我國的離婚登記制度存在的缺陷與完善

1、我國的離婚登記制度存在 的缺陷與完善縱觀世界主要國家和地區(qū)的離婚制度 協(xié)議離婚的程序主要分為兩種：一是協(xié)議離 婚，又叫登記離婚、兩愿離婚，是指夫妻雙方 自愿離異，并同時就離婚所涉及的后果達成 一致，經有關部門認可而解除婚姻關系的一 種法定離婚方式。該制度又因受理離婚登記的機關不同 分為戶籍機關登記程序和行政登記程序。該制度具有簡便、快速的特點。二是訴訟離婚, 是指婚姻當事人向法院提出離婚請求由人 民法院調解或判決，而解除婚姻關系的一項 離婚制度?；橐龇ǖ?2條第一款規(guī)定：男女一方 要求離婚的，可由有關部門進行調解或直接 向人民法院提出離婚訴訟?！鄙鲜鰞煞N離婚程序我國都存在，但結合我國當前離婚登

2、記 程序來看，我國的離婚登記制度存在監(jiān)管、 審 查不嚴的問題，是誘發(fā)我國離婚率逐年上升的原因之一。因此，有必要對我國的離婚登記 制度存在的缺陷加以深入研究并對之完善。一、我國對于協(xié)議離婚登記程序研究 之概況1 .裴樺的主要觀點吉林大學法學院教授裴樺是較早研究 協(xié)議離婚制度的學者，其曾經發(fā)表過多篇關 于協(xié)議離婚制度的文章，下面主要介紹一下 裴樺教授對協(xié)議離婚登記程序的一些看法。1）協(xié)議離婚登記程序存在的問題。其 認為我國協(xié)議離婚登記程序在內容上過于 簡單，與大多數(shù)國家立法例相比，我國僅具備 協(xié)議離婚基本的條件和程序 ，即當事人達成 離婚協(xié)議及離婚后果的協(xié)議，須履行離婚登 記程序。在內容上至少缺少

3、以下幾個方面內 容:第一、沒有體現(xiàn)當事人慎重原則。 我國婚 姻法及婚姻登記辦法均沒有規(guī)定調解程序 也沒有國外立法中給予當事人一定期間的 考慮期，而是要求婚姻登記機關查明有關事 宜后 應即”予以登記，顯然沒有給予當事人 冷靜思考的機會，容易導致草率離婚。第二、 缺乏公示原則。我國法律在協(xié)議離婚問題上既沒有證人的規(guī)定，也沒有其他公示的要求， 只是在一些地區(qū)性婚姻登記辦法實施細則 中有要求當事人出具介紹信的規(guī)定，體現(xiàn)了一定的公示性。第三、國家權力的參與不徹 底。我國法律規(guī)定雙方自愿離婚須當事人親 自到婚姻登記機關進行離婚登記，體現(xiàn)了國家權力參與原則。但是,對離婚后出現(xiàn)的問題 并沒有涉及，以至于在實踐

4、中對當事人一方 欺騙另一方或雙方通謀，虛假離婚的行為無 法處理；登記離婚后一方拒不執(zhí)行有關財產 和撫養(yǎng)費的情形告訴無門。2）協(xié)議離婚登記程序的完善。其認為 在程序上應該補充以下內容：第一、給予當事 人一定期間的考慮期，即在當事人第一次申 請離婚登記一個月（或更長時間之后）雙方再 共同申請一次，婚姻登記機關才予以登記.目 的在于給予當事人一定期間，理智、冷靜地考 慮其行為后果，以免意氣用事；同時，也給婚姻 登記機關一個解決問題的期限。第二、在證 明材料中，除當事人的居民身份證或戶籍證 明、結婚證之外，還應增加當事人所在單位或 居民委員會（村民委員會）出具的介紹信，且須有領導或他人簽名。 這一作法

5、與國外證人 簽名具有同一功效，即加強協(xié)議離婚的公示 性。之所以采用單位介紹信而非證人簽名，是因為在我國，每一個有職業(yè)的公民，其經濟 利益（如住房）主要來自工作單位，因由所在 單位出具介紹信可以在一定程度上控制當 事人雙方為某種共同利益而通謀虛假離婚。 第三、加強審查環(huán)節(jié)。國家權力對協(xié)議離婚 的監(jiān)督，集中體現(xiàn)在審查程序上。目前實踐中 婚姻登記機關多采用實質意義的審查，即對婚姻狀況的審查，以視審查之重要。其認為， 婚姻登記機關應當進行形式意義的審查，但絕非削弱審查，相反應當強化審查。 其一、應 當明確單獨會面程序，即工作人員與當事人 每一方單獨談話，以審查當事人的真實意圖， 有無受他方脅迫或欺騙情

