股權(quán)投資行為法律規(guī)制20151027

1、股權(quán)投資行為法律規(guī)制合伙人、公司業(yè)務(wù)部主任朱金龍朱金龍 律師律師2021-10-13華華 邦邦 律律 師師 事事 務(wù)務(wù) 所所HUABANG LAW FIRMHUABANG LAW FIRM第第一一章章 概述概述2021-10-13概念理解 股權(quán)投資，是一種投資領(lǐng)域限于非公開交易的企業(yè)股權(quán)的投資行為。 股權(quán)投資企業(yè)，是指以非公開交易的企業(yè)股權(quán)作為主要投資對(duì)象，并提供增值服務(wù)的非證券類投資企業(yè)。 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，是指主要向在中華人民共和國(guó)境內(nèi)注冊(cè)設(shè)立的處于創(chuàng)建或重建過程中的成長(zhǎng)性企業(yè)（不含已在公開市場(chǎng)上市的企業(yè)）進(jìn)行股權(quán)投資，以期所投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)發(fā)育成熟或相對(duì)成熟后主要通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得資本增值收益的企

2、業(yè)組織。股權(quán)投資的分類按照投資期限：長(zhǎng)期、非長(zhǎng)期。目標(biāo)投資期限長(zhǎng)即為長(zhǎng)期股權(quán)投資反之則為非長(zhǎng)期。該兩者的界限其實(shí)并不是很清晰，法律實(shí)務(wù)區(qū)分該兩種行為的意義也不大。按照目標(biāo)企業(yè)發(fā)展階段：2021-10-13天使投資風(fēng)險(xiǎn)投資IPO前投資IPO后投資股權(quán)投資的分類（續(xù)）按照投資者對(duì)目標(biāo)企業(yè)的控制權(quán)分類：1. 控制。有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益2. 共同控制。是指按合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制。3. 重大影響。對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力，但并不決定這些政策。4. 無(wú)控制。無(wú)共同控制且無(wú)重大影響。u以上分類也可簡(jiǎn)單分成兩類：謀求控制、不謀求

3、控制2021-10-13股權(quán)投資企業(yè)的設(shè)立（） 股權(quán)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵照公司法和合伙企業(yè)法有關(guān)規(guī)定設(shè)立。股東（管理人）股東1股東股東n股權(quán)投資企業(yè)委托管理投資人公司制股權(quán)投資企業(yè)的設(shè)立（）合伙制1n股權(quán)投資企業(yè)普通合伙人委托管理有限合伙人合伙制下重點(diǎn)注意事項(xiàng)國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。國(guó)有股權(quán)合計(jì)未能達(dá)到或超過 50%的企業(yè)是可以的。合伙協(xié)議中不要作出有限合伙人以任何直接或間接方式，參與或變相參與投資企業(yè)管理與投資決策的約定。參與范圍限于：1.參與決定普通合伙人入伙、退伙；2. 對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理提出建議；3. 參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)

4、計(jì)師事務(wù)所；4. 獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；5. 對(duì)涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；6. 在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；7. 執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；8. 依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。股權(quán)投資企業(yè)的管理模式、資本募集與投資領(lǐng)域股權(quán)投資企業(yè)申請(qǐng)備案時(shí)均出具驗(yàn)資報(bào)告，所有投資者的認(rèn)繳出資額合計(jì)應(yīng)不低于 1 億元或等值外幣，首期實(shí)繳出資額應(yīng)不低于認(rèn)繳出資的20%。管理模式。以公司形式設(shè)立的，可以通過組建內(nèi)部管理團(tuán)隊(duì)實(shí)行自我管理，也可采取委托管理方式將資產(chǎn)委托其他股

5、權(quán)投資企業(yè)或股權(quán)投資管理企業(yè)管理。資本募集。股權(quán)投資企業(yè)的資本只能以私募方式，向特定的具有風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承受能力的合格投資者募集，不得通過在媒體（包括各類網(wǎng)站）發(fā)布公告、在社區(qū)張貼布告、向社會(huì)散發(fā)傳單、向公眾發(fā)送手機(jī)短信或通過舉辦研討會(huì)、講座及其他公開或變相公開方式（包括在商業(yè)銀行、證券公司、信托投資公司等機(jī)構(gòu)的柜臺(tái)投放招募說明書等），直接或間接向不特定或非合格投資者進(jìn)行推介。股權(quán)投資企業(yè)的資本募集人須向投資者充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)及可能的投資損失，不得向投資者承諾確保收回投資本金或獲得固定回報(bào)。資本認(rèn)繳。股權(quán)投資企業(yè)的所有投資者只能以合法的自有貨幣資金認(rèn)繳出資。資本繳付可以采取承諾制，即投資者

6、在股權(quán)投資企業(yè)資本募集階段簽署認(rèn)繳承諾書，在股權(quán)投資企業(yè)投資運(yùn)作實(shí)施階段，根據(jù)股權(quán)投資企業(yè)的公司章程或者合伙協(xié)議的約定分期繳付出資。投資者人數(shù)限制。股權(quán)投資企業(yè)的投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合公司法和合伙企業(yè)法的規(guī)定。投資者為集合資金信托、合伙企業(yè)等非法人機(jī)構(gòu)的，應(yīng)打通核查最終的自然人和法人機(jī)構(gòu)是否為合格投資者，并打通計(jì)算投資者總數(shù)，但投資者為股權(quán)投資母基金的除外。投資領(lǐng)域。股權(quán)投資企業(yè)的投資領(lǐng)域限于非公開交易的股權(quán)，閑置資金只能存放銀行或用于購(gòu)買國(guó)債等固定收益類投資產(chǎn)品；投資方向應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策、投資政策和宏觀調(diào)控政策。股權(quán)投資企業(yè)所投資項(xiàng)目必須履行固定資產(chǎn)投資項(xiàng)目的合規(guī)管理程序。外資股權(quán)投資企業(yè)進(jìn)

7、行投資，應(yīng)當(dāng)依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定辦理投資項(xiàng)目核準(zhǔn)手續(xù)。合格投資者 創(chuàng)投：?jiǎn)蝹€(gè)投資者對(duì)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的投資底線為不得低于100萬(wàn)元人民幣。 集合資金信托計(jì)劃：1. 能夠識(shí)別、判斷和承擔(dān)信托計(jì)劃相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)的人2. 投資一個(gè)信托計(jì)劃的最低金額不少于100萬(wàn)元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織3. 個(gè)人或家庭金融資產(chǎn)總計(jì)在其認(rèn)購(gòu)時(shí)超過100萬(wàn)元人民幣，且能提供相關(guān)財(cái)產(chǎn)證明的自然人4. 個(gè)人收入在最近三年內(nèi)每年收入超過20萬(wàn)元人民幣或者夫妻雙方合計(jì)收入在最近三年內(nèi)每年收入超過30萬(wàn)元人民幣，且能提供相關(guān)收入證明的自然人。 股權(quán)投資企業(yè)：?jiǎn)蝹€(gè)投資者最低出資金額不低于1000萬(wàn)元 通過資金管理公司轉(zhuǎn)投：1.

