公司法與破產(chǎn)法備

1、1 2本章主要內(nèi)容本章主要內(nèi)容 1、公司的概念和特征 2、有限責(zé)任公司與股份有限公司的設(shè)立 ，資本三原則 3、公司的組織結(jié)構(gòu) 4、公司的破產(chǎn)與清算3第一節(jié)第一節(jié) 概述概述一、公司的概念與特征 公司:依照公司法的規(guī)定設(shè)立,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)并以其全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。 公司法第二條 “本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司”。 公司與商事合伙企業(yè)的區(qū)別？4二、二、 我國(guó)的公司立法我國(guó)的公司立法 中華人民共和國(guó)公司法于1993年12月29日通過(guò)，1994年7月1日起實(shí)施，1999年第一次修訂，2004年11月第二次修訂,2005年10月再一次修訂

2、（共13章216條）。 第一章 總 則 第二章 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 第三節(jié) 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定（新增） 第三章 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓（新增） 第四章 股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 5 第五章 股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 第六章公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù) 第七章 公司債券 第八章 公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì) 第九章 公司合并、分立、增資、減資 第十章 公司解散和清算 第十一章 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu) 第十二章 法律責(zé)任 第十三章 附則6第二節(jié)第二節(jié) 公司的分類與設(shè)立公司的分類與設(shè)立一、公司的分類（一）按照法律責(zé)任分類 無(wú)限責(zé)任公司 有限責(zé)任公司 兩合公司：一部分無(wú)限，一部分有

3、限 股份有限公司：資本被劃分為均等股份 股份兩合公司7參考參考: : 第三條 公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳(原為出資額)的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)（原為所持）的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。 8 （二）學(xué)理中的公司分類（二）學(xué)理中的公司分類 成立基礎(chǔ)：人合公司 、資合公司 、 人合兼資合公司； 從屬關(guān)系：母公司、子公司； 管轄關(guān)系：本公司、分公司。子公司與分公司的區(qū)別 第十三條 公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資

4、格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。9二、有限責(zé)任公司二、有限責(zé)任公司 （一）概念與特征 特征（與股份有限公司相比較）：1、資合、人合性； 2、封閉性； 3、規(guī)?？纱罂尚。休^強(qiáng)的適應(yīng)性； 4、設(shè)立程序簡(jiǎn)便，靈活 5、設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立10（二）設(shè)立條件（二）設(shè)立條件 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： 1、股東符合法定人數(shù)； 原：第二十條 有限責(zé)任公司由二個(gè)以上五十個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。 新：第二十四條 有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。 2、股東出資達(dá)到法定資本最低限額； 注冊(cè)資本與注冊(cè)資金的區(qū)別？11 第二十六條第一款： 有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公

5、司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 12第二十六條第二款：有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 13 第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。（續(xù)） 14

6、 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。 第二十九條 股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。 153、股東共同制定公司章程； 第二十五條 有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： （一）公司名稱和住所； （二）公司經(jīng)營(yíng)范圍； （三）公司注冊(cè)資本； （四）股東的姓名或者名稱； 16（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間； （六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則； （七）公司法定代表人； （八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。 股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。 17 4、有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 在公司名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”

7、字樣。 在企業(yè)名稱中使用“總”字的，必須下設(shè)三個(gè)以上分支機(jī)構(gòu)；謹(jǐn)慎使用“中國(guó)”、“中華”、“國(guó)際”等字詞。 5、有公司住所:公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。18（三）其他有限責(zé)任公司（三）其他有限責(zé)任公司 國(guó)有獨(dú)資公司： 第六十五條本法所稱國(guó)有獨(dú)資公司，是指國(guó)家單獨(dú)出資、由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。 19熱點(diǎn)問(wèn)題：一人公司熱點(diǎn)問(wèn)題：一人公司 一人公司（One-man Company , One-member Company ）也叫獨(dú)資公司、獨(dú)股公司。是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。 一人公司與私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)不同

8、，它可以取得法人資格，以出資為限對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)，并且一人公司有包括董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)在內(nèi)的合理的公司組織機(jī)構(gòu)， 在稅收的待遇上也有不同。20出資： 一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。登記：一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。21組織結(jié)構(gòu)：一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。責(zé)任承擔(dān)：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 22三、股份有限公司三、股份有限公司（一）概念 指依法由一定人數(shù)的股東發(fā)起設(shè)立，全部資本分為等額股份，股東僅以所持股份為限對(duì)公司承

9、擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司組織形式。23（二）設(shè)立的方式與條件（二）設(shè)立的方式與條件 1、設(shè)立方式： 股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。 A、發(fā)起設(shè)立：是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。 24B、募集設(shè)立 是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。 以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 252、 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)； 第七十九條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人

10、以上二百人以下（原為5人以上）為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。26（2）發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額； 股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。27 A、發(fā)起設(shè)立 注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份（新增）28B、募集設(shè)立 注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。 29 出資不足的補(bǔ)充出資不足的補(bǔ)充

11、第九十四條 股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 30 3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定； 4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)； 5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)； 股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。 6、有公司住所。31（三）資本三原則（三）資本三原則 1、資本確定原則：指在公司成立時(shí)，公司資本總額應(yīng)記載于公司章程，

