合同法論述(共8頁)

1、精選優(yōu)質文檔-傾情為你奉上1、試述合同的法律特征：1）合同是雙方或多方的民事行為。民事法律行為，根據(jù)其意思表示的多寡可以分為：單方行為、雙方行為及多方行為。所謂單方行為，指僅由一個意思表示所構成的民事法律行為。所謂雙方行為，指由二個方向相反的意思表示所構成的民事法律行為。所謂多方行為，指由二個以上方向一致的意思表示所構成的民事法律行為，或稱共同行為。合同是基于雙方或多方的意思表示而成立的，雙方間成立的合同為雙方行為，即雙方合同，多方間成立的合同為多方行為，即多方合同。（2）合同是意思表示一致的民事行為。民事法律行為以意思表示為要素，合同是雙方或多方的民事法律行為，意味著合同是在雙方或多方都有意

2、思表示，而且各方意思表示一致的條件下成立。合同是兩個以上的意思表示一致的協(xié)議，或者說，合同是當事人協(xié)商一致的產(chǎn)物。真實的意思產(chǎn)生于當事人的自由和自愿，因此當事人必須在平等自愿的基礎上進行協(xié)商，才能使其意思表達成一致，如果不存在平等自愿，也就沒有真正的一致。因而因欺詐、協(xié)迫、乘人之危、重大誤解、顯失公平等意思表示不真實而成立的合同，在法律上都屬于無效或可撤銷的合同。（3）合同以設立、變更或終止，民事權利義務關系為內容。合同以產(chǎn)生、變更、終止民事權利義務關系為目的。當事人訂立合同都有一定的目的，即產(chǎn)生、變更或者終止一定民事權利義務關系。所謂產(chǎn)生民事權利義務關系，指當事人訂立合同以形成某種法律關系，

3、設定某種民事權利和民事義務。所謂變更民事權利義務關系，是指當事人通過訂立合同使用原有的合同關系在內容、當事人上發(fā)生變化。所謂終止民事權利義務關系，是指當事人通過訂立合同消滅原法律關系。合同法上的合同所涉及的權利、義務都是民事性質的，非民事性質的行政關系中的權利、義務不屬民事合同的內容。同時，有關身份關系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等，也不由合同法調整，民事合同的內容實際就是民事財產(chǎn)關系中的債權債務關系。2、如何理解合同法的本質和地位？合同法本質上是財產(chǎn)流轉關系的法律規(guī)范。合同法以債權債務關系、即當事人間的權利義務關系為直接調整對象，其深層的社會關系則是社會的財產(chǎn)流轉關系。民法調整的財產(chǎn)關系包括靜

4、態(tài)的財產(chǎn)關系和動態(tài)的財產(chǎn)關系，即財產(chǎn)所有和財產(chǎn)流轉關系兩愛貓撲.愛生活調整的是其中的動態(tài)的財產(chǎn)流轉關系，它反映的是平等主體間在轉讓產(chǎn)品或貨幣，完成工作和提供勞務的活動中產(chǎn)生的債務的清償或履行，具體體現(xiàn)著財產(chǎn)從一個民事主體到達另一個主體的合法移轉過程。這是合同法與物權法法律分工的明顯不同。合同法與物權法雖都是財產(chǎn)法，然而物權，尤其是其中的所有權，直接規(guī)定社會財產(chǎn)的歸屬關系，其所要解決的是現(xiàn)存財產(chǎn)歸誰所有的問題，主要是生產(chǎn)資料歸誰所有。因而，所有權及至整個物權，本質上是規(guī)定和反映社會財產(chǎn)關系的靜止狀態(tài)。而合同法作為調整債權關系的法律規(guī)范，規(guī)定和反映的是社會財產(chǎn)或其他勞動成果從生產(chǎn)領域移轉到交換領域

