推薦-管理制度上公司收購(gòu)管理辦法修訂說(shuō)明

1、上市公司收購(gòu)管理辦法修訂說(shuō)明為了規(guī)范上市公司的收購(gòu)活動(dòng)， 保護(hù)上市公司和投資者的合法權(quán)益， 維護(hù)證 券市場(chǎng)秩序，發(fā)揮證券市場(chǎng)優(yōu)化配置資源的功能，根據(jù)新修訂的證券法 、公 司法，在認(rèn)真總結(jié)現(xiàn)行上市公司收購(gòu)管理辦法執(zhí)行三年多以來(lái)的經(jīng)驗(yàn)和教 訓(xùn)的基礎(chǔ)上，中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)現(xiàn)行上市公司收購(gòu)管理辦法作出修訂，以適應(yīng)國(guó) 民經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性結(jié)構(gòu)調(diào)整和證券市場(chǎng)股權(quán)分置改革后全流通的新局面。一、修訂原則證券法第四章“上市公司的收購(gòu)”， 是規(guī)范上市公司收購(gòu)行為的立法基 礎(chǔ)，不僅對(duì)上市公司收購(gòu)行為作出原則性規(guī)定， 而且考慮到上市公司收購(gòu)活動(dòng)的 復(fù)雜性，授權(quán)中國(guó)證監(jiān)會(huì)“依照本法的原則制定上市公司收購(gòu)的具體辦法”。 本 次修訂工作

2、遵循以下原則：1、體現(xiàn)鼓勵(lì)上市公司收購(gòu)的立法精神根據(jù)新修訂的 證券法對(duì)上市公司收購(gòu)制度所做出的重大調(diào)整， 將強(qiáng)制性 全面要約收購(gòu)制度， 調(diào)整為強(qiáng)制性要約方式， 收購(gòu)人可以根據(jù)自己的經(jīng)營(yíng)決策自 行選擇向公司所有股東發(fā)出收購(gòu)其全部股份的全面要約， 也可以通過(guò)主動(dòng)的部分 要約方式取得公司控制權(quán)， 從而大大降低收購(gòu)成本， 減少收購(gòu)人規(guī)避動(dòng)機(jī)， 避免 復(fù)雜的審批程序，有利于活躍上市公司收購(gòu)活動(dòng)。2、在維護(hù)證券市場(chǎng)公平的基礎(chǔ)上，提高市場(chǎng)效率為順應(yīng)我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)性的重大戰(zhàn)略調(diào)整， 發(fā)揮證券市場(chǎng)促進(jìn)資源流動(dòng)和 優(yōu)化配置的基礎(chǔ)性功能， 征求意見(jiàn)稿基于強(qiáng)制性信息公開(kāi)披露、 程序公平、 公平 對(duì)待股東等方面維護(hù)市

3、場(chǎng)公平，在將強(qiáng)制性全面要約義務(wù)改為要約方式的同時(shí)， 轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式， 基于重要性原則， 根據(jù)持股比例的不同采取不同的監(jiān)管方式， 簡(jiǎn) 化中國(guó)證監(jiān)會(huì)審核程序、發(fā)揮財(cái)務(wù)顧問(wèn)的作用，提高市場(chǎng)效率。3、解決上市公司收購(gòu)中存在的突出問(wèn)題針對(duì)上市公司收購(gòu)中存在的收購(gòu)人無(wú)實(shí)力、 不誠(chéng)信、甚至掏空上市公司的問(wèn) 題，征求意見(jiàn)稿通過(guò)要求收購(gòu)人提交一系列證明文件， 對(duì)收購(gòu)人的主體資格予以 規(guī)范，將存在證券市場(chǎng)失信行為、 無(wú)實(shí)力、 與上市公司存在利益沖突的收購(gòu)人排 除在證券市場(chǎng)之外。4、強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問(wèn)對(duì)收購(gòu)人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)的作用明確財(cái)務(wù)顧問(wèn)在上市公司收購(gòu)中的責(zé)任， 對(duì)其如何履行持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任作出明 確要求，通過(guò)運(yùn)用市