8、 初始投資金額不得低于100萬(wàn)元人民幣2. 客戶能夠識(shí)別、判斷和承擔(dān)相應(yīng)投資風(fēng)險(xiǎn)對(duì)高管要求1.在最近5年內(nèi)沒有違法記錄或尚在處理的重大經(jīng)濟(jì)糾紛訴訟案件2.至少3名高管人員具備2年以上股權(quán)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)備案 時(shí)間：完成工商登記后的1個(gè)月內(nèi) 申請(qǐng)主體：采取自我管理方式的，由股權(quán)投資企業(yè)負(fù)責(zé)申請(qǐng)辦理備案手續(xù)；采取委托管理方式的，由其受托管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)申請(qǐng)辦理備案手續(xù) 備案管理部門：資本規(guī)模（含投資者已實(shí)際出資及雖未實(shí)際出資但已承諾出資的資本規(guī)模）達(dá)到5億元人民幣或者等值外幣的股權(quán)投資企業(yè)，在國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)備案；資本規(guī)模不足5億元人民幣或者等值外幣的股權(quán)投資企業(yè)，在省級(jí)人民政府確定的備案管理部

9、門（以下簡(jiǎn)稱省級(jí)備案管理部門）備案。 例外：1. 已經(jīng)按照創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法備案為創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)2. 由單個(gè)機(jī)構(gòu)或單個(gè)自然人全額出資設(shè)立3. 由同一機(jī)構(gòu)與其全資子機(jī)構(gòu)共同出資設(shè)立4. 由同一機(jī)構(gòu)的若干全資子機(jī)構(gòu)出資設(shè)立股權(quán)投資企業(yè)申請(qǐng)備案 應(yīng)當(dāng)提交下列文件和材料1. 備案申請(qǐng)書2. 營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件3. 資本招募說明書4. 公司章程或者合伙協(xié)議5. 所有投資者簽署的資本認(rèn)繳承諾書6. 驗(yàn)資機(jī)構(gòu)關(guān)于所有投資者實(shí)際出資的驗(yàn)資報(bào)告7. 發(fā)起人關(guān)于股權(quán)投資企業(yè)資本募集是否合法合規(guī)的情況說明書8. 股權(quán)投資企業(yè)高級(jí)管理人員的簡(jiǎn)歷證明材料9. 委托托管協(xié)議。所有投資者一致同意可以免于托管的，應(yīng)當(dāng)提供所有

10、投資者聯(lián)名簽署的同意免于托管函10.律師事務(wù)所出具的備案所涉文件與材料的法律意見書。股權(quán)投資企業(yè)采取委托管理的，還應(yīng)當(dāng)提交股權(quán)投資企業(yè)與受托管理機(jī)構(gòu)簽訂的委托管理協(xié)議第第二二章章 重要問題重要問題2021-10-13國(guó)有股轉(zhuǎn)持國(guó)有股轉(zhuǎn)持 主要法規(guī)：1.國(guó)務(wù)院于 2001 年6 月12日頒布關(guān)于減持國(guó)有股籌集社會(huì)保障資金管理暫行辦法（2002年國(guó)務(wù)院決定暫停實(shí)施，H股除外）2. 2009 年6 月19日，財(cái)政部、國(guó)資委、證監(jiān)會(huì)、社保基金會(huì)關(guān)于印發(fā)境內(nèi)證券市場(chǎng)轉(zhuǎn)持部分國(guó)有股充實(shí)全國(guó)社會(huì)保障基金實(shí)施辦法的通知（財(cái)企200994號(hào)，以下稱轉(zhuǎn)持辦法）3.國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于施行有關(guān)問題的函4

11、.關(guān)于豁免國(guó)有創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)和國(guó)有創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)有關(guān)問題的通知5.關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金規(guī)范設(shè)立與運(yùn)作的指導(dǎo)意見（國(guó)辦發(fā)2008116號(hào)）轉(zhuǎn)持轉(zhuǎn)持主體的界定主體的界定“國(guó)有股東”？u 轉(zhuǎn)持辦法：指經(jīng)國(guó)務(wù)院和省級(jí)以上（含計(jì)劃單列市）人民政府履行出資人職責(zé)、負(fù)責(zé)監(jiān)督管理企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)的特設(shè)機(jī)構(gòu)和負(fù)責(zé)監(jiān)督管理金融類企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)的各級(jí)財(cái)政部門（以下簡(jiǎn)稱“國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)”）確認(rèn)的國(guó)有股東。u轉(zhuǎn)持辦法并未明確國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)判定國(guó)有股東的標(biāo)準(zhǔn)。 認(rèn)定依據(jù)：國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于施行有關(guān)問題的函（下簡(jiǎn)稱“80號(hào)文”）1. 政府機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)或出資人全部為國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的公司（

12、以下簡(jiǎn)稱“國(guó)有獨(dú)資單位”）；2. 某一國(guó)有獨(dú)資單位單獨(dú)持股比例超過（含本數(shù)）50% 、或數(shù)個(gè)國(guó)有獨(dú)資單位共同持股比例超過（含本數(shù)）50% 且第一大股東為國(guó)有獨(dú)資單位的公司（以下簡(jiǎn)稱“國(guó)有控股公司”）；3. 國(guó)有控股公司連續(xù)保持絕對(duì)控股的各級(jí)子企業(yè)；4. （1）-（3）所列單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。u國(guó)有絕對(duì)控股企業(yè)是指國(guó)有股權(quán)比例不低于50%（含50%）1.公司制基金中國(guó)有獨(dú)資單位的總持股比例一旦超過 50% ，且其第一大股東也為國(guó)有獨(dú)資單位，則該公司制基金很可能被國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)定為國(guó)有股東，從而需就其在擬 A 股上市企業(yè)中持有的股份履行國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。2.針對(duì)目前廣泛運(yùn)用的合伙制

13、基金，在適用80 號(hào)文的判定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)存在爭(zhēng)議，各個(gè)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)在把握上可能松緊不一。根據(jù)我們與有關(guān)部門的溝通，如果有限合伙制中的國(guó)有出資比例超過 50% ，則可能被認(rèn)定為國(guó)有股東。3.目前已經(jīng)存在合伙制基金轉(zhuǎn)持的實(shí)際案例。u 通源石油：國(guó)有獨(dú)資、控股LP持股比例合計(jì)達(dá)到或超過50%，且第一大LP為國(guó)有獨(dú)資、控股企業(yè)，履行了國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。 上海聯(lián)新投資中心(有限合伙)持有通源石油(西安通源石油科技股份有限公司，股票代碼300164)15.41%的股權(quán)，履行了國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。聯(lián)新投資的出資結(jié)構(gòu)為：上海聯(lián)和投資有限公司、中國(guó)科學(xué)院國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有限公司責(zé)任公司等國(guó)有股東合計(jì)持股67.61%，且第一大股

14、東上海聯(lián)和投資有限公司的企業(yè)性質(zhì)為國(guó)有獨(dú)資，占比48.29%。 u 安潔科技：即使國(guó)有股東持股比例合計(jì)達(dá)到或超過50%，但第一大LP并非國(guó)有獨(dú)資、控股企業(yè)的，無(wú)需履行國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。 北京君聯(lián)睿智創(chuàng)業(yè)投資中心(有限合伙)持有安潔科技(蘇州安潔科技股份有限公司，股票代碼002635)9.24%的股權(quán)，未履行國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。君聯(lián)創(chuàng)投的出資結(jié)構(gòu)為：中科院國(guó)有資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有限責(zé)任公司、社?；饡?huì)、上海浦東科技投資有限公司等國(guó)有股東合計(jì)持股63%，但第一大股東聯(lián)想控股有限公司的企業(yè)性質(zhì)為其他有限責(zé)任公司，占比31%。轉(zhuǎn)持股數(shù)的計(jì)算與轉(zhuǎn)持方式轉(zhuǎn)持股數(shù)的計(jì)算與轉(zhuǎn)持方式 根據(jù)轉(zhuǎn)持辦法，上市公司的國(guó)有股東須按照首次

15、公開發(fā)行時(shí)實(shí)際發(fā)行股份數(shù)量的 10%（但不超過國(guó)有股東實(shí)際持股數(shù)量）履行轉(zhuǎn)持義務(wù)。 上市公司的每一國(guó)有股東應(yīng)按照如下公式計(jì)算轉(zhuǎn)持股份數(shù)：每一國(guó)有股東轉(zhuǎn)持股份數(shù) = 上市公司首次公開發(fā)行時(shí)實(shí)際發(fā)行股份數(shù) x G% x （該國(guó)有股東上市前在上市公司的持股比例/ 所有國(guó)有股東上市前在上市公司的持股比例） x 國(guó)資主體在國(guó)有股東中的總出資比例 1. 如果上市前所有國(guó)有股東在上市公司中的持股比例大于或等于 10% ，則 G%=10% ；2.如果上市前所有國(guó)有股東在上市公司中的持股比例小于 10% ，G%=所有國(guó)有股東上市前在上市公司的合計(jì)持股比例。轉(zhuǎn)持的轉(zhuǎn)持的程序程序在轉(zhuǎn)持辦法發(fā)布后上市的股份有限公司的