5、，并經(jīng)過交換領域進入消費領域，其內容主要表現(xiàn)為轉移已占有的財產(chǎn)，轉換的目的或是實現(xiàn)對財產(chǎn)的占有，或是創(chuàng)造一個新的占有。因此，合同是當事人處分財產(chǎn)或獲得財產(chǎn)的重要法律手段，充分反映著流通領域內的財產(chǎn)運動狀態(tài)。合同法則通過確認和保障合同當事人正當?shù)匦惺箼嗬⒙男辛x務，依法約束自己的行為，而對這種財產(chǎn)流轉關系進行規(guī)范和調整。 合同法是民法體系中的民事單行法。在我國的法律體系中，民法是憲法之下的部門法，而民法本身又是一個龐愛貓撲.愛生活律體系，這個體系是由若干調整某種民事關系的單行法組成的，如商標法、專利法、繼承法等，合同法是其中重要的組成部分，正在制定的物權法也是這樣的單行法。在民法的基本原則和制度

6、適用于合同法的同時，合同法以其特別或具體的制度和規(guī)定對各種合同關系進行調整。3、試述合同法基本原則的法律意義：合同法的基本原則，是貫穿于合同法規(guī)范的指導思想和根本準則。合同法基本原則具有以下主要意義：1）凝固和體現(xiàn)了立法的根本精神2）是具體規(guī)范的總的指導思想3）供了最高的行為準則，確立了一般性的行為模式。（4）是實施法律的根本依據(jù)。4、試述合同法平等、自愿、公平原則的內容：（1）平等原則是我國民法的一項基本原則，也是我國合同法的基本原則。這一原則意味著民事主體的地位平等，任何一方當事人不得將自己的意志強加于相對方。我國民法的平等原則具體表現(xiàn)為：自然人的民事權利能力一律平等。我國民法通則第10條

7、明確規(guī)定："公民的民事權利能力一等平等"。不同的民事主體參與民事關系，適用同一法律，具有平等地位。在我國，參與民事關系的有各種類型的法人、自然人、合伙組織、個體工商戶和農村承包經(jīng)營戶，在某些情況下，國家也可以作為民事主體參與民事關系，無論是何種主體，在參與民事關系時都要適用民法的規(guī)定，不允許有任何例外。民事主體在民事法律關系中必須平等協(xié)商。合同法中所講的平等原則，主要的意思即在于此。任何民事主體參與民事關系，無論其性質，都不能凌架于他人之上，將自己的意志強加于人，而只能通過平等協(xié)商的方式去設定、變更、終止民事法律關系。（2）自愿原則是我國民法的一項基本原則。民法通則第4條規(guī)

8、定，民事活動應當遵循自愿原則。自愿是指民事主體在民事活動中，充分表達自己的真實意思，并根據(jù)自己的意思設立、變更、終止民事法律關系。該原則實質上是傳統(tǒng)民法中所謂的意思自治原則。在合同法中，自愿原則即體現(xiàn)為合同自由原則，我國合同法中雖未明文規(guī)定合同的自由原則，但在實質上，合同法中所規(guī)定的自愿則即為意思自由原則。具體講來，合同自由原則有以下內容：締結合同的自由。即當事人有權自主決定是否與他們締結合同，該自由是合同自由其他內容的前提和基礎，若當事人不享有此項自由，也就談不上其他自由。選擇相對人的自由。即指當事人有權自主決定與何人訂立合同。決定合同內容的自由。即當事人有權自主決定合同的內容。只要當事人在

9、合同中約定的內容不違背法律法規(guī)和社會公益利益，任何人就不得干涉當事人訂立合同的內容。變更我解除合同的自由。即當事人有權通過協(xié)商，在合同成立后變更合同的內容或者解除合同。既然當事人可自由締結合同，當然也可以通過協(xié)議自由變更和解除合同，這是合同自由原則的必然結果。決定合同方式的自由。即當事人可自主選擇合同的方式，我國合同法規(guī)定，除法律法規(guī)規(guī)定采取一定形式的合同以外，當事人可自由選擇口頭形式、書面形式或其他形式締結合同。（3）公平原則。我國民法通則第4條明確規(guī)定了公平原則，合同法第5條也規(guī)定："當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務。"公平原則包涵了等價有償?shù)囊馑?，即在民事?/p>