6、形，也能夠在一定 程度上發(fā)現(xiàn)雙方通謀虛假離婚的破綻。 同時, 如果當事人一方還有和好的愿望，可根據(jù)其要求作適當?shù)膭窈图船F(xiàn)實中的調解工作。其二、增加適當?shù)恼{查程序。雙方自愿離婚是 建立在當事人合意的基礎上 ，不必考察當事 人的婚姻狀況和感情破裂程度，因而在一般 情況下，不需要進行調查。但是在特殊情況下 如發(fā)現(xiàn)當事人的證明材料或協(xié)議有虛假情 況時，有必要進行調查。這種調查并非對婚姻 狀況進行了解，而是對證明材料的來源、當事 人的工資、財產狀況等進行核實。2 .周安平的主要觀點蘇州大學法學院周安平教授對我國現(xiàn) 行離婚登記制度存在的問題進行了深入剖 析。在此主要介紹其關于協(xié)議離婚登記程序 的相關主張。

7、1）協(xié)議離婚登記程序存在的問題。其 認為我國現(xiàn)行離婚登記制度存在的問題關 鍵就在于對當事人的離婚申請進行審查。他主張離婚登記的審查應以形式審查為主兼 顧實質審查。他認為形式審查主義存在一系 列的弊端：第一、形式審查無法查明當事人是 否具有民事行為能力。第二、形式審查制無 法防止冒名登記現(xiàn)象發(fā)生。假身份證、假證 明信、假離婚協(xié)議書或偽造或變造，輔以高科 技足以以假亂真，婚姻登記管理機關限于人 力、物力及技術等因素的制約彳艮難查明材料 本身的真?zhèn)渭捌渑c當事人是否吻合。第三、形式審查制無法杜絕因被欺詐、被脅迫而同 意離婚的現(xiàn)象發(fā)生當事人具有離婚合意是 協(xié)議離婚的內核，也是辦理離婚登記的前提。 第四、

8、形式審查制無法審查離婚協(xié)議的內容 是否合法。一些夫妻假借離婚規(guī)避戶籍管理 或計劃生育的義務；一些夫妻為逃避債務而 協(xié)議債務由一 方 承 擔，財產卻由另一方所 有，通過離婚使損失轉嫁于無 辜債權人; 第五、形式 審查制無法阻卻輕率離婚。 協(xié)議離婚往往成了 有求必應”式的登記程 序，只要法定的形式材 料 具 備，當場就可 給與辦理，這就是許多感情尚可的夫妻基于 一時的沖動，或面子等因素考慮欠周全而倉 促離婚的 行為在 離婚登記中不能得到 及時有效的阻卻。輕率離婚現(xiàn)象 的 大量出現(xiàn)就是因為離婚登記未起到最 后的把關作用。因此，他不主張單獨采形式審 查主義，應當同時進行實質審查。2）協(xié)議離婚登記程序的

9、完善。周安平 學者的觀點同以上幾位學者的觀點具有重 合之處，但仍提出自己一些新穎的觀點。 他認 為應該從以下幾方面加以改良：第一、增設限 制離婚申請的期間。建議增加當事人在結婚 后六個月內申請登記離婚的，不予受理?；橐?建立之初，需要一個磨合期，在這個磨合期之 內，矛盾分歧在所難免，如果經過磨合仍無法 共同生活的，離婚對彼此是一種解脫。本著對 婚姻負責的態(tài)度，設立禁離期”是對當事人 婚姻的一種相對救濟。法國民法典230條 要求不得在夫妻結婚后六個月內協(xié)議離婚。本文認為六個月的禁離期”可以和我國的一些現(xiàn)行規(guī)定保持一致。如法院判決不準離 婚或調解和好的，沒有新情況、新理由，原告 在六個月內又起訴的