16、國(guó)有股轉(zhuǎn)持程序如下： 1. 第一大國(guó)有股東向國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)申請(qǐng)確認(rèn)國(guó)有股東身份和轉(zhuǎn)持股份數(shù)量，國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)出具批復(fù)并抄送社?；鸷椭袊?guó)結(jié)算公司； 2.國(guó)有股東應(yīng)轉(zhuǎn)持批復(fù)要求，向社保基金會(huì)作出轉(zhuǎn)持承諾，并載明各國(guó)有股東轉(zhuǎn)持股份數(shù)量或上繳資金數(shù)量等內(nèi)容； 3.中國(guó)結(jié)算公司在收到國(guó)有股轉(zhuǎn)持批復(fù)后、首次公開發(fā)行股票上市前，將各國(guó)有股東應(yīng)轉(zhuǎn)持股份，變更登記到社?；饡?huì)轉(zhuǎn)持股票賬戶。對(duì)于以上繳資金方式履行轉(zhuǎn)持義務(wù)的，其國(guó)有出資人須按國(guó)有股轉(zhuǎn)持批復(fù)的要求，及時(shí)足額就地上繳到中央金庫(kù)； 4. 國(guó)有股東在轉(zhuǎn)持股份后將轉(zhuǎn)持情況報(bào)國(guó)資監(jiān)管機(jī)構(gòu)備案，并抄送財(cái)政部和社?；?。與與國(guó)資主管部門溝通國(guó)資主管部門溝通 目前國(guó)有

17、股東身份的認(rèn)定（尤其是對(duì)于合伙制基金）仍沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)，由國(guó)有出資人的國(guó)資主管部門根據(jù)個(gè)案進(jìn)行認(rèn)定，所以基金設(shè)立時(shí)，應(yīng)盡可能在其組織性文件（包括但不限于章程、有限合伙協(xié)議等）中規(guī)定國(guó)有出資人應(yīng)盡其最大努力與其所屬國(guó)資主管部門溝通，盡量避免基金被認(rèn)定為負(fù)有轉(zhuǎn)持義務(wù)的國(guó)有股東針對(duì)針對(duì)轉(zhuǎn)持的轉(zhuǎn)持的解決機(jī)制解決機(jī)制轉(zhuǎn)持轉(zhuǎn)持豁免機(jī)制豁免機(jī)制 創(chuàng)投企業(yè)和引導(dǎo)基金：1. 經(jīng)發(fā)改委備案、且投資運(yùn)作符合創(chuàng)投企業(yè)辦法的國(guó)有創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)和由財(cái)政部會(huì)同發(fā)改委核定為按照關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金規(guī)范設(shè)立與運(yùn)作的指導(dǎo)意見規(guī)范設(shè)立的國(guó)有創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金，在投資于未上市中小企業(yè)時(shí)（截止投資行為發(fā)生時(shí)點(diǎn)職工人數(shù)不超過 500 人，年

18、銷售不超過 2 億元，資產(chǎn)總額不超過 2 億元）形成的國(guó)有股，可申請(qǐng)豁免國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。2. 財(cái)政部關(guān)于取消豁免國(guó)有創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)和國(guó)有創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)審批事項(xiàng)后有關(guān)管理工作的通知（財(cái)資201539號(hào)）：對(duì)豁免創(chuàng)投機(jī)構(gòu)和引導(dǎo)基金國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)事項(xiàng)不再進(jìn)行審批。 金融企業(yè)：1. 根據(jù)金融企業(yè)股權(quán)投資擬上市企業(yè)的資金來(lái)源和國(guó)有實(shí)際投資人的合計(jì)持股比例確認(rèn)國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。如果資金來(lái)源于金融企業(yè)設(shè)立的公司制私募基金,由財(cái)政部門按照實(shí)質(zhì)性原則區(qū)分私募基金(含構(gòu)成其資金來(lái)源的財(cái)產(chǎn)產(chǎn)品、信托計(jì)劃等金融產(chǎn)品)的名義投資人 和實(shí)際投資人。如私募基金的國(guó)有實(shí)際投資人持有比例合計(jì)超過50%,則應(yīng)履行國(guó)有

19、股轉(zhuǎn)持義務(wù)。 其他的不需要。 國(guó)有保險(xiǎn)公司：1. 能夠區(qū)分保費(fèi)資金投資和自有資金投資 的,國(guó)有保險(xiǎn)公司利用保費(fèi)資金的投資可以在被投資企業(yè)上市時(shí)豁免其轉(zhuǎn)持義務(wù)。 混合混合所有制國(guó)有股東的內(nèi)部補(bǔ)償機(jī)制所有制國(guó)有股東的內(nèi)部補(bǔ)償機(jī)制 根據(jù)轉(zhuǎn)持辦法的規(guī)定，混合所有制國(guó)有股東如直接轉(zhuǎn)持國(guó)有股，其國(guó)有出資人須給予非國(guó)有出資人相應(yīng)補(bǔ)償?；鹂梢栽谄浣M織性文件（包括但不限于章程、有限合伙協(xié)議等）中設(shè)計(jì)并確立相應(yīng)補(bǔ)償機(jī)制，盡可能確?；鸬姆菄?guó)有出資人的權(quán)益和應(yīng)獲得的收益分配不受到轉(zhuǎn)持的影響。 根據(jù)轉(zhuǎn)持辦法的規(guī)定，混合所有制國(guó)有股東也可選擇由其國(guó)有出資人以分紅或自有資金上繳中央金庫(kù)的方式履行轉(zhuǎn)持義務(wù)。對(duì)于基金而言，

20、以上繳資金的方式履行轉(zhuǎn)持義務(wù)，是在國(guó)有出資人層面進(jìn)行轉(zhuǎn)持，不影響基金層面的收益分配，因而可以減少轉(zhuǎn)持對(duì)基金運(yùn)營(yíng)的影響。 員工安置問題 員工安置是股權(quán)投資中的頭等大事，既關(guān)系到員工的個(gè)人利益，也關(guān)系到目標(biāo)企業(yè)的順利交接以及社會(huì)的穩(wěn)定，所以投資方務(wù)必做好員工的安置。 常見的做法：全盤接收目標(biāo)公司的全部員工。 私營(yíng)企業(yè)的員工對(duì)企業(yè)的依附性較小，故在私營(yíng)企業(yè)的投資中，員工安置的問題不大。但隨著勞動(dòng)合同法的深入人心，私營(yíng)企業(yè)的員工安置問題也越來(lái)越重要。 對(duì)于有國(guó)企背景企業(yè)的投資，則需特別慎重。因?yàn)?，?guó)有企業(yè)的員工往往對(duì)企業(yè)和國(guó)家有一種特別的依賴，有些員工將自身的生存、榮辱幾乎全押在企業(yè)身上，對(duì)企業(yè)的要求

21、也高，“五金”(養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、住房、工傷)必須全部買齊。而不少私營(yíng)企業(yè)，連“三險(xiǎn)”都沒買，“五險(xiǎn)”更是奢侈。 正因?yàn)樯婕皣?guó)企的事項(xiàng)關(guān)乎目標(biāo)企業(yè)員工的重大利益，因此需要對(duì)該類的員工安置工作一定要做細(xì)。2021-10-13解決建議1. 所有員工原則上全部接收，原工資、福利待遇保持不變，并給過渡期，一般控制在兩個(gè)月(或更長(zhǎng)時(shí)間)以內(nèi)，以保證投資的順利進(jìn)行;2. 過渡期結(jié)束后，所有留下來(lái)的員工，一律競(jìng)爭(zhēng)上崗，重新簽訂書面勞動(dòng)合同;3. 在2008年1月1日勞動(dòng)合同法實(shí)施之前，以及該法實(shí)施后至投資基準(zhǔn)日之前，未簽書面勞動(dòng)合同的，要求目標(biāo)公司一律補(bǔ)簽書面勞動(dòng)合同，以避開雙倍賠償?shù)膯栴};4. 原則上，投