10、動中，除法律另有規(guī)定或當事人另人約定外，當事人取得他人財產(chǎn)利益應向他方給付相應的對價。在合同法中，公平原則體現(xiàn)在各個方面，其中集中體現(xiàn)公平原則的主要有兩個制度：一是情事變更制度，二是顯失公平制度和重大誤解制度。5、合同法誠實信用、保護公序良俗、合法原則的內容是什么？（1）誠實信用原則在合同法中是一項極為重要的原則。具體來說，誠信原則具有以下內容和功能：確定誠實可入，以善意方式行使權利和履行義務等行為規(guī)則。誠信原則要求平衡當事人之間的各種利益沖突和矛盾；誠信原則不僅要平衡當事人之間的利益，而且要求平衡當事人的利益與社會利益之間的沖突與矛盾。解釋法律和合同的作用。誠信原則要求在法律與合同缺乏規(guī)定或

11、規(guī)定不明確時，司法審判人員應依據(jù)誠信、公平的觀念，準確解釋法律和合同。（2）保護公序良俗原則。公序良俗是公共秩序與善良風俗的簡稱，是現(xiàn)代民法一項重要的概念和法律原則。民法通則第7條規(guī)定，"民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益"，合同法則具體指明了"當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益"。（3）合法原則。合同法第7條規(guī)定："當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。"在此將其簡稱為合法原則，實際上包括了合法原

12、則和公序良俗原則。6、試述合同法的作用： 合同法的具體作用主要表現(xiàn)在：（1）保護合同當事人的合法權益。合同當事人的合法權益，是指合同當事人依照國家法律、法規(guī)的規(guī)定，在訂立合同到終止合同的全過程中享有的權利和利益。保護合同當事人的合法權益是合同法的重要任務之一。在合同當事人中，債權人是有權請求對方當事人依照法律和合同的規(guī)定履行一定義務的合同關系的主體，債務人則是依據(jù)合同和法律負有實施一定行為的合同關系的主體。合同法通過明確規(guī)定當事人訂立、履行、變更、解除、終止合同的原則、條件和程序以及違反合同所應承擔的責任，保護人合同當事人的合法權益。（2）維護社會經(jīng)濟秩序。良好的社會經(jīng)濟秩序是保障社會主義市場

13、經(jīng)濟發(fā)展、合同當事人合法權益得以實現(xiàn)的必要條件。其中，維護交易安全是合同法的重要任務。隨著市場交易的發(fā)達，財產(chǎn)的交換越來越頻繁和發(fā)達，對于交易安全的保護和規(guī)范的呼聲越來越高，合同法則是規(guī)范交易關系的基本法律，它所確立的是基本的交易規(guī)則，交易的安全主要是通過合同法進行維護的。同時，協(xié)調個人利益與社會利益的關系也是合同法的重要功能。（3）促進社會主義現(xiàn)代化建設。我國已經(jīng)確立了社會主義市場經(jīng)濟體制，市場經(jīng)濟就是合同經(jīng)濟、信用經(jīng)濟、法律經(jīng)濟。合同是聯(lián)結生產(chǎn)、流通、消費的紐帶，是經(jīng)濟合作技術交流、貿易往來的法律形式。是維護商業(yè)信用的法律保障。國民經(jīng)濟各部門、各單位和公民，認真貫徹執(zhí)行合同法，履行合同，可

