EPC總承包法律精要與案例分析

1、今天的主題 EPC總承包 法律和體制問題 總結和 展望1n1、EPC概念工程總承包工程總承包是指從事工程總承包的企業(yè)（以下簡稱工程總承包企業(yè)）受業(yè)主委托，按照合同約定對工程項目的勘察、設計、采購、施工、試運行（竣工驗收）等實行全過程或若干階段的承包。并對承包工程的質量、安全、工期、造價全面負責質量、安全、工期、造價全面負責。EPC是英文Engineering （工程設計）Procurement （設備采購）Construction （主持建設）的縮寫。 (和施工總承包的區(qū)別施工總承包的區(qū)別）n2、EPC的4種分類n2.1設計采購施工（設計采購施工（EPC）/交鑰匙總承包交鑰匙總承包是設計采購施

2、工總承包業(yè)務和責任的延伸，最終是向業(yè)主提交一個滿足使用功能、具備使用條件的工程項目。2.2設計設計施工總承包（施工總承包（D-B）是指工程總承包企業(yè)按照合同約定，承擔工程項目設計和施工，并對承包工程的質量、安全、工期、造價全面負責。關于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導意見（建市200330號）（EPC，PM）2D-B的解釋：的解釋：Engineering就是就是“設計設計”的意思，與同樣可的意思，與同樣可理解為理解為“設計設計”的的Design的含義大不相同。一般說來，的含義大不相同。一般說來，Engineering指根據(jù)制造、加工等方面的科學與工程原理指根據(jù)制造、加工等方面的科學與

3、工程原理對機器、設備、裝置、系統(tǒng)等的機理與流程等方面進行設對機器、設備、裝置、系統(tǒng)等的機理與流程等方面進行設計；而計；而Design指對建筑物、構筑物的空間劃分、功能布指對建筑物、構筑物的空間劃分、功能布置、各部分之間的聯(lián)系，以及外觀進行設計和審美與藝術置、各部分之間的聯(lián)系，以及外觀進行設計和審美與藝術的處理。從這種區(qū)別中可以看出，設計采購施工合同的處理。從這種區(qū)別中可以看出，設計采購施工合同一般不適合建筑工程的采購。一般不適合建筑工程的采購。B就是就是 building 2.3設計設計采購總承包（采購總承包（E-P）2.4采購采購施工總承包（施工總承包（P-C）EPC的重點是E關于培育發(fā)展工

4、程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導意見（建市200330號）為表述方便，用為表述方便，用EPC指代指代“工程總承包工程總承包”3EPC的優(yōu)點業(yè)主管理模式業(yè)主管理模式EPC模式模式設計費用設計費用材料費用材料費用施工費用施工費用調試費用調試費用業(yè)主管理費業(yè)主管理費協(xié)調費和浪費協(xié)調費和浪費承包商利潤（經(jīng)營、優(yōu)化和節(jié)約）風險節(jié)約風險節(jié)約改編自羅祖峰2009年6月講稿關于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導意見（建市200330號） 工程項目管理的基本概念和主要方式 項目管理服務（PM）:按照合同約定，代表業(yè)主對工程項目的組織實施進行全過程或若干階段的管理和服務。代表業(yè)主對工程項目進行質量、安全、

5、進度、費用、合同、信息等管理和控制。工程項目管理企業(yè)一般應按照合同約定承擔相應的管理責任管理責任。 項目管理承包（PMC）:按合同約定，協(xié)助業(yè)主與工程項目的總承包企業(yè)或勘察、設計、供貨、施工等企業(yè)簽訂合同，并受業(yè)主委托監(jiān)督合同的履行。除完成項目管理服務（PM）的全部工作內容外，還可以負責完成合同約定的工程初步設計（基礎工程設計）等工作 。項目管理承包企業(yè)一般應當按照合同約定承擔一定的管理風險和經(jīng)濟責管理風險和經(jīng)濟責任。任。 關于培育發(fā)展工程總承包和工程項目管理企業(yè)的指導意見（建市200330號） 工程總承包EPC和工程項目管理PM的重要性和必要性重要性和必要性 積極推行工程總承包和工程項目管理

6、，是深化我國工程建設項目組織實施方式組織實施方式改革，提高工程建設管理水平，保證工程質量和投資效益工程質量和投資效益，規(guī)范建筑市場秩序的重要措施；是勘察、設計、施工、監(jiān)理企業(yè)調整經(jīng)營結構調整經(jīng)營結構，增強綜合實綜合實力力，加快與國際工程承包和管理方式接軌，適應社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展和加入世界貿易組織后新形勢的必然要求 EPC合同范本合同范本-國國際際 1999黃皮書和銀皮書 生產(chǎn)設備設計供應安裝標準招標文件 Standard Bidding Document for Procurement of Plant Design, Supply, and Installation7EPC合同范本和合同范