22、資方不主動(dòng)開除任何員工，以避開可能支出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;5. 特殊員工，比如“三期”中的女職工，以及工傷、工亡員工，特殊對(duì)待，以保證企業(yè)的穩(wěn)定和投資的順利進(jìn)行。2021-10-13債權(quán)債務(wù)問題 債權(quán)問題，目標(biāo)公司的原股東更為關(guān)注，一般不會(huì)出現(xiàn)問題。 債務(wù)問題（問題最多）： 一般情況下，投資方與原股東會(huì)在股權(quán)投資協(xié)議中約定：基準(zhǔn)日之前的債務(wù)由原股東承擔(dān)，基準(zhǔn)日之后的債務(wù)由新股東(投資方)承擔(dān)。1. 實(shí)質(zhì)上是目標(biāo)公司新、老股東對(duì)目標(biāo)公司的債務(wù)進(jìn)行子安排；2. 上述安排除非取得目標(biāo)公司債權(quán)人同意，否則不能對(duì)抗債權(quán)人。3. 實(shí)質(zhì)意義：目標(biāo)公司承擔(dān)的債務(wù)后，新股東可以要求老股東賠償。4. 通常：投資方一般會(huì)

23、采取讓老股東或第三人擔(dān)保的方式、第三人債務(wù)加入的方式進(jìn)行約束。 或有債務(wù)，是投資方關(guān)注的另外一個(gè)債務(wù)問題。2021-10-13常見的處理辦法1.委派專業(yè)人員對(duì)目標(biāo)公司進(jìn)行盡職調(diào)查；2.要求目標(biāo)公司如實(shí)披露債權(quán)債務(wù)作為合同附件。3.合同中設(shè)定不如實(shí)披露債務(wù)的違約責(zé)任。4.分期支付股權(quán)投資款。即在簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，付一部分;辦理完工商變更登記后，再付一部分;剩余部分作為或有債務(wù)的擔(dān)保。5.對(duì)于不是故意隱瞞的債務(wù)： 約定豁免期、豁免額。例如，約定基準(zhǔn)日后兩年零六個(gè)月內(nèi)不出現(xiàn)標(biāo)的在X萬(wàn)元以下的或有債務(wù)，則原股東即可免責(zé)。約定豁免額，以體現(xiàn)投資方的投資誠(chéng)意;約定豁免期兩年，是考慮到訴訟時(shí)效，而六個(gè)月是

24、體現(xiàn)一個(gè)過渡期。 約定承擔(dān)或有債務(wù)的計(jì)算公式和計(jì)算比例。需要指出的是，原股東承擔(dān)的或有債務(wù)，一般是以原股東各自取得的股權(quán)投資款為限的。2021-10-13土地房產(chǎn)問題 公司投資，往往是投資方看中了目標(biāo)公司的土地、房產(chǎn)等重大財(cái)產(chǎn)，或者是看中了目標(biāo)公司的許可證、資質(zhì)證等經(jīng)營(yíng)許可手續(xù)，否則不會(huì)投資。經(jīng)常會(huì)遇到目標(biāo)公司的凈資產(chǎn)是零甚至是負(fù)數(shù)，但投資方竟愿意出高價(jià)投資的情形，其用意就在于此。 通過股權(quán)投資的方式，投資方節(jié)省了大量的土地增值稅、房產(chǎn)稅、營(yíng)業(yè)稅等稅收，避免了資產(chǎn)投資需要支付的巨額稅費(fèi)，同時(shí)也便于目標(biāo)公司的順利交接。 土地和房產(chǎn)遵循原則上是“房地一體”，即房產(chǎn)證與土地使用權(quán)證登記的是同一人。但

25、實(shí)務(wù)中往往出現(xiàn)“房地分離”的情形。“房地分離”并不違法，值得探討的是如何解決房與地之間的使用權(quán)問題。實(shí)務(wù)中，有的采取“回贖”的方式，有的采取維持現(xiàn)狀的方式。 還需要注意的是，土地的用途是商業(yè)用途還是工業(yè)用途，土地的剩余使用期限，以及土地上是否存在抵押等。2021-10-13 國(guó)有土地 農(nóng)村集體土地1. 農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè);2. 符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設(shè)用地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)依法發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外3. 實(shí)踐中，為了節(jié)省成本，私營(yíng)生產(chǎn)型企業(yè)大都租賃農(nóng)村集體建設(shè)用地，有的甚至不是建設(shè)用地，而且租賃期限一租就是五十年甚至更長(zhǎng)202

26、1-10-13解決路徑 租地期限超過二十年的問題，一般采取兩種方式解決。1. 采取分別訂立一份20年的租賃合同、兩份附期限生效的租賃合同，即以“20+20+10”的方式解決。2. 采取聯(lián)營(yíng)的方式，即農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織與目標(biāo)企業(yè)簽訂聯(lián)營(yíng)合同，目標(biāo)企業(yè)一次性或分期支付聯(lián)營(yíng)費(fèi)。 注意注意：第二種方式對(duì)于非上市企業(yè)，可以采取，但對(duì)于擬上：第二種方式對(duì)于非上市企業(yè)，可以采取，但對(duì)于擬上市企業(yè)一般不要采取，其原因：一是上市企業(yè)對(duì)土地的使用市企業(yè)一般不要采取，其原因：一是上市企業(yè)對(duì)土地的使用有嚴(yán)格的要求，二是此種方式憑空增加了擬上市企業(yè)的關(guān)聯(lián)有嚴(yán)格的要求，二是此種方式憑空增加了擬上市企業(yè)的關(guān)聯(lián)方，人為的增加了

27、企業(yè)上市的難度。方，人為的增加了企業(yè)上市的難度。2021-10-13解決途徑 為解決上述難題，實(shí)務(wù)中，一般會(huì)制作兩份股權(quán)投資協(xié)議，工商登記機(jī)關(guān)一份，股東自己留一份。提交給工商登記機(jī)關(guān)的是平價(jià)轉(zhuǎn)讓，股東自己留的是低價(jià)或溢價(jià)，甚至零價(jià)。不過，提交給工商登記機(jī)關(guān)的協(xié)議上，一般會(huì)寫上這樣一句話，以做好兩份協(xié)議的銜接：“此份股權(quán)投資協(xié)議，僅為辦理工商登記所用。在股權(quán)投資過程中，雙方可達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議不一致的，以補(bǔ)充協(xié)議為準(zhǔn)”，工商登記機(jī)關(guān)對(duì)此特約條款，一般不作干涉。2021-10-13解決途徑注意事項(xiàng) 對(duì)于外資收購(gòu)來(lái)講，上述“陰”合同系無(wú)效合同。“陰”合同屬于“陽(yáng)”合同的補(bǔ)充協(xié)議，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)

28、讓的價(jià)格進(jìn)行了實(shí)質(zhì)性變更，違反了最高人民法院關(guān)于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定(一)(法釋20109號(hào)，2010年8月16日起施行)第二條的規(guī)定，屬于絕對(duì)無(wú)效的條款。（見注釋） 為防止國(guó)有資產(chǎn)的流失，對(duì)于國(guó)有企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資，還需遵循國(guó)有資產(chǎn)法律的規(guī)定，一般都會(huì)要求提交目標(biāo)企業(yè)的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、凈資產(chǎn)審計(jì)報(bào)告、法律意見書，且經(jīng)“招拍掛”程序，以公允的價(jià)格投資目標(biāo)企業(yè)，否則不予審批。2021-10-13小股東業(yè)績(jī)承諾 內(nèi)涵：股權(quán)投資中，投資方與創(chuàng)始股東或管理層在條款清單及其他協(xié)議中約定：如果約定的某種情形出現(xiàn)，投資方可以行使估值調(diào)整的權(quán)利；如果約定的某種情形未出現(xiàn)，則創(chuàng)始股東或管理層可行使

29、該權(quán)利。 在私募投資中經(jīng)常出現(xiàn)大股東業(yè)績(jī)承諾，可為什么在謀求控股的股權(quán)投資中也采用業(yè)績(jī)承諾條款呢？ 交易價(jià)格基于收益法評(píng)估的結(jié)果，而收益法評(píng)估最重要的就是未來(lái)的現(xiàn)金流，視同交易對(duì)方以未來(lái)的現(xiàn)金流對(duì)上市公司進(jìn)行增資，若未來(lái)現(xiàn)金流比評(píng)估報(bào)告中的低，則構(gòu)成事實(shí)上的出資不實(shí)，彌補(bǔ)方法只有兩種： 1）補(bǔ)齊出資； 2）定向減資。 目前，實(shí)踐中采用的是第二種方法，所謂1元回購(gòu)股份，實(shí)質(zhì)上就是定向減資解決出資不實(shí)的問題。2021-10-13小股東業(yè)績(jī)承諾（續(xù)） 對(duì)于買方來(lái)講，可以確保賣方利益與買方一致，有利于標(biāo)的公司發(fā)展，同時(shí)存在賣方就是原管理層或者賣方與原管理層具有深刻聯(lián)系的情況，在此情況下留住賣方無(wú)疑就是