14、以保證生產(chǎn)、流通、消費各環(huán)節(jié)正常運行，實現(xiàn)經(jīng)濟合作。技術交流、貿易往來的預期目的，促進社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展。7、試述格式合同的法律調整：（1）立法控制。所謂立法控制是指，在法律中事先明確規(guī)定清楚，某些條款必須作為某類合同的條款，或者某些條款不能作為某類合同的條款，當事人不得改變。合同法第42條涉及到的格式合同或格式合同條款無效的情況，即具有合同法第52條、第53條的情形時，這些格式合同或者有關條款無效。另外，如免除格式條款提供者主要義務，排除相對方主要權利的條款也無效。（2）司法措施。所謂司法措施即指根據(jù)合同法的規(guī)定，由法院認定某一具體合同條款是否是由當事人合意才納入合同的。實際上是授權由法院

15、來解釋合同條款，有疑義時則作有利于相對人的解釋。我國合同法第39條規(guī)定："采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間時權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。"（3）行政措施。所謂行政措施即指通過要求某些格式合同條款應事先經(jīng)過行政機關審核，方能投入使用的辦法，來消除不合法的格式條款的適用；或者由行政機關制定合同范本，以供當事人采用。8、試述格式合同的解釋中所體現(xiàn)的保護弱者利益的原則：我國合同法第41條規(guī)定："對格式條款的理解發(fā)生爭議的，.應當作出不利于提供格式條款的一方當事人

16、的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。"這一規(guī)定體現(xiàn)了格式條款中的保護弱者利益原則。（1）由于格式合同的條款是由商品或服務的提供者擬訂的，而相對人一方又是弱者。所以，在對合同條款發(fā)生歧義需要解釋時，當某一條款有幾種解釋方法，其中某種解釋有利商品或服務的提供者，而另一種解釋則對相對人有利的話，即應解釋得有利于相對人而不利于條款的擬定者。（2）當某一合同既存在格式合同條款，又存在非格式合同條款，例如補充協(xié)議時，如果兩種條款發(fā)生沖突，出現(xiàn)不一致的情況時，即應當采用非格式合同條款。9、要約與要約邀請的區(qū)別：1）按照法律的規(guī)定作出區(qū)分。我國合同法第15條規(guī)定："寄

17、送的價目表、拍賣廣告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。"2）根據(jù)當事人是否愿意在法律上受到約束來作出區(qū)分。由于要約是目的在于訂立合同的一種意思表示，因此，要約中應包含明確的訂約意圖。而要約邀請人只是希望對方向自己提出訂約的意思表示，所以，在要約邀請中不能有任何直接訂立合同的意思表示。3）根據(jù)訂約提議的內容是否包含合同的主要條款來予以確定。（4）根據(jù)交易的習慣亦即當事人歷來的在交易中的作法來進行區(qū)分。如詢問商品的價格，根據(jù)交易習慣，一般認為是要約邀請而不是要約。再如當事人之間因多次從事某種物品的買賣，始終未改變其買賣貨物的品種價格，那么根據(jù)雙方的交易習慣，一方僅向對方提出買

18、賣的數(shù)量，也可以成為要約。5）其他因素。在區(qū)分要約和要約邀請時，還可考慮其他的情況，如合同的性質是否要求在簽訂合同的過程中要注重相對人的身份、信用、資歷、品行等情況；還有，合同的訂立是否需要雙方實際接觸；以及一方發(fā)出的提議是否能使相對人產(chǎn)生要約的信賴等等。10、從合同效力的角度分析合同生效與合同成立的不同：合同的生效有著與合同成立完全不同的法律要件，適于一般合同生效的為普通要件：當事人具有相應的民事行為能力；意思表示真實；合同內容合法。適于某些特殊合同生效的是為特別要件：附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來；法律、法規(guī)規(guī)定應辦理批準、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。在上述情況下，合同雖

