3Q大戰(zhàn)案例分析

1、 科目:_- 學號_ 姓名_從“3Q大戰(zhàn)”看不正當競爭一、       不正當競爭的法律規(guī)定及其含義我國反不正當競爭法規(guī)制的不正當競爭行為包括兩類：一是限制競爭行為，即妨礙甚至完全阻止、排除市場主體進行競爭的行為。二是狹義的不正當競爭行為，即經(jīng)營者在市場競爭中，采取非法的或者有悖于公認的商業(yè)道德的手段和方式，與其他經(jīng)營者相競爭的行為。反不正當競爭法第2條規(guī)定不正當競爭是經(jīng)營者的行為，即是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。二、      

2、不正當競爭的特征和認定（一）   不正當競爭的特征不正當競爭具有兩個基本特征： 1、違反市場經(jīng)濟運行的公平合理原則和市場規(guī)則，對市場經(jīng)濟的正常運行起著干擾和破壞作用。 2、不正當競爭一般都直接和嚴重地損害競爭者或消費者的經(jīng)濟利益。（二） 不正當競爭的認定反不正當競爭法第5-15條規(guī)定了11項不正當競爭行為。1  限制競爭行為反不正當競爭法第6-7條、第12條、第15條規(guī)定了四種限制競爭行為。限制競爭行為的主要特征在于非法排除或阻止他人參與市場競爭。包括以下四種行為：（1）       公用企業(yè)或其他依法具

3、有獨占地位的經(jīng)營者的限制競爭行為；（2）       政府機關(guān)的限制競爭行為；（3）       搭售或附加其他不合理條件的行為；（4）       招標投標中的串通行為。2  欺騙性交易行為除了以上的四類限制競爭行為外，反不正當競爭法還規(guī)定了7種不正當競爭行為。在司法考試中，重點也同樣是這些行為的認定。以下將對這幾種不正當競爭行為進行闡述。其中欺騙性交易行為是最普遍的違法行為。欺騙性交易行為是指經(jīng)營者在市

4、場經(jīng)營活動中，采用假冒、仿冒或者其他虛假手段，對自己的商品或服務(wù)做虛假的表示、說明或承諾，從而獲得交易機會，損害同業(yè)競爭者利益及消費者利益的行為。行為的主體是經(jīng)營者，具體有以下行為種類(客觀表現(xiàn))：（1）       假冒他人的注冊商標；（2）       與知名商品相混淆的行為；（3）       擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；（4）    

5、0;  在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志、偽造產(chǎn)地；（5）       在商品上對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。3  商業(yè)賄賂行為商業(yè)賄賂行為指經(jīng)營者采用財物或其他手段進行賄賂，暗中給予交易相對人或其有關(guān)人員好處(回扣)，以獲得交易機會，或暗中接受回扣的行為。在該行為的認定上，要注意以下問題：（1）       折扣和傭金并不是絕對禁止的，但是如果給予或接受折扣、傭金等，雙方都應(yīng)當如實入賬。商業(yè)賄賂行為強調(diào)的是“帳外暗中”。（2） 

6、;      無論是暗中給予回扣、傭金，還是暗中接受回扣、傭金，都構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。也就是說無論是給予方，還是接受方，只要沒有如實入賬就構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。（3）       注意：這里調(diào)整的是市場交易中的經(jīng)營者的關(guān)系。其中的行賄者是經(jīng)營者，而受賄者則可能是經(jīng)營者、其中的工作人員甚至包括一定情況下的國家工作人員。但無論如何，行為一定是發(fā)生在市場交易活動中。4. 虛假宣傳行為虛假宣傳行為指經(jīng)營者在宣傳活動中，利用廣告或者其他宣傳方法，對商品或服務(wù)(商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、

7、有效期限、產(chǎn)地等)作與實際情況不符的公開宣傳，引起或者足以引起其交易相對人對商品或服務(wù)產(chǎn)生錯誤認識的行為。5. 侵犯商業(yè)秘密行為侵犯商業(yè)秘密的行為是指經(jīng)營者采用非法手段獲取、披露或使用(包括允許他人使用)他人商業(yè)秘密的行為。反不正當競爭法禁止的侵犯商業(yè)秘密的類型包括：（1）       以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。（2）       披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。（3）    

8、   違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露。使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。（4）       第三人明知或者應(yīng)知上述所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。6. 低價傾銷行為低價傾銷行為也稱為不當?shù)蛢r銷售行為，指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。認定不當?shù)蛢r銷售行為應(yīng)當把握以下要件：（1）       行為主體只能是處于賣方地位的經(jīng)營者；（2）   