7、本和規(guī)規(guī)范范-國內8n建設項目工程總承包合同示范文本(GF-2011-0216)n標準設計施工設計施工總承包招標文件(發(fā)改委報批中)n 建設項目工程總承包管理規(guī)范(GB/T 50358-2005)n石油和化學工業(yè)工程建設項目管理規(guī)范( HG/T 20705-2009)n國際工程總承包項目管理規(guī)范(CHINCA起草中)為什么要EPC-國際市場驅動 國際（企業(yè)走出去的要求） 投資人（特別是融資機構）的市場需求 中國制造水平、專有技術（施工、工藝）能力的提升9為什么要EPC-國內市場驅動 國內 政府 1984年國務院關于改革建筑業(yè)和基本建設管理體制若干問題的暫行規(guī)定（國發(fā)1984123號文） 200

8、3年關于培育和發(fā)展工程總承包與工程項目管理企業(yè)的指導意見（建市200330號） 業(yè)主 內在需求 政政績績需求需求 承包商 國際市場對國內市場的帶動作用 國內市場競爭的壓力 擴擴大企大企業(yè)規(guī)業(yè)規(guī)模（模（營業(yè)額營業(yè)額）的）的壓壓力力1011案例：某國貿大廈交鑰匙工程案例：某國貿大廈交鑰匙工程（目的解釋。指解釋合同時，應采取最適于合同目的的解釋。所謂當事人的目的，是指雙方當事人共同的目的或者至少是為對方當事人已知的一方當事人的目的。若屬于對方不可能得知的一方當事人的目的，則不能做為解釋的依據(jù)）合同金額：合同金額：1.54億美元億美元已收金額：已收金額：1.15億美元億美元訴訟請求：要求業(yè)主支付約訴訟

9、請求：要求業(yè)主支付約7000萬美元萬美元法院判決：倒向業(yè)主支付約法院判決：倒向業(yè)主支付約1500萬美元萬美元11 約定采用“EPC”EPC”總承包模式，負責沙特輕負責沙特輕軌項目的設計、采購、施工、系統(tǒng)安裝調試，以軌項目的設計、采購、施工、系統(tǒng)安裝調試，以及從及從20102010年年1111月月1313日起的三年運營和維護。日起的三年運營和維護。工期要求2010年11月13日開通運營，達到35%運能；2011年5月完成所有調試，達到100%運能。 有關有關EPCEPC的案例之一的案例之一 為了贏得更多中東市場份額贏得更多中東市場份額，中國鐵建在沙特輕軌項目上投下重注。按中國鐵建最初的估算，麥加

10、輕軌項目大概有有8%10%8%10%的毛利率的毛利率。但在實際建設過程中，沙特業(yè)主屢次更改設計圖紙以及增大工程量都成了成本驟增的主要因素。說明：EPC最重要的E，招標時要注意業(yè)主設計意圖的描述以及設計變更的處理條款可避免合同糾紛，體現(xiàn)咨詢人的價值。 有關有關EPCEPC的案例之一的案例之一法律和體制問題法律和體制問題14建筑法建筑法公路法公路法鐵路法鐵路法招標投標法招標投標法合同法合同法建設工程質量管理條例建設工程質量管理條例建設工程勘察設計管理條例建設工程勘察設計管理條例建設工程安全生產(chǎn)管理條例建設工程安全生產(chǎn)管理條例施工單位施工單位建設單位建設單位監(jiān)理單位監(jiān)理單位設計單位設計單位15設計和

11、施工分割的管理體制設計和施工分割的管理體制（咨詢人兼顧各方）（咨詢人兼顧各方）1. EPC vs.項目投資和計價體制n政府投資項目審批 項目建議書和可行性研究階段n 方案設計方案設計n 投資估算投資估算 初步設計階段n 初步設計初步設計n 設計概算設計概算施工圖設計階段n 施工圖設計施工圖設計n 施工圖預算施工圖預算投資管理部門投資管理部門161. EPC vs.項目投資和計價體制n資金監(jiān)管政府投資項目財政評審制度財政部門財政部門國有資金投資項目行政審計制度審計部門審計部門Epc的投標報價的想法：完整的的投標報價的想法：完整的epc是否要求是否要求e-p-c分別報價分別報價受概預算定額體制束縛

12、，尚未建立遵受概預算定額體制束縛，尚未建立遵循市場規(guī)律的循市場規(guī)律的EPC計價機制計價機制172. EPC vs.資質制度n開始：有設計或施工總承包資質即可開始：有設計或施工總承包資質即可182. EPC vs.資質制度n現(xiàn)在現(xiàn)在:資質分資質分3種情況種情況1、施工總承包特級資質房屋建筑、公路、鐵路、市政公用、港口與航道、水利與水電取得施工總承包特級資質的企業(yè)可承擔本類別各等級工程施取得施工總承包特級資質的企業(yè)可承擔本類別各等級工程施工總承包、設計及開展工程總承包和項目管理業(yè)務；工總承包、設計及開展工程總承包和項目管理業(yè)務； 19EPC vs.資質制度2、設計施工一體化資質(分別具有如天津建工