19、然已經(jīng)成立，但卻可因各種原因而未能生效或自始無效。由此可見，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律統(tǒng)一規(guī)定的，當事人不可作另外的約定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特別要件具有意定性，可由當事人作自由的約定。11、試述合同生效的要件：（1）當事人具有相應的訂立合同的能力。所謂相應的訂立合同的能力，是指合同主體據(jù)以獨立訂立合同并獨立承擔合同義務的主體資格。合同是當事人以設立、變更、終止民事權利和民事義務為目的、有意識地追求特定法律后果的行為，它直接關系到當事人的利害得失，因此要求當事人必須能夠認識和辨認自己的行為，判斷自己行為的法

20、律后果，即必須具有相應的訂立合同的能力。（2）意思表示真實。所謂意思表示是行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權利和民事義務的意思表示于外部的行為。意識表示真實是合同有效的重要條件，在大多數(shù)情況下，行為人表示于外部的意思同其內心真實意思是一致的，但是，有時行為人的意思表示與其真實意思不符合。在意思表示不真實的情況下，不能僅以行為人表示于外部的意思為根據(jù)，而不考慮行為人的內心意思。（3）不違反法律和社會公共利益。合法是民事法律行為的本質屬性，也是民事法律行為有效的當然要件。合同能產(chǎn)生法律效力就在于當事人的意思表示符合法律的規(guī)定，不合法的合同顯然不能受到法律保護，也不能產(chǎn)生當事人所期待的法律效果。同時，

21、合同不僅應當符合法律，而且在內容上也不得違愛貓撲.愛生活利益。 12、試述表見代理：表見代理具有如下特征：（1）無權代理人并沒有獲得被代理人的明確授權，表見代理屬于廣義上的無權代理。（2）表見代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權的理由。（3）合同的相對人在主觀上必須是善意的、無過失的，不知道或者不應當知道行為人實際上無代理權。（4）表見代理產(chǎn)生有權代理的法律后果。表見代理發(fā)生的情況有：（1）代理權自始即不存在，而存在著使相對人相信具有代理權的正當理由。（2）代理人超越代理權而相對人有正當理由相信其有代理權。（3）代理權終止后實施代理行為而相對人有理由相信其有代理權。（4）被代理

22、人知道其以本人名義訂立合同而不作否認表示。表見代理雖然事實上行為人沒有代理權，但卻發(fā)生有效代理的法律后果，而這種法律后果的發(fā)生并不需要被代理人的追認或同意，因此，它屬于有效代理的一種，而不屬于效力未定的無權代理。13、試述合同全面履行原則：全面履行原則，又稱正確履行原則或適當履行原則，是指合同的當事人必須按照合同關于標的、數(shù)量、質量、價款或報酬、履行地點、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務。全面履行原則的具體內容表現(xiàn)為：（1）按照合同約定的主體履行。合同的履行只能是作為該合同當事人的債務人向作為該合同另一方當事人的債權人履行自己的義務。由他人代替自己履行，即債務承擔，應

23、經(jīng)合同債權人同意，否則，債權人可拒絕接受履行。有些合同由其性質決定了只能由合同債務人親自履行。有些合同，當事人可以約定由第三人代為履行或接受履行，但不能因此而損害債權人或債務人的合法權益。（2）按照合同約定的標的履行。合同的標的是合同當事人之所以訂立合同的根本原因，是合同的核心。對于任何已經(jīng)生效的合同，只有嚴格按照合同約定的標的履行，合同利益才能實現(xiàn)，當事人追求的目的才不會落空。（3）按照合同約定的質量履行。（4）按照合同約定的價款或者報酬履行。（5）價款或報酬是合同的重要內容，它是交付的商品、完成的工作或提供的服務的對價。若不按合同約定的價款或報酬履行，則構成嚴重的違約。（5）按照合同約定的