12、同時(shí)認(rèn)足或募足，否則公司就不能成立（法定資本制）。 這一原則的目的在于使公司在設(shè)立之際，其資本是真實(shí)可靠的。該原則的局限性表現(xiàn)在既加大了公司設(shè)立的難度，又容易造成資本的閑置與浪費(fèi)。32 2、資本維持原則 又稱為資本充實(shí)原則，是指公司存續(xù)過(guò)程中，應(yīng)經(jīng)常保持與公司資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。 股東的出資只可轉(zhuǎn)讓而不能抽回；不得以低于股票面額的價(jià)格發(fā)行股票等。 33 3、資本不變?cè)瓌t 指非依法定程序變更公司章程不得改變公司資本總額，這一原則是為了杜絕公司資本增減的隨意性和無(wú)序性。 資本三原則不僅是股份公司法律規(guī)定的核心，同時(shí)也是整個(gè)公司法的重要內(nèi)容。34第三節(jié)第三節(jié) 公司的組織結(jié)構(gòu)公司的組織結(jié)構(gòu) 指公司的治理

13、結(jié)構(gòu)，一般包括股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。 1、股東大會(huì) 股份有限公司股東大會(huì)由全體（新增）股東組成。股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。 股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。 35 2、董事會(huì) 股東大會(huì)選舉董事，股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人。 董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 公司應(yīng)當(dāng)定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員從公司獲得報(bào)酬的情況（新增）。 36 2、監(jiān)事會(huì) 股份有限公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成

14、員不得少于三人。 監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。 37熱點(diǎn)問(wèn)題：獨(dú)立董事制度熱點(diǎn)問(wèn)題：獨(dú)立董事制度 20世紀(jì)90年代，獨(dú)立董事制度得到迅速發(fā)展，通用汽車公司2000年指出應(yīng)把這項(xiàng)制度作為一項(xiàng)政策執(zhí)行，另外，柯達(dá)、西屋等著名大公司也推崇此制度。 獨(dú)立董事制度是在內(nèi)部人控制現(xiàn)象突出，股東大會(huì)對(duì)董事會(huì)的制約日漸弱化的情況下出現(xiàn)的，成為強(qiáng)化公司內(nèi)部制衡機(jī)制的有效選擇。 第一百二十三條上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法

15、由國(guó)務(wù)院規(guī)定（新增）。 38第四節(jié)第四節(jié) 公司的破產(chǎn)與清算公司的破產(chǎn)與清算一、破產(chǎn)程序 1、申請(qǐng) 2、受理 A、法院的通知和通告義務(wù)債權(quán)人會(huì)議 B、法院同時(shí)指定管理人 3、重整、和解或宣告破產(chǎn)39二、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)二、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)1、含義 破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)屬于債務(wù)人的全部財(cái)產(chǎn)，以及破產(chǎn)申請(qǐng)受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn)，為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。40 2、特別注意：（1）可撤銷行為 第三十一條 人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷。 （1）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； （2）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的；（3）對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)的； （4）對(duì)未到期的債務(wù)提前清

16、償?shù)模?（5）放棄債權(quán)的41（2 2）無(wú)效行為）無(wú)效行為 第三十三條涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為無(wú)效： （一）為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的； （二）虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不真實(shí)的債務(wù)的。 42三、破產(chǎn)債權(quán)三、破產(chǎn)債權(quán) 破產(chǎn)債權(quán)：是基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的，能夠通過(guò)破產(chǎn)分配由破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)公平受償?shù)呢?cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)。具備兩項(xiàng)條件：1、須為基于破產(chǎn)宣告前的原因而發(fā)生的請(qǐng)求權(quán)；2、須為不享受優(yōu)先受償權(quán)的請(qǐng)求權(quán)。43債權(quán)申報(bào)債權(quán)申報(bào)1、時(shí)效：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限。債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于三十日，最長(zhǎng)不得超過(guò)三個(gè)月。 2、未到期的債權(quán)的處理：在破產(chǎn)

17、申請(qǐng)受理時(shí)視為到期。 44四、破產(chǎn)清算四、破產(chǎn)清算 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償： （一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金； （二）破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款； （三）普通破產(chǎn)債權(quán)。 45注注 意意 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。 破產(chǎn)企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計(jì)算。 46破產(chǎn)費(fèi)用的范圍破產(chǎn)費(fèi)用的范圍 （一）破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用； （二）管理、變價(jià)和分配債務(wù)人財(cái)產(chǎn)

18、的費(fèi)用； （三）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用。 47共益費(fèi)用的范圍共益費(fèi)用的范圍 （一）因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)； （二）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受無(wú)因管理所產(chǎn)生的債務(wù)； （三）因債務(wù)人不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)； 48共益費(fèi)用的范圍共益費(fèi)用的范圍 （四）為債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)而應(yīng)支付的勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)； （五）管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)； （六）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。 49思考題思考題1、什么是公司，公司與商事合伙企業(yè)的區(qū)別在哪里？2、簡(jiǎn)述公司的資本三原則？3、簡(jiǎn)述破產(chǎn)債權(quán)的范圍？4、簡(jiǎn)述破產(chǎn)清算程序？5、試論有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別（概念、法律特征、設(shè)立條件）？50本章主要內(nèi)容本章主要內(nèi)容 1、公司的概念和特征 2、有限責(zé)任公司與股份有限公司的設(shè)立 ，資本三原則 3、公司的組織結(jié)構(gòu) 4、公司的破產(chǎn)與清算51第一節(jié)第一節(jié) 概述概述一、公司的概念與特征 公司:依照公司法的規(guī)定設(shè)立,有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)并以其全部財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)