13、和同時具有兩種情況分別具有如天津建工和同時具有兩種情況)建市200640號：為進一步貫徹落實行政許可法，減輕企業(yè)負擔，推進專業(yè)工程總承包發(fā)展，加強對建筑市場的監(jiān)管，結合有關專業(yè)工程的具體情況，我部組織制定了1建筑智能化智能化工程設計與施工資質標準、2消防消防設施工程設計與施工資質標準、3 建筑裝飾裝修工程設計與施工資質標準、4 建筑幕墻幕墻工程設計與施工資質標準（施工總承包、專業(yè)分包更進一步的發(fā)展大小工程要求不同大小工程要求不同）取得建筑裝飾裝修工程設計與施工資質的企業(yè)，可從事各類建設工程中的建筑裝飾裝修項目的咨詢、設計、施工和設計與施工一體化工程，還可承擔相應工程的總承包、項目管理等業(yè)務 。

14、 知識延伸建筑智能化工程又稱弱電系統(tǒng)工程，主要指通訊自動化（ CA ），樓宇自動化（ BA ），辦公自動化（ OA ），消防自動化（ FA ）和保安自動化（ SA ），簡稱 5A ）（比如監(jiān)察大廳裝修的招標：建筑裝飾裝修工程設計與施工資質二級區(qū)別：建筑裝飾裝修專業(yè)承包1-3級，良鄉(xiāng)地熱井3、聯(lián)合體：（設計聯(lián)合施工或者施工去分包設計） 天津建工集團 設計 施工 業(yè)主 設計 施工 業(yè)主 施工 設計 業(yè)主 2. EPC 承包和業(yè)主合作的三種方式2. EPC vs.資質制度n未來傾向設計企業(yè)，施工企業(yè)忽略未來傾向設計企業(yè)，施工企業(yè)忽略建設工程勘察設計管理規(guī)定建設工程勘察設計管理規(guī)定（2007年年6月月

15、4日建設部令第日建設部令第160號）號）第三十九條取得工程勘察、工程設計資質證書的企第三十九條取得工程勘察、工程設計資質證書的企業(yè)，可以從事資質證書許可范圍內相應的建設工程總業(yè)，可以從事資質證書許可范圍內相應的建設工程總承包業(yè)務，可以從事工程項目管理和相關的技術與管承包業(yè)務，可以從事工程項目管理和相關的技術與管理服務。理服務。223. EPC vs.招標投標制度n設計-施工分離的招投標監(jiān)管體制 工程建設項目施工施工招標投標辦法 工程建設項目勘察設計勘察設計招標投標辦法 工程建設項目貨物貨物招標投標辦法工程建設項目工程建設項目設計施工總承包設計施工總承包招標投標辦法？招標投標辦法？23 評標 E

16、PC工程交易特性與中國現(xiàn)行評標制度的嚴重沖突 需要更靈活更靈活的評標機制 需要更精密更精密的評標標準 需要更更專業(yè)專業(yè)的評標專家 想法：為保證招標質量，先確定E再進行PC？澄清更多、評標時間更長。3. EPC vs.招標投標制度243. EPC vs.招標投標制度n對實質性談判的嚴格禁止對實質性談判的嚴格禁止招標投標法第43條：在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判。n中標無效中標無效招標投標法第46條第1款：招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協(xié)議。

17、 n黑白合同黑白合同n目前招投標法不適合目前招投標法不適合EPC招標招標,會使設計方案確定太倉促會使設計方案確定太倉促254. EPC vs.分包制度n主體工程分包招標投標法第48條：中標人按照合同約定或者經(jīng)招標人同意，可以將中標項目的分包給他人完成。建筑法第29條：建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成。 264. EPC vs.分包制度n工程再分包招標投標法第48條：接受分包的人應當具備相應的資格條件，并不得再次分包。建筑法第29條：禁止總承包單位將

18、工程分包給不具備相應資質條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。聯(lián)合承包Epc工程的會面臨著有關勞務的再分包。275. EPC vs.監(jiān)理制度n工程監(jiān)理制度 強制監(jiān)理 施工監(jiān)理n 旁站、巡視、平行檢驗n 業(yè)主的“質量員”和 “安全員”監(jiān)理在監(jiān)理在EPC項目中的尷尬項目中的尷尬286. EPC vs.增值稅和營業(yè)稅制度nE-P-C各自適用的稅種：E和C營業(yè)稅，P增值稅nE+P+C后面臨的納稅“困境”設備采購的雙重征稅：增值稅(中央)+營業(yè)稅營業(yè)稅(地方地方)增值稅：貨物、流轉、增值部分；工程貨物的稅問題營業(yè)稅：勞務、工程物資的營業(yè)稅問題、工程發(fā)生地繳稅問題。稅制是目前制約中國稅制是目前制約中國EPC發(fā)展的突出障礙發(fā)展的突出障礙29總結和展望總結和展望30總結EPC在中國仍面臨著一系列法律和制度制約EPC法律