10、，不予受理。當然，在此 期間，如果當事人認為確有必要申請離婚的，建議以訴訟程序離婚。 第二、加強離婚審查, 加大處罰力度。離婚對當事人來說是一種個 人法律行為，但離婚實際上關乎社會利益、未 成年人利益以及其他第三人利益，并不僅僅 是個人私事；且離婚登記是一種行政確認行 為,且具有行政管理性。因此，為防止某些人 鉆 怯律空子”惡意虛假離婚，有必要恢復并 加強對虛假離婚的處罰力度。3 .田嵐的主要觀點中國政法大學田嵐教授曾對中國離婚現(xiàn)象和離婚率的日益上 升進行了數(shù)據(jù)透視并進行了原因分析、提出了相關的對策。其認為中國的離婚率一直居 高不下重要的原因在于我國的協(xié)議離婚制 度存在缺陷。1）協(xié)議離婚登記程

11、序存在的問題。田 嵐教授曾在其發(fā)表的 中國改革開放后的離 婚率與離婚方式探析一文中指出:2003年8 月國務院頒布了婚姻登記條例同年10月1日起施行，這一新法規(guī)大大簡化了在民 政部門辦理登記協(xié)議離婚的手續(xù)。自愿離婚的當事人雙方已不再需持本人所在單位或 村民委員會、居民委員會出具的介紹信，也不 再需要經歷苦等一個月以內的審查期限。新法規(guī)規(guī)定，只要離婚當事人具備完全民事行 為能力、且雙方的結婚登記曾是在中國內地 辦理的，內地居民需出具：本人戶口簿、身份 證、結婚證、雙方共同簽署的離婚協(xié)議書、 各提交2張2寸單人近期照片?；橐龅怯泦T 對符合登記離婚條件的當事人，應當場予以登記，發(fā)給離婚證。正是由于離

12、婚手續(xù)的大 大簡化才使有些不法分子有了可乘之機。而 且一些夫妻基于一時沖動，草率離婚，有反悔 的特別多。2）協(xié)議離婚登記程序的完善。第一、 提倡對離婚案件的冷處理，防止夫妻因一時 沖動輕率離婚。建議修改現(xiàn)行婚姻登記條 例，將行政程序離婚 應當當場予以登記 發(fā)給離婚證”修改為 自受理離婚申請之日 起審查一周后 ，對符合離婚條件的，應當予 以登記，發(fā)給離婚證?！钡诙?、增設法定別居 制度，規(guī)定其適用的條件、程序雙方合意別 居或司法裁判別居、法律后果，為有裂痕的夫 妻提供離婚前的深思熟慮階段。如有重圓的 可能，盡量避免發(fā)生在破鏡之后。這樣規(guī)定 亦便于與我國現(xiàn)行婚姻法 因感情不和分居 滿2年的，調解無效

13、，應準予離婚”的法規(guī)接 軌。4 .楊晉玲的主要觀點云南大學楊晉玲教授的主要觀點主要 體現(xiàn)在以下兩個方面。1）協(xié)議離婚登記程序存在的問題。第 一、辦理離婚登記的機關不固定。在協(xié)議離 婚的形式要件上，我國采用的是行政登記制這一立法體例從1950年婚姻法頒布即 沿用至今，但在辦理離婚登記的具體機構的 規(guī)定上，卻處于不斷的變動中，三部辦法 和二部條例所規(guī)定的登記機關都有所不 同，這不僅給當事人的婚姻登記帶來了不便 而且造成了婚姻登記工作的不規(guī)范、登記人員的不專業(yè)。第二、協(xié)議離婚的審查環(huán)節(jié)形 式化。在婚姻登記機關對協(xié)議離婚的審查要 求上，雖然所頒布的辦法或條例都規(guī)定應當 進行審查，但沒有明確所進行的審查

14、應該是 形式審查還是實質審查，學界的理解也各不 相同。第三、實踐中，由于我國婚姻登記機關 人力及物力的限制，加之婚姻登記主管人員 業(yè)務素質和法律水平的差異，使得婚姻登記 機關對于當事人協(xié)議離婚的申請只做形式上的審查，協(xié)議離婚往往是速辦速決。 而條 例在新婚姻法已取消 應即”兩字后，卻作出 了應當當場予以登記，發(fā)給離婚證的規(guī)定，則 不僅導致了與新婚姻法所作規(guī)定的不協(xié)調 , 而且也使登記機關的審查工作更加形式化。2）協(xié)議離婚登記程序的完善。強化婚 姻登記機關對協(xié)議離婚的審查職能審查環(huán)節(jié)的存在是協(xié)議離婚的實質要件和形式要件能夠被認真遵守的必要保障 ，但由于我國 法律規(guī)定的缺失，導致了審查環(huán)節(jié)的虛設，

