了 公司取得自有股份的合理性。二、 各國及地區(qū)關(guān)于公司取得自有股份的立法例及其對我國的借鑒意義（一）英美法系公司取得自有股份的立法例。 在美國的立法例中原則上同意公司能夠取得自有股份，但同時(shí)也附加了一些限制條件。其差不多要求是，假 如法律或章程沒有明文禁止，公司出于善意，并為公司之正當(dāng)目的時(shí)，在不侵 害公司債權(quán)人的情形下能夠取得自有股份。與此相反，假如具有損害公司債權(quán) 人或其他股東權(quán)利的目的， 或者造成實(shí)際損害時(shí)， 即使公司的相對人并無惡意， 取得自有股份也屬于無效。

9、美國公司法將公司取得股份視為公司的分配看待，要緊從公司取得自有股份的資金來源上加以限制。1957年美國示范公司法規(guī)定，股份取得“僅以可供使用且未受保留與限制的盈利剩余金為限;若為章程 所同意，或經(jīng)有表決權(quán)股份三分之二以上同意，也可由可供使用且未受保留與 限制的資本剩余金為5 / 16之?！?980年修訂后的美國示范公司法6.40(c)為 判定各種分配方式的合法性闡明了一個(gè)雙重規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)。 在提出具體分配結(jié)果后，(1)公司必須保證“在正常的經(jīng)營過程中，當(dāng)公司的債務(wù)到期時(shí)，能夠予以清 償?！?2)公司的資產(chǎn)總額許多于其債務(wù)總額與清償優(yōu)先股所需金額的總和。第一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)通常被稱為“償還能力標(biāo)準(zhǔn)”，第二個(gè)是

10、關(guān)于“資產(chǎn)負(fù)債表準(zhǔn)則”， 合法的分配必須滿足這兩個(gè)條件。英國早期判例及1948年公司法都對公司持有股份持禁止態(tài)度。 但隨著經(jīng)濟(jì) 的進(jìn)展，英國逐漸認(rèn)識(shí)到公司持有自己股份的客觀必要性。1980年的英國公司法在對公司持有自己股份進(jìn)行原則上禁止的同時(shí)規(guī)定了幾種例外情況：(1)實(shí)行 正常減資;(2)贖購、償還優(yōu)先股;(3)股份的沒收;(4)依照特不法規(guī)定，公司具 有獲得自有股份的場合。 同時(shí)英國公司法第46節(jié)規(guī)定，公司得以利潤或發(fā)行新 股的方式取得自有股份而以資本作為資金來源的視為減資行為。(二)大陸法系國家有關(guān)公司持有自己股份的立法例。 傳統(tǒng)大陸法系國家的 公司法關(guān)于公司持有自己的股份同樣采取的是“原

11、則禁止， 例外同意”。 但其 中的例外規(guī)定差不多和正在經(jīng)歷著一個(gè)在范圍上從小到大的過程。這種變遷顯 示了公司持有自己股份限制的緩和趨勢。德國1965年股份法盡管在原則上仍采取的是禁止取得自有股份的方針，但卻大大增加了同意取得的范圍，列舉了6種不予禁止的例外情況，即：為6 / 16幸免公司的重大損害所必要;為使公司雇員參與持股;支配合同和盈利支付 合同中對局外股東的補(bǔ)償或公司加入時(shí)，對退出股東的補(bǔ)償而收買股東的股 份;關(guān)于繳足票面價(jià)值或高于票面價(jià)值發(fā)行價(jià)格的股份，以無償取得或履行信托關(guān)系代購所得;因受讓整體權(quán)利而取得;依照股東大會(huì)銷除股份的決議， 依有關(guān)減資規(guī)定取得。在上述前三種情況下取得的股份

12、與公司原持有的自身股 份合計(jì)不得超過公司資本的10%。同時(shí)規(guī)定“公司對自己的股票不享有權(quán)利。 ” 法國商事公司法規(guī)定了三種同意取得自有股份的例外情況：非由虧損而減資 的場合;按照利益分享打算分配股份給雇員;股份在證券交易所上市的公 司，經(jīng)一般股東大會(huì)批準(zhǔn)，在不違反對股份價(jià)格的某些限制規(guī)定的情況下，可 在交易所上購買其自有股份，以對其市場進(jìn)行調(diào)整。但同時(shí)規(guī)定公司直接或間 接擁有的股份必須為購買時(shí)已全部繳付的記名股份，同時(shí)不得超過其資本總額 或某一特定種類股份的10%。自有股份沒有表決權(quán)，公司持有的自有股份不參 加分配股息，在增資時(shí)無優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。1990年的日本商法典第210條將 公司持有自有股份

