經(jīng)濟(jì)法知識學(xué)習(xí)

1、2021/3/261第四章第四章 公司法公司法2021/3/262第二節(jié)第二節(jié) 公司的變更與公司的變更與解散解散2021/3/263一、公司的變更公司的變更公司的變更公司意志的變化公司意志的變化章程變化章程變化公司組織的變化公司組織的變化公司組織形式的變化公司組織形式的變化公司合并和分立公司合并和分立2021/3/264（一）公司章程的變更公司成立后,股東可能發(fā)生變化,市場的變化可能要求公司變更經(jīng)營目的和宗旨,公司本身的拓展也可能受舊的章程的制約,因此公司章程的變更是可能而必要的。2021/3/265 1、公司章程變更的決定公司法規(guī)定修改公司章程的決定權(quán)屬股東會。有限責(zé)任公司,必須經(jīng)代表2/3

2、以上表決權(quán)的股東通過;股份有限公司,必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。特別情況下,如果法律規(guī)定公司章程的變更需經(jīng)主管機(jī)關(guān)審批,應(yīng)報(bào)請批準(zhǔn)。2021/3/266 2、公司章程變更的登記我國法律規(guī)定的公司的登記事項(xiàng)包括:名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。公司章程的修改如涉及上述登記事項(xiàng),應(yīng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請變更登記。公司應(yīng)提交下列文件:公司法定代表人簽署的變更登記申請書;依照公司法作出的變更決議或者決定;修改后的公司章程或者公司章程修正案;公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他文件。修改如不涉及登記事項(xiàng),應(yīng)

3、當(dāng)將修改后的公司章程或公司章程修正案送原公司登記機(jī)關(guān)備案。2021/3/267（二）公司形式的變更1、公司形式變更的含義 是指不改變公司法律人格的前提下由一種公司組織形式轉(zhuǎn)向另一種形式。 公司組織形式的變更主要是有限責(zé)任公司和股份有限公司這兩種形式之間的轉(zhuǎn)換。 國有獨(dú)資公司也有可能對外吸收其他股東入股,變換為典型的有限責(zé)任公司或股份有限公司。2021/3/268 2、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司這種轉(zhuǎn)換最為常見。有限責(zé)任公司股東人數(shù)有限,如果發(fā)展良好,需要大規(guī)模吸引社會資金的時(shí)候,往往轉(zhuǎn)換為股份有限公司以擴(kuò)大股東人數(shù)和股本量。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的股份有限公司的條

4、件,并依照法律規(guī)定的有關(guān)設(shè)立股份有限公司的程序辦理。2021/3/269具體程序?yàn)?（1）提議與表決。董事會擬訂公司變更的方案,由股東會表決。法律規(guī)定必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。（2）依法辦理。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司,應(yīng)符合公司法有關(guān)股份有限公司設(shè)立條件的規(guī)定。如果為增加資本公開發(fā)行股份,應(yīng)依法辦理。2021/3/2610（3）折合股份。有限責(zé)任公司是載明每個(gè)股東的出資額和出資比例,而股份有限公司則是把全部資本劃分為等額股份。因此法律規(guī)定,有限責(zé)任公司折合的股份總額不得高于公司的凈資產(chǎn)額。（4）變更登記。應(yīng)當(dāng)按照擬變更的公司類型的設(shè)立條件,在規(guī)定的期限內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請變更

5、登記,并提交有關(guān)文件。有限責(zé)任公司依法變更為股份有限公司的,原有限責(zé)任公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的股份有限公司承繼。2021/3/2611 3、股份有限公司變更為有限責(zé)任公司應(yīng)符合法律對有限責(zé)任公司設(shè)立條件的要求,最重要的一點(diǎn)是股東人數(shù)要減少到50人以內(nèi)。如果是社會公開募股的股份有限公司,則意味著大部分股東要轉(zhuǎn)讓其股份,轉(zhuǎn)讓的形式可以是公司收購、可以是股東之間的收購、也可以是股東以外的人收購,需按照法律和公司章程的規(guī)定進(jìn)行。提議和表決,一般為董事會擬訂,股東大會經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上表決通過。股份有限公司依法變更為有限責(zé)任公司的,原股份有限公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的有限責(zé)任公司承