4、場(chǎng)的力量加強(qiáng)對(duì)收購(gòu)人的行為約束。5、適應(yīng)股權(quán)分置改革后的上市公司股份全流通的新局面在全流通的市場(chǎng)環(huán)境下， 收購(gòu)方式將呈多元化， 征求意見(jiàn)稿明確對(duì)通過(guò)二級(jí) 市場(chǎng)收購(gòu)流通股的舉牌收購(gòu)實(shí)行事后監(jiān)管， 同時(shí)引入換股收購(gòu)、 非公開(kāi)發(fā)行購(gòu)買(mǎi) 資產(chǎn)等創(chuàng)新方式，為市場(chǎng)化的并購(gòu)預(yù)留了空間。二、適用范圍和整體框架（一）適用范圍本辦法適用于投資者對(duì)在境內(nèi)證券交易所上市交易的上市公司的收購(gòu)行為， 不適用于收購(gòu)僅在境外發(fā)行并上市的 H 股、 N 股等公司。本辦法規(guī)范的是取得上市公司控制權(quán)的收購(gòu)活動(dòng)及相關(guān)權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)的信 息披露行為，著重對(duì)要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)和間接收購(gòu)予以規(guī)范。(二) 整體框架征求意見(jiàn)稿將現(xiàn)行的 收購(gòu)辦法

5、 和上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理 辦法合二為一，將持股 5%以上視為收購(gòu)的預(yù)警點(diǎn)， 持股 20% 以上須作詳式信 息披露，30% 以上須采取要約方式或者向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免。 征求意見(jiàn)稿共十 章，包括總則、權(quán)益披露、要約收購(gòu)、協(xié)議收購(gòu)、間接收購(gòu)、豁免申請(qǐng)、財(cái)務(wù)顧 問(wèn)、持續(xù)監(jiān)管、罰則、附則。三、修訂的主要內(nèi)容(一)轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，明確監(jiān)管范圍根據(jù)征求意見(jiàn)稿，監(jiān)管部門(mén)對(duì)上市公司收購(gòu)活動(dòng)的監(jiān)管方式發(fā)生兩個(gè)重要變 化：一是從監(jiān)管部門(mén)直接監(jiān)管下的全面要約收購(gòu)轉(zhuǎn)變?yōu)樨?cái)務(wù)顧問(wèn)把關(guān)下的部分要 約收購(gòu)；二是從完全依靠監(jiān)管部門(mén)事前監(jiān)管， 轉(zhuǎn)變?yōu)檫m當(dāng)?shù)氖虑氨O(jiān)管與強(qiáng)化的事 后監(jiān)管相結(jié)合。基于重要性原則， 監(jiān)管部門(mén)根

6、據(jù)投資者持股比例的不同， 采取不同的監(jiān)管方 式： (1)對(duì)于持股介于 5%到 20%之間的，要求其簡(jiǎn)要披露信息，僅須報(bào)告； (2)對(duì)于持股介于 20%到 30%之間的，要求詳細(xì)披露；對(duì)成為公司第一大股東的， 比照收購(gòu)人的標(biāo)準(zhǔn)， 要求其聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn)出具核查意見(jiàn)， 監(jiān)管部門(mén)對(duì)其實(shí)行事后 監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)其不符合收購(gòu)人要求的， 通過(guò)并購(gòu)委員會(huì)審議， 監(jiān)管部門(mén)可責(zé)令其停 止收購(gòu)，限制其表決權(quán)的行使； (3)對(duì)于持股 30% 以上的，要求其聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問(wèn) 出具核查意見(jiàn)， 依法向監(jiān)管部門(mén)報(bào)告， 并履行法定要約義務(wù)或申請(qǐng)豁免， 監(jiān)管部 門(mén)在 15 日內(nèi)限期審核； (4) 將成為公司實(shí)際控制人的間接收購(gòu)，一并納入規(guī)范