30、相當(dāng)于與管理層簽署了多年的雇傭協(xié)議。此外這種方式也減少了小股東明里或暗地里搞同業(yè)企業(yè)的可能性。 在以未來(lái)收益預(yù)期為基礎(chǔ)的估值方法下，確保賣方對(duì)未來(lái)預(yù)期的準(zhǔn)確性，保證估值的公允性； 在以資產(chǎn)基礎(chǔ)法或市場(chǎng)法進(jìn)行估值的情況下，要求業(yè)績(jī)承諾的較少； 業(yè)績(jī)承諾方作為小股東（作為管理層）的情況下，有利于提高業(yè)績(jī)承諾方的積極性； 用于鼓勵(lì)小股東或和管理層的業(yè)績(jī)承諾，設(shè)計(jì)為雙向調(diào)節(jié)（即獎(jiǎng)懲機(jī)制）更為有利；2021-10-13六、稅收問題 股權(quán)投資中，主要稅收包括以下幾個(gè)方面： 營(yíng)業(yè)稅。財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營(yíng)業(yè)稅問題的通知(財(cái)稅2002191號(hào))規(guī)定，“對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營(yíng)業(yè)稅”。2009年前后，國(guó)

31、家稅務(wù)總局?jǐn)M對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓征收營(yíng)業(yè)稅，并要求工商登記機(jī)關(guān)配合，但實(shí)務(wù)中，因種種原因，該政策并未實(shí)際執(zhí)行。 所得稅。溢價(jià)，則征收個(gè)人所得稅或企業(yè)所得稅；平價(jià)、低價(jià)以及零資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，不存在所得稅的問題。內(nèi)資并購(gòu)的所得稅問題一般較好解決，而外資并購(gòu)比較復(fù)雜。特別是外國(guó)投資者并購(gòu)原外國(guó)投資者的股權(quán)，涉及到外匯的匯出，又可能涉及到國(guó)際重復(fù)征稅的問題，投資方應(yīng)提前策劃好。有的企業(yè)利用“因私用匯”、設(shè)計(jì)費(fèi)、雙向抵銷等不法手段規(guī)避稅收，逃避外匯監(jiān)管，應(yīng)當(dāng)予以禁止。 土地增值稅、契稅。股權(quán)投資很好地避開了土地增值稅和契稅。2021-10-13第三章第三章 有限合伙協(xié)議核心條款有限合伙協(xié)議核心條款 2021-10-13

32、2021-10-13管理費(fèi)條款 管理費(fèi) 是有限合伙企業(yè)的出資人定期向其管理人支付的管理基金的費(fèi)用。 決定管理費(fèi)數(shù)額大小的因素有兩個(gè): 計(jì)算管理費(fèi)的基數(shù)及其比例。 計(jì)算管理費(fèi)的基數(shù)：1.基金投資者承諾的出資總額2.基金管理人實(shí)際管理的出資總額 3.已經(jīng)實(shí)際投資的投資數(shù)額。 通常為承諾出資額的1.5%2021-10-13業(yè)績(jī)提成條款 業(yè)績(jī)提成比例由投資者與基金管理人之間談判而定， 其比例往往取決于以下因素: 1.投資者與基金管理人之間的談判能力。2.基金的投資策略、 基金的預(yù)期收益、 基金募集時(shí)的市場(chǎng)狀況3.基金是初創(chuàng)基金還是存續(xù)基金 (基金管理人是否有歷史業(yè)績(jī)可查， 其聲譽(yù)、 品牌是否可以繼續(xù)使

33、用)4.如果發(fā)起人團(tuán)隊(duì) (管理團(tuán)隊(duì)) 中有一些不富有個(gè)人， 他愿意快速融資以便開起PE生涯， 則業(yè)績(jī)提成比例往往會(huì)很低 5. 如果發(fā)起人團(tuán)隊(duì)對(duì)現(xiàn)金流不敏感， 也會(huì)接受較低比例的業(yè)績(jī)提成6.其他交易條件， 如管理費(fèi)等。 歷史上， PE基金的GP的業(yè)績(jī)提成是20%， 但也曾有高達(dá) 50%的先例， 不過， 常見的還是15%至20%之間。2021-10-13普通合伙人鉤回條款 為避免按項(xiàng)目制分配的弊端， 在堅(jiān)持項(xiàng)目制分配的前提下， 往往會(huì)設(shè)計(jì)個(gè)鉤回條款， 從而使得普通合伙人已經(jīng)分得的業(yè)績(jī)提成退回給基金。 鉤回條款主要包括兩方面的內(nèi)容: 1.投資者尚未收到所有的投資以及業(yè)績(jī)回報(bào)， 發(fā)起人有返回所有的業(yè)績(jī)

34、的義務(wù);2.發(fā)起人已經(jīng)收到了大部分業(yè)績(jī)提成， 該業(yè)績(jī)提成事后會(huì)有所調(diào)整， 發(fā)起人需返回多余的部分。2021-10-13關(guān)鍵人員事項(xiàng) 若基金管理團(tuán)隊(duì)中的關(guān)鍵人員離開了基金， 則就會(huì)賦予投資者另外的權(quán)利。 投資者有權(quán)獲得以下項(xiàng)或幾項(xiàng)補(bǔ)救:1. 有權(quán)終止基金的投資期， 不再投人后續(xù)資金;2. 有權(quán)解散基金;3. 有權(quán)更換普通合伙人和基金的管理人員。 不同基金中的關(guān)鍵人員是不同的： 1. 有的基金協(xié)議會(huì)列舉5 個(gè)人為關(guān)鍵人員， 假設(shè)5 人中有人離開了基金， 如果剩下的人員不足3 人， 則就會(huì)觸發(fā) “關(guān)鍵人員事項(xiàng)”。 有的基金協(xié)議規(guī)定， 某個(gè)無(wú)限合伙人個(gè)人為關(guān)鍵人員，他不能離開基金， 否則就會(huì)觸發(fā) “關(guān)

35、鍵人員事項(xiàng)”。 2. 還有的基金協(xié)議約定， 關(guān)鍵人員需將其主要或足夠的精力和時(shí)間投人基金， 否則就會(huì)觸發(fā) “關(guān)鍵人員事項(xiàng)”。3. 關(guān)鍵人員通常是指基金的高級(jí)管理人員。 被指定為關(guān)鍵人員的人 (通常是多人) 不定同時(shí)從基金離職。 例如， 如果某基金指定了5 人為關(guān)鍵人員， 已經(jīng)離開了2 人， 則第3 個(gè)人旦離開， 就會(huì)觸及 “關(guān)鍵人員事項(xiàng)” 條款。4. 有的基金協(xié)議中會(huì)規(guī)定， 合伙人會(huì)議或有限合伙顧問委員會(huì)有權(quán)批準(zhǔn)關(guān)鍵人員的替換。 如果替換上來(lái)的人員具有豐富的投資經(jīng)驗(yàn)， 曾在有關(guān)基金做過高級(jí)管理人員， 則其獲批的可能性就會(huì)很大。2021-10-13 附加協(xié)議 盡管所有的基金管理人都力圖避免向投資

36、者提供附加協(xié)議， 但事實(shí)上卻很難避免。 “最惠國(guó)待遇” 條款 ，獲得這條款的投資者要求基金對(duì)任何其他投資者的優(yōu)惠待遇他都能夠享受的。 附加協(xié)議往往給予戰(zhàn)略投資者 不同的費(fèi)用收取標(biāo)準(zhǔn) 根據(jù)法律規(guī)定， 基金發(fā)起人/管理人對(duì)基金的投資者負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)， 包括忠實(shí)義務(wù) 和注意義務(wù) 以及向投資者充分、 公平地披露信息的義務(wù)。 在附加協(xié)議中給予戰(zhàn)略投資者以優(yōu)惠條款后，這是否會(huì)導(dǎo)致基金發(fā)起人/管理人違反了誠(chéng)信義務(wù)呢? 些投資者如果知道有附加協(xié)議， 他們就不會(huì)投資于該基金。 他們之所以投資了該基金， 是因?yàn)樗麄儾恢烙懈郊訁f(xié)議， 是因?yàn)榛鸢l(fā)起人/管理人沒有適當(dāng)?shù)芈男衅湫畔⑴读x務(wù)。 鑒于附加協(xié)議如此盛行， 在