6、繼。2021/3/26124、內(nèi)資公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)內(nèi)資公司可以將全部股份或股本轉(zhuǎn)讓給外商,成為外資企業(yè)。也可以是外商部分入股,成為中外合資或合作經(jīng)營企業(yè)。無論轉(zhuǎn)變?yōu)楹畏N形式,都必須符合有關(guān)外商投資企業(yè)設(shè)立的條件,依相關(guān)審批手續(xù)辦理。2021/3/2613（三）公司的合并1、公司合并的含義 是指兩個(gè)以上的公司組合成一個(gè)公司。公司合并有兩種類型: 一是新設(shè)合并;A+B=C 二是吸收合并。a+b=A2021/3/26142、公司合并的程序（1）擬訂公司合并方案。該職權(quán)屬董事會。（2）簽訂合并協(xié)議。合并各方簽訂合并協(xié)議,并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。（3）決議。該職權(quán)歸股東會。2021/3/2615

7、第44條 股東會的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。 股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。第104條 股東出席股東大會會議,所持每一股份有一表決權(quán)。但是,公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。 股東大會作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是,股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。為保障少數(shù)股東的利益,應(yīng)該賦予異議的股東以一定權(quán)利,因此法律規(guī)定反對的

8、股東有權(quán)要求公司以合理價(jià)格收購其股份。2021/3/2616（4）通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。（5）清償債務(wù)或提供擔(dān)保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi),有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。為保障債權(quán)人的利益,故有上述規(guī)定。（6）登記。合并后存續(xù)的公司,其登記事項(xiàng)發(fā)生變化的,應(yīng)當(dāng)申請變更登記;因合并而解散的公司,應(yīng)當(dāng)申請注銷登記;因合并而新設(shè)立的公司,應(yīng)當(dāng)申請?jiān)O(shè)立登記。3、公司合并后的債權(quán)債務(wù)承繼合并各方的債權(quán)、債務(wù),應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。2021/3/2617（四）公司的分立

9、1、公司分立的含義 是指一個(gè)公司分解為數(shù)個(gè)公司。公司分立有兩種類型: 一是新設(shè)分立;A=B+C 二是派生分立。A=a+b2021/3/26182、公司分立的程序（1）擬訂公司分立方案。該職權(quán)屬董事會。董事會應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單,就公司財(cái)產(chǎn)的分割和股東分流擬訂方案。（2）簽訂分立協(xié)議。由分立各方業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)簽訂分立協(xié)議。（3）決議。該職權(quán)歸股東會。（4）通知債權(quán)人。公司分立時(shí),公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。2021/3/2619（5）登記。因分立而存續(xù)的公司,其登記事項(xiàng)發(fā)生變化的,應(yīng)當(dāng)申請變更登記;因分立而解散的公司,應(yīng)當(dāng)申請注銷登記;因分立而

10、新設(shè)立的公司,應(yīng)當(dāng)申請?jiān)O(shè)立登記。3、公司分立后的債權(quán)債務(wù)承繼公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的,從該約定。2021/3/26202021/3/2621例:某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出決定,把所屬的A公司的兩個(gè)業(yè)務(wù)部門分立出去再設(shè)B公司和C公司,并在決定中明確該公司以前所負(fù)的債務(wù)由新設(shè)的B公司承擔(dān)。A公司原欠李某貨款5萬元,現(xiàn)李某要求償還。你認(rèn)為該債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何處理? A由B公司承擔(dān)債務(wù) B由A、B、C三個(gè)公司分別承擔(dān)債務(wù) C由A公司承擔(dān)債務(wù) D由A、B、C三個(gè)公司承擔(dān)連帶債務(wù)2021/3/2622二、公司的解散與清算公司停止經(jīng)營的原