9、0;   經(jīng)營者客觀上實施了低于成本的價格銷售商品的行為；（3）       行為人主觀上存在故意，并具有排擠競爭對手的目的。7不正當有獎銷售行為不正當有獎銷售行為指經(jīng)營者在銷售商品或提供服務(wù)時，以欺騙或其他不正當手段，附帶提供給用戶和消費者金錢、實物或者其他好處，作為對交易的獎勵。反不正當競爭法對不正當有獎銷售行為進行了列舉，將其列入法律所禁止的范圍。不正當有獎銷售的構(gòu)成要件有：（1）       行為主體是出售或提供服務(wù)的經(jīng)營者；（2） &#

10、160;     經(jīng)營者實施了法律禁止的不正當有獎銷售行為；（3）       抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。8詆毀他人商譽行為詆毀他人商譽行為，是指經(jīng)營者為了獲得競爭利益，捏造、散布虛假事實，損害他人商譽、侵犯他人商譽權(quán)的行為。（1）       行為人是具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者；（2）       行為手段是捏造、散布虛假事實；（3）  &#

11、160;    行為人出于主觀故意，目的是為了損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽；（4）       侵害的客體一般是特定主體的商譽。（三）本案中360的行為是詆毀商譽的不正當競爭行為 360聲稱QQ未經(jīng)提示掃描電腦硬盤、訪問用戶隱私文件，存在侵犯用戶隱私權(quán)的行為，并推出了360隱私保護器，但“360隱私保護器”對QQ2010軟件監(jiān)測提示的可能涉及隱私的文件，均為可執(zhí)行文件。事實上，涉案的這些可執(zhí)行文件并不涉及用戶的隱私。同時，360隱私保護白皮書中對“隱私”的界定明確表述為“可執(zhí)行文件本身不會涉及用戶的隱

12、私”。綜上，“360隱私保護器”對QQ2010軟件監(jiān)測提示的可能涉及隱私的文件，與客觀事實不符，與奇虎科技公司、奇智軟件公司自行界定的隱私認定標準不符。“360隱私保護器”對QQ2010軟件監(jiān)測提示的可能涉及隱私的文件，與客觀事實不符。同時，在“360隱私保護器”界面用語和360網(wǎng)站的360安全中心等網(wǎng)頁中還對QQ軟件進行了一定數(shù)量的評價和表述。這些評價和表述，使用了“窺視”、“為謀取利益窺視”、“窺視你的私人文件”等詞語和表述來評價QQ軟件。這些表述采取不屬實的表述事實、捏造事實的方式，具有明顯的不正當競爭的意圖，損害了原告的商業(yè)信譽和商品聲譽，構(gòu)成了商業(yè)詆毀。三、不正當競爭行為的法律責任根

13、據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定，經(jīng)營者只要實施了各種不正當競爭行為以及與不正當競爭有關(guān)的違法行為，就要承擔相應(yīng)的法律責任。1民事責任反不正當競爭法規(guī)定，如果經(jīng)營者的不正當競爭行為給其他經(jīng)營者的合法權(quán)益帶來損害的，經(jīng)營者應(yīng)承擔賠償責任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。2行政責任反不正當競爭法規(guī)定的行政責任，要通過不正當競爭行為的監(jiān)督檢查部門對不正當競爭行為的查處來實現(xiàn)。行政責任的形式主要包括責令停止違法行為、責令改正、消除影響以及吊銷營業(yè)執(zhí)照等形式。3刑事責任刑事責任適用

14、于那些對其他經(jīng)營者、消費者和社會經(jīng)濟秩序損害嚴重、情節(jié)惡劣的不正當競爭行為。反不正當競爭法只對經(jīng)營者承擔刑事責任作了原則規(guī)定，確定具體的刑事責任要適用我國刑法的相應(yīng)規(guī)定。本案例中，360僅用承擔民事責任，故判決結(jié)果為：北京奇虎等三被告（奇虎360相關(guān)公司）被判向騰訊公司賠償40萬元，刪除相關(guān)侵權(quán)文章，并在360公司網(wǎng)站首頁及法制日報上公開發(fā)表聲明，消除因涉案侵權(quán)行為給原告造成的不利影響。四、 反思與展望1、  雖然此事件中，騰訊QQ所掃描執(zhí)行文件并不涉及到用戶的隱私，但一個不爭的事實是，騰訊QQ確實是在其運行的過程中偷偷掃描了用戶的文件。但QQ掃描的用戶的文件屬于用戶的個人信息，并且QQ掃描所得的這些信息絕大部分用于其商業(yè)目的。隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，用戶的個人信息需要得到足夠的保護。當前的法律還不完善，應(yīng)該盡快完善法律，規(guī)定什么文件軟件可以掃描，什么文件軟件不可以掃描?？梢話呙璧奈募涞玫降男畔?yīng)如何處理，這樣都需要明確地說明。2、  此次的“