37、實(shí)踐中帶來(lái)了不少利益沖突和負(fù)面影響， 以至于監(jiān)管部門最近開始對(duì)此加以關(guān)注并出臺(tái)規(guī)定加以規(guī)制。第第四四章章 投資投資合同合同2021-10-13合同生效合同生效 成立即生效：合同法第四十四條第一款 依法成立的合同，自成立時(shí)生效； 經(jīng)批準(zhǔn)、登記生效：合同法第四十四條第二款 法律行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定； 附生效條件：合同法第四十五條 當(dāng)事人對(duì)合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)時(shí)效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。 附期限生效：合同法第四十六條 當(dāng)

38、事人對(duì)合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)時(shí)效。n 當(dāng)事人可以約定合同生效條件 2021-10-13效力待定的合同效力待定的合同 無(wú)權(quán)代理：合同法第四十八條 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 無(wú)權(quán)處分：合同法第五十一條 無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。 限制民事行為能力人：合同法第四十七條 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、

39、精神狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。2021-10-13可變更、可撤銷合同 因重大誤解訂立的合同； 在訂立時(shí)顯失公平的合同； 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思表示的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求撤銷u撤銷合同需經(jīng)法院或仲裁機(jī)構(gòu)裁決；撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)在具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，否則自動(dòng)消滅。2021-10-13無(wú)效合同 合同法第五十二條規(guī)定的五種情形：1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；2.惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的；3.以合法形式掩蓋非法目的；4.損害社會(huì)公共利益；5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性

40、規(guī)定。 合同法第五十三條規(guī)定的兩種情形針對(duì)免責(zé)條款1.造成對(duì)方人身傷害的；2.因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失。2021-10-13國(guó)有企業(yè)投資合同審批中華人民共和國(guó)公司法第三十七條:股東會(huì)行使下 列職權(quán):(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資 計(jì)劃。” 中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法第三十五條:國(guó)家出資企業(yè)發(fā)行債券、投資等事項(xiàng),有關(guān) 法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)人民政府或者人民政府有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)、核準(zhǔn) 或者備案的,依照其規(guī) 定?！?企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例(國(guó)務(wù)院令第378 號(hào))第十三條:國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的主要職責(zé)是:依照中華人民共和國(guó)公司法等法律、法規(guī),對(duì)所出資企業(yè) 履行出資人職責(zé),維護(hù)

41、 所有者權(quán)益。” 江西省人民政府關(guān)于印發(fā)江西省國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理 委員會(huì)主要職責(zé)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編 制規(guī)定的通知(贛府廳 發(fā)200950號(hào))中規(guī)劃發(fā)展處職責(zé):審核所監(jiān)管企業(yè)的發(fā) 展戰(zhàn)略和規(guī)劃、承 擔(dān)對(duì)所監(jiān)管企業(yè)重大投資決策履行出資 人職責(zé)的工作?！?中央企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略和規(guī)劃管理辦法(試 行)(國(guó)務(wù)院 國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)令第10號(hào))第四條:企業(yè)發(fā)展戰(zhàn) 略和規(guī)劃的管理,是指國(guó)資委 根據(jù)出資人職責(zé)依法對(duì)企業(yè) 發(fā)展戰(zhàn)略和規(guī)劃的制訂程序、內(nèi)容進(jìn)行審核,并對(duì)其實(shí)施情 況進(jìn)行監(jiān)督。” 中央企業(yè)投資監(jiān)督管理暫行辦法(國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn) 監(jiān)督管理委員會(huì)令第16號(hào))第九條第(二)款: 國(guó)資委對(duì)非 主業(yè)投資項(xiàng)目實(shí)行審核,

42、在20個(gè)工作日內(nèi)作出審核決定。 第13條:國(guó)資委根據(jù)需要,對(duì)企業(yè) 已完成的投資項(xiàng)目,有選 擇地開展項(xiàng)目后評(píng)價(jià)?！?2021-10-13原因：原因： 企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)與企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)不同，企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)是指國(guó)家作為出資人對(duì)所出資企業(yè)所享有的權(quán)益，而不是指國(guó)家出資企業(yè)的各項(xiàng)具體財(cái)產(chǎn)。出資人將出資投入企業(yè)所形成的各項(xiàng)具體財(cái)產(chǎn)，屬于企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。 企業(yè)法人財(cái)產(chǎn)：第一階段為國(guó)有企業(yè)是國(guó)家所有權(quán)的客體，國(guó)家可以直接處分國(guó)有企業(yè)中任何財(cái)產(chǎn)的完全國(guó)家所有權(quán)階段；第二階段為既承認(rèn)國(guó)家是投資人，對(duì)國(guó)有公司中的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，又承認(rèn)國(guó)有公司享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的國(guó)家所有權(quán)與國(guó)有股權(quán)并存的階段；第三階段為國(guó)家投資讓渡國(guó)家所有權(quán)

43、獲得國(guó)有股權(quán)，國(guó)家不再對(duì)國(guó)有公司中的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，國(guó)有公司單獨(dú)享有法人所有權(quán)的國(guó)家所有權(quán)轉(zhuǎn)化為國(guó)有股權(quán)階段。 企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法的相關(guān)規(guī)定依然停留于第二階段，依然固守以“雙重所有權(quán)”為理論基礎(chǔ)，堅(jiān)持國(guó)家對(duì)投入公司中的國(guó)有資產(chǎn)既享有股權(quán)，又享有所有權(quán)。 結(jié)果：投資事項(xiàng)要報(bào)批。 現(xiàn)狀：沒有規(guī)定什么是重大投資2021-10-13文化領(lǐng)域政策文化領(lǐng)域政策根據(jù)江西省政府2015年9月30日發(fā)布的省屬國(guó)有企業(yè)授權(quán)監(jiān)管暫行辦法省屬文化領(lǐng)域經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)由省委省政府文化管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)。省委省政府文化管理機(jī)構(gòu)對(duì)于國(guó)資管理的規(guī)定多處于空白狀態(tài)，使得省屬文化企業(yè)在許多事項(xiàng)出現(xiàn)無(wú)所適從的狀態(tài)。我們的建議是，針對(duì)需要

44、監(jiān)管機(jī)構(gòu)批復(fù)、備案的事項(xiàng)參照江西省國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)出資監(jiān)管企業(yè)投資監(jiān)督管理暫行辦法的規(guī)定 企業(yè)企業(yè)制度性文件的制度性文件的備案?jìng)浒?該規(guī)定第五條規(guī)定 企業(yè)應(yīng)當(dāng)制定并執(zhí)行投資決策程序和管理制度，建立健全相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)，并報(bào)省國(guó)資委備案。 年度年度投資投資計(jì)劃計(jì)劃 企業(yè)應(yīng)當(dāng)依據(jù)發(fā)展戰(zhàn)略和規(guī)劃編制年度投資計(jì)劃，企業(yè)的投資活動(dòng)應(yīng)當(dāng)納入年度投資計(jì)劃。 企業(yè)年度投資計(jì)劃應(yīng)當(dāng)主要包括以下內(nèi)容： （一）年度投資規(guī)模（含主業(yè)與非主業(yè)投資規(guī)模）與投資結(jié)構(gòu)； （二）資金來(lái)源與構(gòu)成； （三）年度投資進(jìn)度安排； （四）投資項(xiàng)目匯總表。 年度年度投資投資計(jì)劃編制程序計(jì)劃編制程序1. 每年12月底前由企業(yè)向省國(guó)資委提