15、出 現(xiàn)了諸如重慶市人和鎮(zhèn)婚姻登記處登記一對大概只需10分鐘”，最多的一天”一個工作 人員登記了 60多對”的不正?，F(xiàn)象。因此, 有必要強化婚姻登記機關對協(xié)議離婚的審 查職能。同時，胡明玉、邵世星、程曉斌等學者 也對協(xié)議離婚登記制度存在的問題及完善 的措施題出國一系列的建議 ，但與以上學者 的觀點多有重復，在此便不再加以贅述。這些 便為國內學者關于協(xié)議離婚登記制度的主 要觀點，他們從多維度剖析了協(xié)議離婚登記 制度存在的缺陷，并指出了相關的完善措施. 具有相當?shù)目尚行?。二、我國協(xié)議離婚登記程序存在的問 題與完善措施之小結由于現(xiàn)階段我國協(xié)議離婚登記程序分 為三個階段。一是雙方當事人提出申請。二 是登

16、記機關對雙方當時人的情況情形調查。 三是為雙方當事人辦理離婚登記，頒發(fā)離婚證書。筆者將從這三個方面展開論述我國協(xié) 議離婚登記制度存在的問題及完善措施。1 .申請階段1）申請材料過于簡單，在行政登記程序 中，增加相關的離婚登記證明材料。 由于我國 離婚登記條例中規(guī)定，離婚時僅需提交當 事人的居民身份證或戶籍證明、結婚證。這 些材料過于簡單，不足以證明夫妻雙方感情 確已破裂。筆者認為還應當提供鄰居、朋友 的相關言詞證明，當事人所在單位或居民委 員會出具的相關證明。因為鄰居、朋友及相 關居民委員會對當事人日常感情糾紛或生 活穩(wěn)定性比較了解，他們的相關證明具有足 夠的說服力。2）協(xié)議離婚易導致輕率書面

17、離婚，當事 人易反復。有必要在協(xié)議離婚登記申請程序 中增加相關的環(huán)節(jié)。第一、主體的限制性條件。主要有 ： 登記離婚必須在結婚滿一定期間后才能提 出。各國的期限從6個月到3年不等；登記離婚的當事人必須沒有未成年子女；當事人提出離婚申請后必須經過一定時間的考慮（或稱考驗期），才能正式辦理登記手續(xù)。有的還 規(guī)定考慮期滿后重新提出一次申請。關于考慮期，各國規(guī)定也不一致，短的3個月，長達一 年。這些限制對于防止登記離婚過于簡便所 滋生的弊端是有實益的。我國婚姻法既 然承認登記離婚制度，在應用上也應謹慎，以 杜絕其弊。第二、借鑒國外立法經驗可以將別居 制度引入我國的協(xié)議離婚制度中。別居制度 是指夫妻雙方異

18、地分居滿一定期限可以作 為認定離婚的標準。依據(jù)多數(shù)學者主張，分居 時間不宜規(guī)定太長，可以以一年為期限。因為 連續(xù)滿一年雙方異地分居便可表明夫妻雙 方的關系已經達到了不可挽回的地步。至于 制度的具體內容可設計如下：一旦夫妻分居， 當事人就可以向法院提出申請 ，由法院將分 居的時間、財產狀況、子女的撫養(yǎng)等登記在 案。如分居期間雙方和好，則向法院申請撤回 登記材料，如一年后仍未和好的，一方提起離 婚，前述登記材料可附卷作為處理離婚的證據(jù)材料。3）借鑒國外立法經驗，完善協(xié)議離婚登 記申請。日本擁有一種特殊的離婚申報制度 ， 該制度的目的在于防止虛假離婚、草率離 婚。日本民法典規(guī)定：離婚申請與結婚申請相