24、履行地點履行。合同履約地點，通常是由合同明確約定的。如果合同沒有約定或約定不明確，則雙方當事人可就履行地點達成補充協(xié)議；若雙方?jīng)]有達成補充協(xié)議，則可以按照合同有關條款或交易習慣確定的履行地點履行。（6）按照合同約定的履行期限履行。任何一方都不應無故遲延履行或遲延接受履行。（7）按照合同約定的履行方式履行。全面履行原則是合同履行的一項最根本的要求，是判斷合同是否履行即是否違約的標準，是衡量合同履行程度和確定違約責任的尺度。14、試述同時履行抗辯權的適用條件：同時履行抗辯權的發(fā)生，需要具備以下條件：（1）須雙方基于同一雙務合同互負對價債務。確定是否形成同一雙務合同互負債務的關系，應基于以下事實：須

25、由同一雙務合同產(chǎn)生債務；須雙方當事人互負債務；當事人雙方互負債務之間具有對價性和牽連性。（2）須行使抗辯權之當事人無先行給付義務。（3）對方當事人未履行債務或者未按照約定正確履行債務。（4）須對方的對待給付是可能履行的。15、試從代位權的涵義論代位權的適用條件：代位權，是指合同依法成立后，尚未完成履行之前，在債務人怠于行使其對第三人的到期債權并對債權人的債權實現(xiàn)構成妨害之時，債權人為保全自己的債權，可以以自己的名義行使債務人對第三人的債權的權利。債權人要行使代位權，必須具備以下條件：（1）債權人與債務人之間存在合法有效的合同關系。有效的合同關系的存在是債權人行使代位權的前提和基礎。如果債權人與

26、債務人之間的合同不成立，被確認無效或被撤銷等，則合同之債自始即不存在，債權也不存在，因而債權人也就不可能行使代位權。（2）債務人的債權已到期。代位權以債務人對第三人的權利為客體，因此，代位權的發(fā)生當然以債務人現(xiàn)實的權利存在為前提。另外，可代位行使的債權必須非專屬于債務人的債權。（3）債務人怠于行使其到期債權。所謂債務人怠于行使其到期債權，是指應該行使并且能夠行使權力卻不行使。（4）債務人已經(jīng)履行遲延。（5）債權人有保全債權之必要。有保全債權的必要，是指債權人的債權已因債務人的怠于行使其債權的消極行為而出現(xiàn)不能實現(xiàn)的危險。16、試比較代位權與撤銷權：代位權，是指合同依法成立后，尚未完全履行之前，

27、在債務人怠于行使其對第三人的到期債權并對債權人的債權實現(xiàn)構成妨害之時，債權人為保全自己的債權，可以以自己的名義形勢債務人對第三人的債權的權利。17、試述合同變更的法律效力：（1）合同變更以后，被變更的部分即失去了法律上的效力；已變更的部分，在完成變更程序之后，即產(chǎn)生了新的債權債務。（2）合同的變更原則上向將來發(fā)生效力，不存在溯及力的問題。已經(jīng)履行的債務不因合同的變更而失去法律根據(jù)，未變更的權利義務繼續(xù)有效。（3）合同變更，以原合同關系的存在為前提，變更部分不超出原合同關系之外，原合同關系有對價關系的仍保有同時履行抗辯；原合同債權所有的利益與瑕疵仍繼續(xù)存在，只是在增加債務人負擔的情況下，非經(jīng)保證

28、人或物上保證人同意，保證不生效力；物的擔保不及于擴張的債權價值額。（4）合同變更不影響當事人要求賠償損失的權利。合同中原來約定的爭議條款的效力，繼續(xù)有效。合同變更過程中使一方當事人遭受的損失，除依法或者依約可以免除責任的以外，有過錯的一方應當承擔賠償損失的責任。18、試述違約責任的歸責原則： 我國現(xiàn)行的合同法確定的歸責原則是嚴格責任原則。我國合同法第107條規(guī)定："當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。"該法條明確了當事人承擔違約責任的條件只是沒有實際履行或者沒有適當履行合同義務即須承擔違約責任，并未規(guī)定