45、交下一年度投資計(jì)劃草案，并提供重大投資項(xiàng)目符合行業(yè)要求的相關(guān)材料；2. 省國(guó)資委認(rèn)為有必要的，將在30個(gè)工作日內(nèi)向企業(yè)反饋意見(或者調(diào)整建議)；3. 下一年度3月底前，企業(yè)將最終決定的年度投資計(jì)劃報(bào)送省國(guó)資委備案，并提交董事會(huì)或相應(yīng)決策機(jī)構(gòu)的決議和會(huì)議記錄。 省國(guó)資委按照企業(yè)規(guī)模、項(xiàng)目性質(zhì)分類確定重大投資項(xiàng)目數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。 重大事項(xiàng)報(bào)告制度：重大事項(xiàng)報(bào)告制度： 企業(yè)對(duì)以下重大投資事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)及時(shí)向省國(guó)資委報(bào)告：1.按國(guó)家現(xiàn)行投資管理規(guī)定，需由國(guó)家或省政府有關(guān)部門批（核）準(zhǔn)的投資項(xiàng)目，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在上報(bào)國(guó)家或省政府有關(guān)部門的同時(shí)，將其文件抄送省國(guó)資委。2.在投資項(xiàng)目實(shí)施過程中，如發(fā)生以下情況，應(yīng)當(dāng)重新履行投

46、資決策程序，并將決策意見及時(shí)書面報(bào)告省國(guó)資委： 對(duì)投資額、資金來(lái)源及構(gòu)成進(jìn)行重大調(diào)整的，致使企業(yè)負(fù)債過高，超出企業(yè)經(jīng)濟(jì)承受能力的； 股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化，導(dǎo)致控制權(quán)轉(zhuǎn)移的； 投資合作方嚴(yán)重違約，出現(xiàn)損害出資人利益情況的。3.需報(bào)告省國(guó)資委的其他重大投資事項(xiàng)。優(yōu)先權(quán)條款 優(yōu)先權(quán)條款的內(nèi)涵：基于投資方的特殊權(quán)利需求而設(shè)定的股權(quán)項(xiàng)下一系列具有優(yōu)先優(yōu)先效力的權(quán)益約定，使得投資方在不參與具體經(jīng)營(yíng)的情況下，基于自己股權(quán)權(quán)利的衍伸而進(jìn)一步主張的一系列權(quán)利。股權(quán)投資者的優(yōu)先權(quán)是相對(duì)于被投資企業(yè)的其他股東而言。 優(yōu)先權(quán)可細(xì)化為優(yōu)先分紅權(quán)、優(yōu)先清算權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)2021-10-13優(yōu)先分紅權(quán) 內(nèi)容：投資方優(yōu)先于目

47、標(biāo)企業(yè)其他股東（包括經(jīng)營(yíng)方）分紅的權(quán)利。具體來(lái)說，目標(biāo)公司分紅額達(dá)到投資額的一定比例之前，僅有投資方參與分紅，超過這一比例其他股東再按出資比例分配股息。2021-10-13優(yōu)先清算權(quán) 內(nèi)容：投資方在目標(biāo)公司清算時(shí)的優(yōu)先分配權(quán)。優(yōu)先清算權(quán)通常有三種形式，即無(wú)參與權(quán)的優(yōu)先股、有充分參與權(quán)的優(yōu)先股和附上限的優(yōu)先股。2021-10-13優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán) 內(nèi)容包括目標(biāo)公司新發(fā)股份時(shí)的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)和目標(biāo)公司其他股東出售股權(quán)時(shí)的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。需要指出的是，投資方作為股東，具有法定的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，所以其章程的約定，應(yīng)該是相對(duì)于其他股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。2021-10-13優(yōu)先權(quán)的實(shí)現(xiàn)途徑 一是以公司章程直接確定優(yōu)先分紅權(quán)。目

48、前實(shí)踐操作中，普遍在公司章程中直接規(guī)定投資方的優(yōu)先分紅權(quán)。關(guān)于分紅權(quán)的確定，公司法并未做強(qiáng)制平等的限制，而是賦予了股東自行確定分紅比例的權(quán)利。 二是以公司章程和出資協(xié)議確定其他優(yōu)先權(quán)。國(guó)家發(fā)改委、商務(wù)部、人民銀行等十部委聯(lián)合發(fā)布的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法規(guī)定“創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)可以以股權(quán)和優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等準(zhǔn)股權(quán)方式對(duì)未上市企業(yè)進(jìn)行投資?！钡侨狈尚械牟僮鞣桨?，法律效力的層級(jí)也有一定問題。 三是利用離岸公司規(guī)避優(yōu)先權(quán)限制。典型操作方法是，投資方與經(jīng)營(yíng)方共同出資注冊(cè)一家離岸公司（如開曼公司），由離岸公司全資控股目標(biāo)企業(yè)。開曼公司法有優(yōu)先股權(quán)制度，投資方可以據(jù)此掌握公司優(yōu)先股。典型的蒙牛投資融資項(xiàng)

49、目中，摩根斯坦利、鼎輝和英聯(lián)作為投資方，選擇的就是這種模式。2021-10-13回購(gòu)條款 回購(gòu)條款在實(shí)務(wù)中多體現(xiàn)為對(duì)賭條款（也稱估值調(diào)整條款） 所謂對(duì)賭條款，是指在股權(quán)投資中，投資方與創(chuàng)始股東或管理層在條款清單及其他協(xié)議中約定：如果約定的某種情形出現(xiàn)，投資方可以行使估值調(diào)整的權(quán)利；如果約定的某種情形未出現(xiàn)，則創(chuàng)始股東或管理層可行使該權(quán)利。2021-10-13回購(gòu)法律障礙 公司法第七十五條有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格投資其股權(quán)：1. 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；2. 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)

50、產(chǎn)的；3. 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)投資協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。2021-10-13回購(gòu)法律障礙 上述規(guī)定對(duì)于公司回購(gòu)股權(quán)雖沒有采取完全否定的態(tài)度，卻設(shè)置了非?？量痰墓净刭?gòu)股權(quán)的條件。在不符合公司法第七十五條規(guī)定的情形下，法院一般傾向于回購(gòu)條款無(wú)效。雖然是合同當(dāng)事人真實(shí)意思表示，但協(xié)議中關(guān)于公司回購(gòu)股份的條款約定因違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定無(wú)效。u山東省高級(jí)人民法院山東瀚霖生物技術(shù)有限公司、曹務(wù)波與公司有關(guān)的糾紛一審民事

51、判決書（2013）魯商初字第18號(hào) 2021-10-13回購(gòu)障礙案例 2011年4月9日，瀚霖公司（甲方、目標(biāo)公司）與杭州境界投資股份有限公司（乙方）、香樟投資中心（丙方、投資人）、天津硅谷天堂合盈股權(quán)投資基金合伙企業(yè)（丁方）、曹務(wù)波（戊方）在萊陽(yáng)簽訂增資協(xié)議。協(xié)議書約定：1. 目標(biāo)公司、乙、投資人、丁各方一致同意，由乙方向目標(biāo)公司溢價(jià)增資，增資金額合計(jì)為人民幣4200萬(wàn)元；2. 由投資人向目標(biāo)公司溢價(jià)增資，增資金額合計(jì)為人民幣4900萬(wàn)元，其中：700萬(wàn)元作為目標(biāo)公司的注冊(cè)資本，其余4200萬(wàn)元進(jìn)入甲方資本公積。本次增資后，投資人持有目標(biāo)公司新增注冊(cè)資本700萬(wàn)元。3. 由丁方向目標(biāo)公司溢價(jià)

52、增資，增資金額合計(jì)為人民幣4900萬(wàn)元。 增資協(xié)議約定回購(gòu)權(quán)：1.發(fā)生以下情形時(shí)，乙方、丙方、丁方將有權(quán)要求甲方或者戊方回購(gòu)其持有的全部或部分甲方股權(quán)； 甲方在2013年年底沒有公開發(fā)行A股股票； 甲方2011年實(shí)現(xiàn)的經(jīng)審計(jì)扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)低于16000萬(wàn)元。2.乙方、丙方、丁方的回購(gòu)決定須在2014年4月30日之前書面通知形式送達(dá)甲方或戊方，逾期將視為乙方、丙方、丁方放棄回購(gòu)權(quán)。如由于不可抗力或證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)出臺(tái)相關(guān)政策等原因致使證監(jiān)會(huì)發(fā)行審核或上市程序暫停的，乙方、丙方、丁方回購(gòu)時(shí)間可順延與上述暫停期相同的期限。3.乙方、丙方、丁方根據(jù)上述規(guī)定行使回購(gòu)權(quán)時(shí)，回購(gòu)對(duì)價(jià)為乙方、丙方、丁

