勞動合同的解除和終止

1、勞動合同的解除和終止探討勞動合同的解除和終止探討朱守俠，上海眾華律師事務(wù)所律師，高級合伙人。微信電話QQ：146966597團隊成員：盧小青律師、勞動合同解除與終止解除情形：1、雙方協(xié)商一致解除勞動合同2、用人單位單方面解除 即時通知解除也稱過失性解除勞動合同 預(yù)告通知解除也稱無過失性解除勞動合 同 經(jīng)濟性裁員解除勞動合同3、勞動者單方面解除勞動合同4、違法解除用人單位解除勞動合同用人單位解除勞動合同的條件隨隨時時解解除除在試用期間被證明不符合錄用條件嚴重違反用人單位的規(guī)章制度嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損

2、害違背真實意思情況下訂立或者變更合同患病或者非因工負傷醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作被依法追求刑事責任兼職對用人單位造成影響培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作 非全日制用工形式的提提前前3030天天通通知知客觀情況發(fā)生重大變化，協(xié)商無法達成結(jié)果經(jīng)經(jīng)濟濟性性解解除除單位即時解除解除原因解除條件注意的問題試用期1.試用期內(nèi)2.不符合錄用條件設(shè)定明確的錄用條件并公示；制定錄用考核辦法；工作運行中的考核記錄嚴重違紀1.存在規(guī)章制度;2嚴重違反規(guī)章制度制定程序及內(nèi)容合法；嚴重違紀的界定，及提供證據(jù)證明重大損害1.嚴重失職,營私舞弊;2造成重大損害重大損害的界定,及提供證據(jù)證

3、明兼職對完成本職工作造成嚴重影響或經(jīng)用人單位提出拒不改正嚴重影響的證明，提出異議的證明（電話錄音）無效合同欺詐,脅迫,乘人之危證明責任刑事責任被追究刑事責任刑事責任患病或非因工負傷醫(yī)療期未滿勞動合同繼續(xù)醫(yī)療期屆滿能從事原來工作不能從事原來工作，另行安排工作勞動合同繼續(xù)能從事的勞動關(guān)系繼續(xù)仍不能從事的解除勞動合同患病或非因工負傷解除勞動合同流程圖調(diào)崗（工作地點、崗位、薪酬）的5種情形：1、協(xié)商調(diào)崗2、用人單位單方絕對調(diào)崗權(quán)利（前提是崗位職責和考核標準明確）： 工作不合格調(diào)崗 -下達調(diào)崗?fù)ㄖ獑?-新崗位仍然不適合則以不勝任為由解除（若員工拒絕調(diào)崗則在新崗位記錄考勤，最終以曠工為由解除） 3、限制調(diào)

4、崗：勞動者生病或非因工負傷，醫(yī)療期滿后無法從事原工作的，可實施調(diào)崗。4、用人單位相對調(diào)崗權(quán)：企業(yè)因客觀情況發(fā)生重大改變，如企業(yè)遷移、合并、分立等，可實施調(diào)崗，調(diào)崗協(xié)商未果，有兩種處理方式:（1)勞動合同解除，支付經(jīng)濟補償金，未提前一個月通知的，還需支付代通知金。支付方式：N+1式賠償，補償金基數(shù)按照離職前12個月員工的平均工資計算，代通知金為員工上月工資。 離職補償金的納稅：以當?shù)厣夏曷毠て骄べY的三倍為標準，勞動者一次獲得的收入高出該數(shù)額的，需要納稅。勞動者離職補償金除以工作年限，超過12年的按照12年計算，然后將計算金額視同月工資或薪金收入納稅。 （2） 進入法定待崗程序。第一個月支付原工

5、資待遇，第二個月開始按照當?shù)刈罟べY標準支付，直至勞動合同期滿。 5、用人單位調(diào)崗，勞動者一月內(nèi)未提出異議且實際履行，不違反法律和公序良俗，有效。此法可與協(xié)商調(diào)崗結(jié)合使用。經(jīng)濟性裁員經(jīng)濟性解除裁員條件1、裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占 企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的需要告知工會2、依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；3、生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的； 4、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整 經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；5、其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況 發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。優(yōu)先留用1.與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的； 2.與本單位訂立無固定期限勞動合同的

6、； 3.家庭無其他就業(yè)人員，有需要撫養(yǎng)的老人或者未成年人的。勞動者單方解除 1勞動者解除勞動合同的條件隨時解除單位以不正當手段壓迫工作單位違章指揮工作未約定提供勞動保護或者勞動條件的未依法為勞動者繳納社會保險費的試用期提前三天規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益以不正當理由訂立或變更合同的未及時足額支付勞動報酬的合同期提前三十天非全日制用工形式的勞動合同終止勞動合同的終止合同的終止1、合同期滿；2、無固定的終止條件出現(xiàn)；3、工作項目完成；4、開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇；5、勞動者死亡，或者被法院宣告死亡或宣告失蹤；6、用人單位被宣告破產(chǎn)；7、用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷或解散