11、因有多個(gè),公司法將之分為兩類:破產(chǎn)和解散。 破產(chǎn)是指公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù),可以自己申請或由債權(quán)人向法院申請破產(chǎn)。如果被依法宣告破產(chǎn),則經(jīng)營活動(dòng)停止。破產(chǎn)必須依據(jù)有關(guān)破產(chǎn)的專門法律進(jìn)行,程序也非常特別,公司法對此沒有規(guī)定。2021/3/2623（一）解散的原因一是自愿解散,是基于公司自己的意愿;二是強(qiáng)制解散,是指因國家權(quán)力的介入而不得不解散;三是請求人民法院解散。2021/3/26241、自愿解散的原因（1）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)時(shí)。（2）股東會決議解散。（3）因公司合并或者分立需要解散的。2021/3/26252、強(qiáng)制解散的原因主要是因?yàn)楣具`反法律、行

12、政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉。如違反公司法規(guī)定,辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的,責(zé)令改正處以罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,撤銷公司登記。如公司成立后無正當(dāng)理由超過6個(gè)月未開業(yè)的,或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的,由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。2021/3/26263、請求人民法院解散公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)1/10以上的股東,可以請求人民法院解散公司。2021/3/2627閱讀并思考:設(shè)立公司之前應(yīng)謹(jǐn)慎考慮,“先小人,后君子”,把可能的風(fēng)險(xiǎn)或后果考慮清楚有利于避免或減少將來

13、可能產(chǎn)生的麻煩。閱讀下面這個(gè)案例,看看能為你帶來什么啟示:A和B是好朋友,合作開公司,每人各占50%的股份。開始合作不錯(cuò),但后來發(fā)生爭執(zhí)。A想退出公司。賣掉股份?公司經(jīng)營不好,股份沒人要。要么就解散公司。在公司法規(guī)定的三個(gè)自愿解散的原因里,惟一可以援用的是“股東會決議解散”?？墒枪痉ㄒ?guī)定公司解散需要2/3以上表決權(quán)通過。A無奈之下只得向法院起訴,請求結(jié)束公司,退回股份?？煞?2021/3/2628（二）清算1、清算的定義清算是指公司停止經(jīng)營后,清理公司財(cái)產(chǎn)并且處理債權(quán)債務(wù)問題的活動(dòng)?？煞譃橐话闱逅愫吞貏e清算。一般清算是指非破產(chǎn)原因,即解散原因?qū)е鹿就Ｖ菇?jīng)營后的清算,按公司法規(guī)定進(jìn)行;特別清

14、算指因破產(chǎn)而進(jìn)行的清算,按破產(chǎn)法律進(jìn)行。2021/3/26292、清算組清算由清算組負(fù)責(zé)。清算組應(yīng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立,其組成應(yīng)符合法律規(guī)定。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成;股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的,債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組,進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請,并及時(shí)指定清算組成員,進(jìn)行清算。2021/3/26303、清算組的職權(quán)（1）清理公司財(cái)產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人。（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款。（5）清理債權(quán)、債務(wù)。

15、（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。（7）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。2021/3/26314、清算組的義務(wù)（1）清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守,依法履行清算義務(wù)。（2）清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。（3）清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。2021/3/26325、清算過程（1）通知債權(quán)人以及登記債權(quán)。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人,并于60日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi),未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi),向清算組申報(bào)其債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)其債權(quán),應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng),并提供證明材

16、料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。2021/3/2633（2）公司財(cái)產(chǎn)清理。清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后,應(yīng)當(dāng)制訂清算方案,并報(bào)股東會或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)。（3）按照法律規(guī)定的順序清償債務(wù)。公司財(cái)產(chǎn)能夠清償公司債務(wù)的,應(yīng)按下列順序清償:支付清算費(fèi)用、職工工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金。繳納所欠稅款。清償公司債務(wù)。2021/3/2634（4）對剩余財(cái)產(chǎn)的處理。清償債務(wù)后如仍有剩余財(cái)產(chǎn),有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配,股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。在上述的費(fèi)用和債務(wù)沒有清償完之前,公司財(cái)產(chǎn)不得分配給股東。（5）登記與公告。公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告,報(bào)股東