29、當事人在沒有過錯的情況下不用承擔違約責任。由此可見，我國合同法的歸責原則就是以嚴格責任原則為主，另外在一些分合同中規(guī)定了過錯責任原則。19、試述違約責任的構成：違約責任的構成包括：主體條件，違約行為和承擔違約責任的主觀條件1）主體條件。違約責任是當事人違反了有效合同后應當承擔的法律責任，所以凡是違約責任必然是當事人因不履行合同或不完全履行合同導致的法律后果。違約責任的主體必然是有效合同的當事人，是有權獨立主張自己利益和獨立參加仲裁或訴訟活動的主體。合同的主體資格由自然人和法人構成，自然人和法人必須要具備相應的民事行為能力和民事權利能力。（2）違約行為。當事人承擔違約責任的一個基本前提是違反了合

30、同規(guī)定的義務，而合同中一方當事人的義務就是另一方當事人的權利，如果一方當事人不履行自己的義務必然使對方的權利得不到實現(xiàn)。違約行為是指合同的當事人沒有按照合同約定的條件和時間履行合同，包括兩種情況：第一，作為的違約，指義務人應當以自己的主動行為完成合同規(guī)定的義務，義務人不履行規(guī)定的行為的就構成主動違約。第二，不作為的違約，指少數(shù)合同規(guī)定合同的當事人應當以自己某些不作為的承諾作為合同成立必要的基礎，例如保密合同，如果違反合同規(guī)定的條件泄露了需要保密的信息時，就是對權利人權利的侵犯，就可構成違約責任3）承擔違約責任的主觀條件。合同履行是一種客觀事實，合同沒有履行或者沒有完全履行客觀上也使對方的權利不

31、能實現(xiàn)，為了維護對方的合同權利，就要讓違約方承擔違約責任。違約責任主要包括繼續(xù)履約、采取補救措施和賠償損失三大內容。20、試從法律責任競合的概念分析法律責任競合的意義：法律責任競合是指行為人的行為觸犯了兩個或兩個以上法律的禁止性規(guī)定，行為人因此要受到兩個或兩個以上的法律的管轄，并根據(jù)管轄法律的規(guī)定承擔具體的法律責任，權利人可選擇適用相關的法律維護自己的合法權益。合同法第122條規(guī)定：因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方有權依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。由此看出，法律責任競合的意義：因為不同的法律所維護的社會秩序及追求目標不同，所以不同的法律

32、規(guī)定的法律責任很可能是不一致的。傳統(tǒng)的合同法確認當事人承擔違約責任只是根據(jù)合同法的規(guī)定，而對違約人同時違反了其他法律的規(guī)定缺乏管轄的依據(jù)，于是只得追究其違約責任，而不能追究其更為嚴重的其他法律責任?，F(xiàn)行合同法規(guī)定了法律責任競合制度，如果當事人的行為違反了合同的約定，同時又違反了其他法律的規(guī)定給對方當事人造成人身和財產(chǎn)損害時，受損害方可選擇使用合同法或其他法律請求違約方承擔違約責任或侵權責任，以更有效地維護當事人的合法權益。21、試述法律管轄競合的依據(jù)的內容：（1）特別合同法與合同法的關系。合同本是當事人權利義務關系的確定化和具體化的協(xié)議，無論是書面合同還是口頭合同，都反映著一定的財產(chǎn)利益關系，

33、中華人民共和國合同法是我國目前最完善最系統(tǒng)的合同法，凡是有關合同訂立、合同成立、合同生效、合同變更和解除、合同履行、違約責任的范圍及確定等具體的合同法律制度均由合同法管轄和調整，當事人的權利義務由合同法認定。但是由于社會生活的復雜性，一些合同法律關系生產(chǎn)的背景及涉及的領域比較特殊，不宜用本合同法調整，而是由專門的法律與以調整。合同法屬于普通法，而其他參與調整合同法律關系的具體部門法和有關的行政法規(guī)則屬于特別法，根據(jù)特別法優(yōu)先適用于普通法的原則，只有當特別合同法沒有規(guī)定時，才適用合同法總則的規(guī)定，當合同法總則沒有規(guī)定的則適用民法通則的規(guī)定。（2）合同法與相關法律的關系。合同法是調整合同權利義務的

