合伙法案例及答案

1、合伙法案例歐陽歌谷(2021.02.01)甲.乙、丙合伙經營一家名為“滿意水果店"的普通合伙企業(yè)， 甲為該合伙企業(yè)的負責人。甲、乙、丙并未約定損益分配和虧損 承擔的比例。2005年7月的某一天，因丙外出，甲與乙協(xié)商后以 該合伙企業(yè)名義與果農簽訂了一份標價額為16萬元的水果買賣合 同。因該合伙企業(yè)流動資產不足，甲決定向銀行貸款10萬元，銀 行要求提供抵押擔保，甲以該合伙企業(yè)所有的一輛尼桑貨車作抵 押，與銀行簽訂了抵押合同，但未辦理抵押物登記，根據相關法 律規(guī)定，以車輛設立抵押的，應該辦理抵押物登記。后因合伙企 業(yè)無力償還貸款，銀行欲行使抵押權。為此發(fā)生糾紛并訴訟至法 院。(1)滿意水果

2、店的合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務須經 甲、乙、丙三人一致同意；(2)甲曾經在一次訴訟中免除了戊對 水果店的2萬元債務；(3)水果店的財產價值10萬元。(1) 合伙協(xié)議中未約定損益的分配和虧損的承擔，按照規(guī)定 應該如何確定？(2) 該合伙企業(yè)與果農簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的 借款合同在效力上應如何認定？為什么？(3) 該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應如何 認定？銀行能否對該貨車行使抵押權？為什么？(4) 如果銀行、趙某、錢某同時對該合伙企業(yè)行使債權，合 伙企業(yè)的財產應如何清償？(1) 根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧 損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約

3、定或者約定不 明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出 資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、 分擔。(2) 該合伙企業(yè)與果農簽訂的水果買賣合同及與銀行簽訂的 借款合同均為有效合同。根據合伙企業(yè)法律制度的規(guī)定，合伙企 業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限 制，不得對抗不知情的善意的第三人。本案中，雖然合伙人甲. 乙、丙在合伙協(xié)議中約定了“凡5萬元以上的業(yè)務須經甲、乙、丙 三人一致同意"，但該約定對善意第三人(果農和銀行)無效，故 水果買賣合同、借款合同均為有效。(3) 該合伙企業(yè)與銀行簽訂的貨車抵押合同在效力上應認定 為成立但未生效

4、，銀行在其債權未受清償時不能對貨車主張抵押 權。根據擔保法律制度規(guī)定，抵押人以車輛作抵押的，應在該車 輛的登記部門辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。本 案中，合伙企業(yè)雖以貨車為抵押物與銀行簽訂了抵押合同，但未 辦理抵押物登記手續(xù)，依前述規(guī)定該貨車抵押合同未生效，另 外，抵押權的行使以有效抵押合同的存在為前提，故銀行因抵押 合同未生效而不能對抵押貨車行使抵押權。(4) 如果合伙企業(yè)的債權人銀行、趙某、錢某同時對合伙企 業(yè)行使債權，應以該合伙企業(yè)的財產按比例清償；不足部分，由 各合伙人承擔無限連帶責任。因為，第一，銀行與該合伙企業(yè)之 間的貨車抵押合同并未生效，由此決定了銀行對合伙企業(yè)的債權

5、 屬于無擔保的普通債權，不具有優(yōu)先受償的效力；第二，根據合 伙企業(yè)法律制度規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進 行清償；合伙企業(yè)財產不足以清償到期債務的，各合伙人應當承 擔無限連帶清償責任。甲乙丙丁四人于2001年1月份合伙開辦一酒店，起名為紅綠 藍酒店，每人投資10萬元，大家推舉甲為酒店的負責人，約定盈 利平分，虧損共擔。同年6月份，甲與其他三人在經營中發(fā)生矛 盾，遂退出合伙。對于甲的10萬元投資及4000元紅利，由于當 時合伙組織無錢可退，甲與乙丙丁三人商定，待乙丙丁三人年終 結算后退款、分利。9月份，乙和丙丁發(fā)生矛盾，乙也退出合 伙，并帶走了自己10萬元的投資及應分的紅利。當時乙與