13、的例外限定為四種情況，即：為了消除股份；為了合并或受讓其他公司的全部營業(yè)；公司行使權(quán)利，為達(dá)其目的而有必要；股東請求收購股份。1994年的日本商法典又增加了公司取得自有股份的三種情況，即：為了向董事和其他使用人轉(zhuǎn)讓股份，其目的是順利推行職員持股；依照股東會(huì)年會(huì)的決議消除股份;在章程限制轉(zhuǎn)讓股份的公司請求轉(zhuǎn)讓時(shí)， 和股東 由于發(fā)生繼承問題，繼承股份的股東和公司基于合同轉(zhuǎn)讓的，該規(guī)定同意公司 臨時(shí)成為股份的受讓方。1997年，日本商法典第210條又增加了兩條公 司持有自有股份的事由： 為了實(shí)行董事、 使用人的期權(quán);基于股份消除程序 條例法。2001年6月修改日本商7 / 16法典時(shí)，對公司持有自有

14、股份的限制采取 了解禁的立場， 差不多解除了對公司持有自有股份的限制， 而只在程序、 方法、 持股財(cái)源、自己股份買受、自己股份的消除等方面進(jìn)行規(guī)制。（三）外國立法例對我國的借鑒意義。以上各國立法例的差異反映出各國對 取得自己股份在理論認(rèn)識(shí)和實(shí)際功能上的不同看法， 也涉及到對一些重要問題， 如資本維持與維護(hù)公司利益、資本維持與公司合法權(quán)利的行使等方面的利弊權(quán) 衡。但一國采取何種立法體例，在專門大程度上取決于其特定的政治、經(jīng)濟(jì)、 歷史和法律文化條件。美國與英國相比，乃至與大陸法系國家相比，在對待公 司取得自有股份問題上獨(dú)樹一幟。美國原則上同意公司取得自有股份，然后再 對此規(guī)定相應(yīng)條件，要緊是從資金

15、來源上限制，重視取得自有股份對公司資產(chǎn) 負(fù)債狀況的阻礙， 通過對資金來源限制可實(shí)質(zhì)的愛護(hù)公司資本。 美國立法因有 較大的靈活性而在一定程度上適應(yīng)和滿足了公司自由經(jīng)營的需要，同時(shí)也維護(hù) 了債權(quán)人的利益和交易秩序，這與美國發(fā)達(dá)的判例法和成熟的證券立法不無關(guān)系。而大陸法系強(qiáng)調(diào)取得自有股份行為的合法性，盡管對資金來源也有限制， 但更注重從限定取得的適用范圍上來操縱公司取得自有股份。這種規(guī)定盡管關(guān) 于公司資本的維護(hù)和債權(quán)人利益的愛護(hù)不無裨益，但過于嚴(yán)格的限制也會(huì)給公 司的經(jīng)營運(yùn)作帶來諸多不便。因此，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的進(jìn)展，各國開始逐步放寬 其限制，不斷擴(kuò)大其例外適用的范圍，其中日本便是明顯的例子。從上述各國立法能夠看出， 對公司自有股份的取得， 各國既無絕對的禁止， 也無完全的同意，總的趨勢是逐步放寬其限制。然而，各國依照本國自身的政 治、經(jīng)濟(jì)、歷史傳統(tǒng)和法律文化條件，分不對自有股份的取得做出了寬嚴(yán)不同 的限制。常見的限制方法大致有目的限制，財(cái)源限制，數(shù)量限制，處理方式的 限制等。其中，英美法系要緊運(yùn)用財(cái)源限8 / 16制，而大陸法系更注重公司取得自有 股份目的的限制和范圍的限制。綜合來看，各國對公司取得自有股份的限制要 緊包括以下幾種方式：(1)目的限制。 要緊是依照取得自有股份的目的， 決定是