19、 同,而且申請的方式也準用結婚的方式，即由當事人雙方以及兩名以上已成年的證人，以口頭或書面形式提出，當事人之間雖然一致 同意離婚但如果不履行離婚的合法手續(xù)，也不能達到離婚的效果。該種形式的離婚申報 制度加以引進，并融入我國特色，必將為我國 的法治帶來新的活力。2 .審查階段1）協(xié)議離婚登記的審查太過形式化，登 記機關應當加大審查力度。 作為協(xié)議離婚登 記程序的核心環(huán)節(jié)，登記機關的審查階段必 定成為重中之重。目前究竟我國的登記審查 究竟采形式主義還是實質主義尚有爭議。筆者認為簡單的形式主義審查不足以應對不 法分子，應當采形式主義為主兼具實質主義。 行政登記人員在日常的工作中加強警惕，端正工作態(tài)度

20、，嚴謹、仔細，不放過一個投機者。同時增加適當?shù)恼{查程序 ，雙方自愿離婚是 建立在當事人合意的基礎上 ，不必考察當事 人的婚姻狀況和感情破裂程度，因而在一般 情況下，不需要進行調查。但是在特殊情況下 如發(fā)現(xiàn)當事人的證明材料或協(xié)議有虛假情 況時，有必要進行調查。這種調查并非對婚姻 狀況進行了解，而是對證明材料的來源、當事 人的工資、財產狀況等進行核實。增加協(xié)議離婚審查期限。梁慧星先生 主持的中國民法典草案建議稿 -親屬編1695條,規(guī)定了協(xié)議離婚登記制度一 個月的審查期，但該草案尚未施行。如果對離 婚案件進行更加冷靜的處理，應當建議將 當 場發(fā)給離婚證”修改為一定期限的審查期 限。3 .登記階段有

21、必要引進離婚登記公告制度，加大 對協(xié)議離婚的監(jiān)督。具體程序可設計為：婚姻登記管理機 關在收到考慮期的重新申請后，應將當事人 的申報資料在規(guī)定期限內在其辦事顯眼處 公告，并允許有關公民免費查閱備案資料，同時將當事人申報資料的副本送達當事人所 在單位、居住地以及當事人的近親屬。并規(guī) 定任何人對當事人申請有異議者可在15日內向婚姻登記管理里機關提出。 之所以設計 離婚登記公告制度，原因在于當事人的近鄰、 朋友、同事以及相關的利害關系人對當事人 所提交的證明材料是否真實 ，協(xié)議內容是否 有損相關第三人利益最為清楚，由他們來監(jiān) 督當事人最為保險。婚姻登記管理機關在法 定期間未收到異議或異議理由不符合法律

22、 規(guī)定的，即可應當事人的申請進行離婚登記。 異議的理由符合法律規(guī)定可分別情況暫緩 登記或不予登記。對婚姻管理機關做出的是 否登記的決定不服的，分別情況依據(jù)行政復 議、行政訴訟或確認離婚無效程序處理。對 于婚姻登記管理機關不予登記離婚的職能 依據(jù)訴訟離婚進行。三、完善協(xié)議離婚登記制度的個人建 議1 .賦予登記機關對離婚協(xié)議有不予登 記和暫緩登記的權利在協(xié)議離婚制度中應當不單單是一個登記機關，而更應該是作為一個審判機關。應 當審查協(xié)議離婚雙方當事人提交的協(xié)議的實質要件和形式要件是否完全具備。因此，婚姻登記管理機關對與那些婚姻關系尚未 破裂的夫妻以及相關要件不具備的夫妻享 有暫緩登記或不予登記的權利

23、。對于那些不 符合法律規(guī)定的離婚協(xié)議書，登記機關可以 不予告訴對方理由直接暫不辦理離婚登記，這是在婚姻登記管理機關的自由裁量范圍 之內的。2 .協(xié)議離婚登記申請材料的完善 各家學者早已提出了協(xié)議離婚登記的 申請材料存在著不足而且也提出了相應的 彌補措施。鑒于對協(xié)議離婚制度更進一步的 完善，筆者認為協(xié)議離婚登記申請材料應再 增加雙方是否討論過和好問題的聲明。因為協(xié)議離婚程序的簡化為那些易沖動，但又尚未到離婚程度的夫妻簡化了步驟，很容易就 引發(fā)草率離婚，在協(xié)議離婚登記的申請材料 中強制規(guī)定該種協(xié)議，可以使沖動中的夫妻 雙方好好冷靜下來，商討一下，是否真正走到 了非離婚不可的地步，對防止草率離婚，離婚 后又反悔的夫妻有重要