53、方擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)對(duì)應(yīng)的甲方上一年度經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)與乙方投資額加年資金成本8%計(jì)算孰高者為準(zhǔn)（單利計(jì)算，但應(yīng)減去乙方、丙方、丁方已分配利潤(rùn)）。4.甲方或戊方應(yīng)在乙方、丙方、丁方作出回購(gòu)決定之日起60日內(nèi)完成回購(gòu)并支付全部回購(gòu)對(duì)價(jià)。 業(yè)績(jī)承諾。戊方承諾：若2011年會(huì)計(jì)年度結(jié)束后，甲方2011年實(shí)現(xiàn)的經(jīng)審計(jì)后的凈利潤(rùn)低于20000萬(wàn)元的90%時(shí)，在甲方股票公開發(fā)行材料申報(bào)前7日或2012年6月30日孰早，戊方應(yīng)一次性給予乙方、丙方、丁方占本次投資額7%的現(xiàn)金作為補(bǔ)償。 合同簽訂后，香樟投資中心依約于2011年4月12日將4900萬(wàn)元打入瀚霖公司的賬戶。瀚霖公司也進(jìn)行的增資登記，香樟投資中心成為了瀚霖公司

54、的股東，注冊(cè)資金為700萬(wàn)元。 但瀚霖公司2011年的利潤(rùn)利遠(yuǎn)未能達(dá)到增資協(xié)議約定的不低于16000萬(wàn)元，也沒有向香樟投資中心分配利潤(rùn)，事實(shí)上已經(jīng)不可能在2013年底實(shí)現(xiàn)上市的目的。 山東高院認(rèn)為：有限責(zé)任公司注冊(cè)資本確定后，未經(jīng)法定程序，不得隨意減少和抽回。有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：1.公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；2.公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；3.公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 因此，涉案的關(guān)于瀚霖公司之增資

55、協(xié)議雖然是合同當(dāng)事人真實(shí)意思表示，但協(xié)議中關(guān)于公司回購(gòu)股份的條款約定因違反公司法強(qiáng)制性規(guī)定無(wú)效。 因瀚霖公司未在2011年實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)16000萬(wàn)元以上且在2013年年底已經(jīng)不可能完成上市，協(xié)議約定曹務(wù)波購(gòu)買股權(quán)條件已經(jīng)成就，香樟投資中心根據(jù)合同約定，訴請(qǐng)曹務(wù)波購(gòu)買其股權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任符合合同約定，本院予以支持。 香樟投資中心訴請(qǐng)瀚霖公司回購(gòu)其700萬(wàn)元股權(quán)違反公司法規(guī)定，本院不予支持，但主張償還作為公積金部分4200萬(wàn)元及其資金成本部分，本院應(yīng)予支持。解決途徑 即使回購(gòu)條件和程序符合公司法第七十五條的規(guī)定，由公司回購(gòu)股權(quán)的方式也將對(duì)效率大打折扣。 所以一般在投資合同中約定由目標(biāo)公司以外的

56、主體來(lái)承受回購(gòu)義務(wù)，常見的是由目標(biāo)公司大股東承擔(dān)回購(gòu)義務(wù)。u（案例見附件，海富案判決書）2021-10-13解決途徑（案例） 2007 年11 月1日前，甘肅眾星鑄業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱眾星公司、目標(biāo)公司，后更名為世恒公司)、海富公司（投資人）、迪亞公司（控股股東）、陸波共同簽訂一份甘肅眾星絆業(yè)有限公司增資協(xié)議書，約定:眾星公司注冊(cè)資本為384 萬(wàn)美元，迪亞公司占投資的100% 。 各方同意海富公司以現(xiàn)金2000萬(wàn)元人民幣對(duì)眾星公司進(jìn)行增資，占眾星公司增資后注冊(cè)資本的3.85，迪亞公司96.15%。 海富公司在履行出資義務(wù)時(shí)，陸波承諾于2007年12 月31 日之前將四川省峨邊縣五渡牛崗鉛鋒礦過

57、戶至眾星公司名下。 協(xié)議各方應(yīng)在條件具備時(shí)將公司改組成規(guī)范的股份有限公司，并爭(zhēng)取在境內(nèi)證券交易所發(fā)行上市。 第二項(xiàng)業(yè)績(jī)目標(biāo)約定：眾星公司2008 年凈利潤(rùn)不低于3000萬(wàn)元人民幣。如果眾星公司2008年實(shí)際凈利潤(rùn)完不成3000萬(wàn)元，海富公司有權(quán)要求眾星公司予以補(bǔ)償，如果眾星公司未能履行補(bǔ)償義務(wù)，海富公司有權(quán)要求迪亞公司履行補(bǔ)償義務(wù)。補(bǔ)償金額=(1-2008年實(shí)際凈利潤(rùn)/3000 萬(wàn)元)x本次投資金額。 第四項(xiàng)股權(quán)回購(gòu)約定：如果至2010 年10 月20日，由于眾星公司的原因造成無(wú)法完成上市，則海富公司有權(quán)在任一時(shí)刻要求迪亞公司回購(gòu)屆時(shí)海富公司持有之眾星公司的全部股權(quán)，迪亞公司應(yīng)自收到海富公司書

58、面通知之日起180日內(nèi)按以下約定回購(gòu)金額向海富公司一次性支付全部?jī)r(jià)款。1.若自2008年1月1日起，眾星公司的凈資產(chǎn)年化收益率超過10%，則迪亞公司回購(gòu)金額為海富公司所持眾星公司股份對(duì)應(yīng)的所有者權(quán)益賬面價(jià)值；2.若自2008年1月1日起，眾星公司的凈資產(chǎn)年化收益率低于10呢) ，則迪亞公司回購(gòu)金額為(海富公司的原始投資金額-補(bǔ)償金額) x (1 + 10%x 投資天數(shù)/360)2007 年11 月1 日，海富公司、迪亞公司簽訂中外合資經(jīng)營(yíng)甘肅眾星鋅業(yè)有限公司合同 (以下簡(jiǎn)稱合資經(jīng)營(yíng)合同)，有關(guān)約定為：眾星公司增資擴(kuò)般將注冊(cè)資本增加至399.38萬(wàn)美元，海富公司決定受讓部分股權(quán)，將眾星公司由外資

59、企業(yè)變更為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。在合資公司的設(shè)立部分約定，合資各方以其各自認(rèn)繳的合資公司注冊(cè)資本出資額或者提供的合資條件為限對(duì)合資公司承擔(dān)責(zé)任。海富公司出資15.38萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的3.85%；迪亞公司出資384萬(wàn)美元，占注冊(cè)資本的96.15% 。海富公司應(yīng)于本合同生效后十日內(nèi)一次性向合資公司繳付人民幣2000萬(wàn)元，超過其認(rèn)繳的合資公司注冊(cè)資本的部分，計(jì)入合資公司資本公積金。還特別約定：合資公司完成變更后，應(yīng)盡快成立“公司改制上市工作小組”，著手籌備安排公司改制上市的前期準(zhǔn)備工作，工作小組成員由股東代表和主要經(jīng)營(yíng)管理人員組成。合資公司應(yīng)在條件具備時(shí)改組成立為股份有限公司，并爭(zhēng)取在境內(nèi)證券交易所

60、發(fā)行上市。如果至2010年10 月20 日，由于合資公司自身的原因造成無(wú)法完成上市，則海富公司有權(quán)在任一時(shí)刻要求迪亞公司回購(gòu)屆時(shí)海富公司持有的合資公司的全部股權(quán)。合同于審批機(jī)關(guān)扯準(zhǔn)之日起生效。海富公司依約于2007年11月2日繳存眾星公司銀行賬戶人民幣2000萬(wàn)元，其中新增注冊(cè)資本114.7717萬(wàn)元，資本公積金1885.2283萬(wàn)元。2008年2月29日，甘肅省商務(wù)廳甘商外資字【2008】79號(hào)文件關(guān)于甘肅眾星鋅業(yè)有限公司增資及股權(quán)變更的批復(fù)同意增資及股權(quán)變更，并批準(zhǔn)“投資雙方于2007年11 月1日簽訂的增資協(xié)議、合資企業(yè)合營(yíng)合同和章程從即日起生效”。 最高人民法院認(rèn)為： 海富公司作為企業(yè)