6、丙丁商 定，甲的10萬元本金及紅利由丙丁二人年終結算后償還。12月 份結算后，丙丁二人散伙，并商定甲的本金及紅利，每人償還二 分之一。丙依約償還了甲的102000元，而丁散伙后經營服裝生意 虧本，無力償還甲的剩余本金及紅利。1、對于甲的10萬元投資及4000元紅利，應當由誰負責償 還？2、如果丙、丁二人負責清償了甲的10萬元投資及4000元紅 利，丙、丁二人能否向乙追償？3、假如乙在5月份為自己購買小轎車一輛，從交通銀行西安 分行城北支行貸款13萬元，后來發(fā)生交通肇事，車毀人傷，乙無 力歸還貸款，銀行將乙起訴到法院，要求乙歸還欠款，并且，向 法院舉證證明乙與甲丙丁由合伙生意，可以執(zhí)行其在該合伙

7、的財 產。與此同時，紅綠藍酒店的債權人建設銀行西安分行也因不能 歸還到期貸款，將甲乙丙丁訴至法院。此兩案皆由某法院的同一 名法官審理，建設銀行西安分行主張其對紅綠藍酒店的債權有 優(yōu)先受償權，其訴訟請求能否得到支持，為什么？參考答案1、對于甲的10萬元投資及4000元紅利，乙丙丁應該負責。 甲退伙時，由于當時合伙組織無錢可退，甲與乙丙丁三人商定， 待乙丙丁三人年終結算后退款、分利，此為針對甲退伙的約定， 與法律規(guī)定并不抵觸，應依當事人的意志辦理。甲退伙后，乙丙 丁三人繼續(xù)合伙經營，對甲的債務性質上為合伙的對外債務，因 此，應該對該欠款承擔連帶責任。2、不可以。合伙人對外承擔連帶責任，對內承擔按份

8、責任。 甲退伙后，乙丙丁三人繼續(xù)合伙經營，合伙人對外承擔債務超過 自己份額的，可以向其他合伙人追償。但是乙于甲退出后3個月 也退伙，乙與丙丁商定，甲的10萬元本金及紅利由丙丁二人年終 結算后償還。內部協(xié)議對內應由法律效力，乙沒有按份責任，因 此，丙丁丙、丁二人負責清償了甲的10萬元投資及4000元紅 利，不得要求乙承擔其必要份額。3、能夠得到支持。當合伙組織有對外債務，合伙人也有個人 債務時，應該采取“雙重優(yōu)先”原則，即合伙的債權人立足于合 伙的財產，合伙人個人的債權人立足于個人的財產。合伙的財產 優(yōu)先用于清償合伙的債務；合伙人的個人財產優(yōu)先用于清償個人 債務。三.2005年1月，甲、乙、丙、

9、丁 4人決定設立一家普通合 伙企業(yè)，并簽訂了書廁合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內容如下：(1) 甲以貨幣出資2萬元，乙以實物折價出資3萬元，丙以勞務 出資，經其他三人同意，折價3萬元，丁以貨幣出資4萬元；(2) 甲、乙、丙、丁按照3: 2: 3: 2的比例分配利潤和承擔風 險；(3)合伙協(xié)議約定有甲作為合伙企業(yè)的事務執(zhí)行人，但是對 外簽訂合同的標的額不得超過10萬元，超過10萬元的合同應當 經過其他合伙人的同意，合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經營期 限。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事實：(1) 甲因給父親治病向張某借款10萬元，借款己經到期，張 某多次向甲索要，但甲每次都以自己除了在合伙企業(yè)中的財產份 額

10、之外，沒有其他財產可供清償，于是在甲同意下，張某以自己 對甲的債權抵銷張某對合伙企業(yè)的債務。(2) 2005年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義和飛達公司簽訂 了一份買賣合同，合同的標的額為30萬元，飛達公司不知道合伙 企業(yè)對甲的權限限制。其他合伙人認為該合同不符合合伙企業(yè)的 利益，決定對此合同的效力不予承認。(3) 2005年6月，乙提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)帶來 不利影響，2005年7月，乙與其他合伙人結算后，撤資退伙。同 時，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊出資5萬元。2005年8月，合伙 企業(yè)的債權人A銀行就合伙人乙退伙前發(fā)生的債務20萬元要求 合伙企業(yè)的合伙人甲、丙.丁.戊和退伙人乙承擔連帶賠