7、。(二)規(guī)范收購(gòu)人和出讓人行為，解決上市公司收購(gòu)中的突出問(wèn)題針對(duì)上市公司收購(gòu)中存在的收購(gòu)人無(wú)實(shí)力、 不誠(chéng)信、原控股股東掏空上市公 司后金蟬脫殼等突出問(wèn)題，征求意見(jiàn)稿從對(duì)收購(gòu)人 (買(mǎi)方 )和控股股東及其實(shí)際控 制人(賣(mài)方)兩方面加以規(guī)范。首先，對(duì)收購(gòu)人從以下五個(gè)方面進(jìn)行規(guī)范：(1) 對(duì)收購(gòu)人主體資格予以規(guī)范，對(duì)于收購(gòu)人存在到期不能清償數(shù)額較大債 務(wù)且處于持續(xù)狀態(tài)、最近三年有重大違法行為、或嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為的， 禁止其收購(gòu)上市公司。(2) 明確界定一致行動(dòng)人的范圍，征求意見(jiàn)稿對(duì)一致行動(dòng)人既作出原則性界 定，又逐一列舉， 并將舉證責(zé)任落在一致行動(dòng)嫌疑人身上， 促使隱藏在背后的收 購(gòu)人浮出水面。

8、(3) 對(duì)收購(gòu)人提出足額付款要求，為避免分期付款安排導(dǎo)致收購(gòu)人先行控制 上市公司后轉(zhuǎn)移上市公司資金用于收購(gòu)， 出現(xiàn)“空手套白狼”的問(wèn)題， 規(guī)定收購(gòu) 人足額付款，方可辦理股份過(guò)戶。(4) 對(duì)收購(gòu)人提出持續(xù)監(jiān)管要求， 除財(cái)務(wù)顧問(wèn)在收購(gòu)?fù)瓿珊蟮?12 個(gè)月內(nèi)對(duì)收 購(gòu)人進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)外， 要求收購(gòu)人實(shí)行向所在地證監(jiān)局的每月報(bào)告制度， 通過(guò)證 監(jiān)局加強(qiáng)持續(xù)監(jiān)管力度。(5) 發(fā)揮地方政府的作用，證監(jiān)局在收到收購(gòu)人的書(shū)面報(bào)告后，向上市公司 所在地的省、 市兩級(jí)地方政府征求意見(jiàn)， 以使地方政府協(xié)助監(jiān)管部門(mén)做好后續(xù)監(jiān) 管工作。其次，對(duì)作為出讓方的控股股東和實(shí)際控制人從以下兩方面予以規(guī)范：(1)要求作為出讓方的控股

9、股東和實(shí)際控制人有義務(wù)對(duì)收購(gòu)人的收購(gòu)意圖、 實(shí)力進(jìn)行調(diào)查，并將調(diào)查情況予以披露。(2)控股股東及其實(shí)際控制人存在占用、違規(guī)擔(dān)保等損害公司和其他股東利 益的，要主動(dòng)消除損害，未消除損害之前，不得轉(zhuǎn)讓公司控制權(quán)；如控制權(quán)轉(zhuǎn)讓 收入仍無(wú)法消除損害的， 要求出讓方提出充分有效的履約保證， 并經(jīng)過(guò)股東大會(huì) 的批準(zhǔn)。同時(shí)， 上市公司董事會(huì)未采取有效措施“清欠解?！钡?， 也要承擔(dān)法律 責(zé)任。(三) 減少監(jiān)管部門(mén)審批豁免權(quán)力，允許收購(gòu)人限期限量增持根據(jù)國(guó)務(wù)院企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例 的規(guī)定， 中央與地方對(duì)國(guó)有 資產(chǎn)實(shí)行分級(jí)管理，分別代表國(guó)家履行出資人的職責(zé)，因此，對(duì)于跨地區(qū)、跨部 門(mén)的國(guó)有單位之間轉(zhuǎn)讓國(guó)有

10、股， 凡是作為不同的商業(yè)利益主體進(jìn)行的， 一般不予 豁免，以體現(xiàn)法律對(duì)國(guó)有、民營(yíng)、外資公平對(duì)待的精神為適應(yīng)全流通后的市場(chǎng)需要，允許收購(gòu)人在收購(gòu)?fù)瓿?12 個(gè)月后每年增持不 超過(guò) 2% 的股份。（四）鼓勵(lì)市場(chǎng)創(chuàng)新，允許換股收購(gòu)明確收購(gòu)人可以證券作為支付手段收購(gòu)上市公司， 換股收購(gòu)將成為可能。 征 求意見(jiàn)稿規(guī)定收購(gòu)人須提供證券發(fā)行人最近三年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、 證券估 值報(bào)告，并配合上市公司聘請(qǐng)的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問(wèn)的盡職調(diào)查工作， 同時(shí)在信息披露、 董事會(huì)的責(zé)任、 財(cái)務(wù)顧問(wèn)的職責(zé)等方面予以細(xì)化； 對(duì)于收購(gòu)人通過(guò)取得上市公司 發(fā)行的新股超過(guò) 30% 的，可以向監(jiān)管部門(mén)申請(qǐng)免于履行要約義務(wù)，鼓勵(lì)上市公 司