34、法律規(guī)范，而合同的權利義務的重點內容在于對違約責任的認定和如何強制債務人履行合同義務。合同義務是當事人在合同中約定的，合同沒有約定則不構成合同義務。如果違約方的行為不但造成對方合同權利的損失，而且造成對方的人身或者其他財產(chǎn)的損失，這些損失就不是合同損失，而是一種侵權導致的損失，不能適用合同法的規(guī)定彌補受損害方的損失。在此情況下合同法第122條規(guī)定："因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方有權依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。"22、試述合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同的區(qū)別：合作開發(fā)合同與委托開發(fā)合同都是當事人之間就新技術、新產(chǎn)品、

35、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，但二者有以下明顯的區(qū)別：（1）當事人之間權利義務的關系不同。合作開發(fā)合同，雙方當事人享有和承擔著類似的權利和義務；委托開發(fā)合同，雙方當事人之間的權利義務是相對的，委托人的主要義務也就是開發(fā)人權利，而開發(fā)人的主要義務即委托人所享有的權利。（2）當事人進行研究開發(fā)工作的方式不同。合作開發(fā)合同的當事人共同參加研究開發(fā)發(fā)工作，當然各方可以共同進行全部的研究開發(fā)工作，也可以約定進行分工，分別承擔不同階段或不同部分的研究開發(fā)工作；委托開發(fā)合同的當事人一方進行物質投資和經(jīng)費投入，只有一方從事研究開發(fā)工作。與此相聯(lián)系，二者的合同主體也不同。合作開發(fā)合同的當事人各方

36、都具有研究開發(fā)能力，而委托開發(fā)合同的當事人，一般只有一方具有科研能力。（3）研究開發(fā)成果歸屬不同。合作開發(fā)合同，當事人訂立合同的目的是相同的，即取得研究開發(fā)成果，23.試述合同履行的基本原則：（1）全面履行原則。表現(xiàn)為：按照合同約定的主體履行。按照合同約定的標的履行。第二按照合同約定的標的履行。第三，按照合同約定的質量履行第四，按照合同約定的價款或者報酬履行。第五，按照合同約定的履行地點、履行期限履行第六，按照合同約定的履行方式履行（2）協(xié)作履行原則，協(xié)作履行包括以下內容：第一及時通知義務。第二相互協(xié)助義務，第三保密義務（3）經(jīng)濟合同履行原則。在履行合同中貫徹經(jīng)濟合理原則表現(xiàn)在以下方面：第一選

37、擇最經(jīng)濟合理的履行方式。第二，合同履行期的選擇體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則。第三當事人變更合同和變更合同應當體現(xiàn)經(jīng)濟合同原理。第四對違約進行補救體現(xiàn)經(jīng)濟合理原則。24試述協(xié)作履行原則。協(xié)作履行原則，是指當事人在合同的履行中不僅要適當、全面履行合同的約定，還要基于誠實信用原則，對對方當事人的履行債務行為給予協(xié)助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。 履行合同，不僅是債務人的義務，也是債權人的義務，只有雙方當事人密切配合、相互協(xié)作，合同才能順利地得到全面履行，合同目的才能最終實現(xiàn)。協(xié)作履行包括的內容有：1及時通知義務；2相互協(xié)助義務3保密義務。25.試述全面履行原則的概念.意義及具體內容。是指合同當事人必須按照合同關于標的、數(shù)量、質量、價款或報酬、履行期限、履行地 點、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務。合同是雙方當事人根據(jù)的實際需要而訂立的，合同中的各項條款都反映了當事人所追求的目的和實際承受能力。因此，債務人只