7、；8、法律規(guī)定的其他情形。限制合同解除和終止1.從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)而未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間；2.患病或非因工負傷在醫(yī)療期內(nèi)；3.女職工三期內(nèi)；4.在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足五年；5.法律規(guī)定的其他情形。二、勞動合同解除和終止后期工作經(jīng)濟補償金計算違法解除的賠償金計算；消失型員工處理離職后精神病及職業(yè)病員工的出現(xiàn) 問題多次意思表示型員工經(jīng)濟性補償除去雙方協(xié)商解除勞動合同、勞動者提前通知解除以及非全日制用工情形外，即使是勞動合同到期自然終止，用人單位均需支付經(jīng)濟補償金。經(jīng)濟性補償金的計算小王于2005年6月15日入職成都高新區(qū)某公司

8、，月薪人民幣4000元。勞動合同每年一簽，2007年6月15日，公司與小王又簽訂了一年期限的勞動合同，合同期限自2007年6月15日2008年6月14日。2008年6月14日，勞動合同期滿，公司決定不再續(xù)訂勞動合同，終止了與小王的勞動合同。問題1：2008年6月14日雙方勞動合同終止，公司是否需向小王支付經(jīng)濟補償金？如何支付？問題2：同上案例，如果2008年5月30日公司強行解除勞動合同，該如何支付經(jīng)濟補償？經(jīng)濟性補償金的計算2008年前的工作年限適用2008年前的法律，根據(jù)1994年勞動部頒布的違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法中規(guī)定，用人單位解除勞動合同的按照員工工作年限滿一年的補償一個月工

9、資，不滿一年的按一年計算。 所以此段補償金應(yīng)為1個月。2008年之后的，按照2008年1月1日生效的新勞動合同法的規(guī)定實施。補償金、賠償金、違約金補償金：離職經(jīng)濟補償。賠償金：違法解除的情況下，自用工之日起算。違約金：違反服務(wù)期協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議。消失型員工的離職處理對于消失型員工，不能簡單只做除名處理。需依次通過三種方式下發(fā)離職通知書，要求其簽收。直接送達 -快遞EMS送達-封面寫上內(nèi)容為解除*勞動合同的通知書-刊登在全國發(fā)行的報紙上。（公告日起60天后，屬于知道或應(yīng)當知道的時間，這時起1年后，將超過勞動仲裁期限。）案例：林某案例：林某自2013年11月20日離開公司后不再至公司上班。201

10、4年4月30日公司與其他員工準備解除合同時并未通知林某。后林某至仲裁委，要求違法解除的賠償金和2014年12月至2015年4月的工資。消失型員工的檔案處理：做好保管工作；聯(lián)系盡快辦理轉(zhuǎn)移；登出公告，寫明限30日來辦理轉(zhuǎn)出，否則后果自負。離職后問題員工出現(xiàn)處理“精神病”員工和職業(yè)病員工的出現(xiàn)。在離職前對其做離職體檢，留下書面檢查記錄。多次意思表示型員工在員工遞交辭職信日起的一個月內(nèi)，只要未辦理正式的離職手續(xù)，員工可多次改變其意思表示。為了避免員工多次更改主張，可統(tǒng)一辭職信的格式，要求員工在辭職信中寫明：本人*，因個人原因，現(xiàn)向公司提出辭職，最后工作日確定為某年某月某日。案例分享1、協(xié)商解除員工楊

11、某自2008年1月1日入職公司。2014年8月10日與公司協(xié)商解除勞動合同，并簽訂了協(xié)議書。2014年12月20日再次入職同一公司，擔任同一職務(wù)?，F(xiàn)因經(jīng)常生病，要求病假，請問：1、病假時間？2、病假工資？3、如何補償？4、公司如何處理比如好？協(xié)商解議書的條款及注意事項。2、員工高某與公司協(xié)商離職，雙方簽訂協(xié)議書并由公司支付了所有的補償金及工資。但因公司未將協(xié)議書及勞動合同保管好，高某隨后將公司的相關(guān)資料偷走。后提起勞動仲裁，認為公司違法解除，請問公司如何處理？高某行為如何認定？3、員工原患有經(jīng)常性脫臼。入職公司后在工作期間不小心滑倒，導(dǎo)致胳膊再次脫臼，請問公司如何處理？將承擔什么費用？該案例提醒我們應(yīng)注意何種事項？4、一內(nèi)資公司因股東產(chǎn)生矛盾，日方隱名股東將中方總經(jīng)理開除。理由為總經(jīng)理私自將公章交給中方股東，并挑起中日股東的矛盾。但