17、會、股東大會或者人民法院確認(rèn),并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),申請注銷公司登記,公告公司終止。2021/3/2635（6）資不抵債時(shí)轉(zhuǎn)為破產(chǎn)程序。清算組在清理財(cái)產(chǎn)后,發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后,清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院,這時(shí)應(yīng)依照破產(chǎn)法律進(jìn)行特別清算。2021/3/2636案例分析案例分析 某股份有限公司注冊資本為人民幣5000萬元,經(jīng)營三年后,經(jīng)批準(zhǔn)可增資（發(fā)行新股）,該公司以股票票面和低于票面金額價(jià)格向社會公開發(fā)行,實(shí)際所得人民幣3000萬元。兩年后,由于市場行情變化,該公司開始虧損,連續(xù)虧損兩年,共計(jì)人民幣1200萬元。股東大會

18、罷免了原董事長,選出了新的董事長,經(jīng)過一年改革,公司盈利人民幣600萬元,公司考慮到各股東多年來經(jīng)濟(jì)利益一直受損,故決定將該利潤分配給股東。 自此后,公司業(yè)務(wù)蒸蒸日上,不僅彌補(bǔ)了公司多年損失,而且發(fā)展越來越快。至2006年,公司財(cái)務(wù)狀況良好,法定公積金占公司注冊資本的45%,公司決定鑒于公司良好財(cái)務(wù)狀況,法定公積金不再提取,為擴(kuò)大公司規(guī)模,公司股東大會決定把全部法定公積金轉(zhuǎn)為公司資本。 問:該公司的作法有哪些不合法之處? 2021/3/2637公司收益分配1、公積金的種類:法定公積金、任意公積金和資本公積金。（1）公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí),應(yīng)當(dāng)提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累

19、計(jì)額為公司注冊資本的50%以上的,可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的,在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前,應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)虧損。2021/3/2638最有價(jià)值提示 公積金提取之前必須彌補(bǔ)以前年度虧損,是為了符合資本充實(shí)原則之目的,因?yàn)槿绻郧澳甓荣~面上有虧損,登記的注冊資本額大于公司實(shí)有資產(chǎn),這對于債權(quán)人是不利的,因此必須先用盈余彌補(bǔ)虧損。 2021/3/2639（2）公司從稅后利潤中提取法定公積金后,經(jīng)股東會或者股東大會決議,還可以從稅后利潤中提取任意公積金。2021/3/2640最有價(jià)值提示 所謂任意,一方面是指提取數(shù)額的任意;另一方面是指使用上的任意。 2021/3

20、/2641（3）公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤,有限責(zé)任公司依照公司法第35條的規(guī)定分配;股份有限公司按照股東持有的股份比例分配,但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。股東會、股東大會或者董事會違反前款規(guī)定,在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤的,股東必須將違反規(guī)定分配的利潤退還公司。2021/3/2642（4）股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入,應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金。2021/3/26432、公積金的用途:公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是,資本公積金

21、不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。公積金有三個(gè)用途,但是資本公積金只有兩個(gè)用途。2021/3/2644最有價(jià)值提示 不可以用于彌補(bǔ)虧損的兩項(xiàng)財(cái)務(wù)項(xiàng)目:“資本公積金和債券發(fā)行所募集的資金?！眳⒁娮C券法第16條:公開發(fā)行公司債券,應(yīng)當(dāng)符合下列條件:公開發(fā)行公司債券籌集的資金,必須用于核準(zhǔn)的用途,不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí),所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。 2021/3/2645最有價(jià)值提示 留存額須相當(dāng)于原先注冊資本的25%,主要是為了能有足夠的留存額作為彌補(bǔ)虧損的資金來源。因此法定一個(gè)比例的留存額,對于公司的穩(wěn)定發(fā)展和保護(hù)債權(quán)人利益是有好處的。 2021/3/2646分類來源用途備注法定（盈余）公積金來源于公司的稅后