11、通過(guò)非公開(kāi)發(fā)行購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)，優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，提高資產(chǎn)質(zhì)量。（五）建立市場(chǎng)約束機(jī)制，強(qiáng)化財(cái)務(wù)顧問(wèn)的作用推進(jìn)市場(chǎng)化并購(gòu)重組的前提是形成真正的市場(chǎng)約束機(jī)制， 因此，本次修訂的 重要內(nèi)容之一是建立財(cái)務(wù)顧問(wèn)對(duì)收購(gòu)人事前把關(guān)、 事中跟蹤、 事后持續(xù)督導(dǎo)的責(zé) 任制，要求收購(gòu)人必須聘請(qǐng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的財(cái)務(wù)顧問(wèn)， 由財(cái)務(wù)顧問(wèn)負(fù)責(zé)對(duì)收購(gòu) 人的主體資格、 收購(gòu)目的、實(shí)力、誠(chéng)信記錄、資金來(lái)源和履約能力進(jìn)行盡職調(diào)查， 關(guān)注收購(gòu)中收購(gòu)人是否對(duì)上市公司有不當(dāng)行為， 并對(duì)收購(gòu)人在收購(gòu)?fù)瓿珊筮M(jìn)行持 續(xù)督導(dǎo)，積極防范收購(gòu)人侵害上市公司和中小股東的合法權(quán)益。（六）完善要約收購(gòu)的規(guī)范，維護(hù)市場(chǎng)公平首先，將流通股的要約價(jià)格與市價(jià)掛鉤，將要約

12、提示性公告前 30 個(gè)交易日 均價(jià)作為要約價(jià)格的底限， 不再打折； 其次，明確部分要約收購(gòu)的底限為總股本 的 5% ，維持 20% 履約保證金的規(guī)定， 防止惡意利用要約收購(gòu)進(jìn)行內(nèi)幕交易和操 縱市場(chǎng)，擾亂市場(chǎng)秩序；第三，明確對(duì)不同要約方式下支付條件的特殊要求，部 分要約可以采用現(xiàn)金、 證券、法律允許的方式； 以退市為目的的全面要約和中國(guó) 證監(jiān)會(huì)強(qiáng)制收購(gòu)人發(fā)出的全面要約， 必須提供現(xiàn)金選擇； 第四，允許收購(gòu)人發(fā)出 有條件的要約； 第五，保證上市公司因要約收購(gòu)?fù)耸泻笫召?gòu)人與剩余小股東權(quán)利 和義務(wù)的平衡。（七）對(duì)管理層收購(gòu)嚴(yán)格監(jiān)管，強(qiáng)化公司治理要求征求意見(jiàn)稿對(duì)管理層收購(gòu)持謹(jǐn)慎態(tài)度，在公司治理、批準(zhǔn)程序

13、、信息披露、 公司估值等方面作出特別要求： 首先，在公司治理方面， 要求上市公司應(yīng)當(dāng)具備 健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度， 獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到 董事會(huì)成員的 1/2 以上；其次，在批準(zhǔn)程序上，要求 2/3 以上的獨(dú)立董事贊成 本次收購(gòu)， 經(jīng)出席公司股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東半數(shù)通過(guò)， 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立 財(cái)務(wù)顧問(wèn)出具專(zhuān)業(yè)意見(jiàn)； 第三，增加信息披露的要求， 要求董事和高管人員及其 親屬就其在最近 24 個(gè)月內(nèi)與上市公司業(yè)務(wù)往來(lái)情況、定期報(bào)告中就管理層還款 計(jì)劃落實(shí)情況等予以披露；第四，必須聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師和評(píng)估師提供公司估值報(bào)告； 第五，要求財(cái)務(wù)顧問(wèn)進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)；第六，對(duì)于管理層存在公司法第 147 條、第 149 條規(guī)定不履行誠(chéng)信義務(wù)情況的，禁止收購(gòu)上市公司。（八