11、償責 任；乙以自己已經退伙為由，拒絕承擔清償責任，戊以自己杲新 入伙人為由拒絕承擔清償責任。問題：1. 合伙人的出資杲否合法？為什么？2. 合伙人約定的利潤分配比例和出資比例不一致，是否合 法？3. 張某是否可以以自己對甲的債權抵銷張某對合伙企業(yè)的債 務？為什么？4. 甲與飛達公司簽訂的買賣合同效力如何？5. 乙是否應當對A銀行的債務負清償責任？為什么？6. 戊的主張是否成立？為什么？7假設合伙人丙因車禍死亡，其繼承人是否能成為合伙人？ 為什么？答案：1. 合伙人的出資合法，合伙人可以用貨幣、實物、勞務出 資，合伙人可以協(xié)商勞務的折價。2. 合伙人可以自行約定利潤分配比例，沒有約定的，重新協(xié)

12、商，不成，按照實繳出資比例，最后就是按照平均分配。3. 不能抵銷。債務性質不同，一個是企業(yè)債務，一個杲合伙 人債務，這樣會損害合伙企業(yè)的利益。4. 買賣合同有效。合伙協(xié)議對合伙人權限限制不能對抗善意 第三人。5. 乙雖然已經退伙，但是對其退伙前發(fā)生的債務仍然應當負 連帶清償責任，清償之后，可以向其他合伙人追償。6. 戊的主張不成立，因為入伙人對入伙前和入伙后的債務承 擔連帶清償責任。7合伙人丙死亡后，其繼承人不能當然成為合伙人，除非合 伙協(xié)議有約定或者經其他合伙人一致同意。四.1998年元月，甲、乙、丙共同設立一合伙企業(yè)。合伙協(xié) 議約定：甲以現金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬 元出資

13、，丙以勞務作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例 分配盈利、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經營，于1998年 6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。1998年8月，甲提 出退伙。鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。同月，甲辦 理了退伙結算手續(xù)。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因經營環(huán) 境變化，企業(yè)嚴重虧損。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙 企業(yè)，并將合伙企業(yè)現有財產價值人民幣3萬元予以分配，但對 未到期的銀行貸款末予清償。1999年6月，銀行貸款到期后，銀 行找合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現該企業(yè)已經解散，遂向甲要求償還 全部貸款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務。銀行向丁要求 償還全

14、部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清 償。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的 比例清償相應數額。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己 是以勞務出資的，不承擔還貸款義務。根據以上事實，回答下列問題：（1）甲、乙、丙.丁各自的主張能否成立？并說明理由。（2）合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償？（3）在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內部之間應如何分 擔清償責任？L答案：（1）甲的主張不能成立。根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，退伙 人對其退伙前已發(fā)生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對 其退伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。（1分）乙的主張不能成立。根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙人

15、之間 對債務承擔份額的約定對債權人沒有約束力，故乙提出應按約定 比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責 任。（1分）丙的主張不能成立。根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，以勞務出資 成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款 承擔連帶清償責任。（1分）丁的主張不能成立。根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，入伙的新合 伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的 銀行貸款應負連帶清償責任。（1分）（2）根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首 先應用合伙企業(yè)的財產清償，合伙企業(yè)財產不足清償時，由各合 伙人承擔無限連帶責任。乙、丙.丁在合伙企業(yè)解散時，未清償 債務便分配財產，是

16、違法無效的，應全部退還已分得的財產；（1 分）退還的財產應首先用于清償銀行貸款，（1分）不足清償的 部分，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。（1分）（3）根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，合伙業(yè)各合伙人在其內部 是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。據此，甲因已辦理退伙結算 手續(xù)，結清了対合伙企業(yè)的財產債務關系，故不再承擔內部清償 份額；（1分）如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償 責任，則可向乙、丙、丁追償。（1分）乙.丙、丁應按合伙協(xié) 議的約定分擔清償責任；（1分）如乙.丙、丁任何一人實際支 付的清償數額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向 其他本支付或本足額支付應承擔份額的合伙人追償。（1分）【重點與難點】重點內容有：有限責任公司和股份有限責任公司的不同特征、 公司的登記和年檢.有限