論中國(guó)新公司法的可訴性

1、論中國(guó)新公司法的可訴性我國(guó)公司法是規(guī)范有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種商事主體的經(jīng)濟(jì)生活中的根本大法。2006年1月1日起生效的新的公司法的一個(gè)顯著特點(diǎn)就是針對(duì)時(shí)弊，提高了公司法的可訴性。 一、 新公司法提高公司法可訴性的必要性 盡管公司法是關(guān)系到投資者、公司管理人員、員工、銀行、工商局、國(guó)資委、證監(jiān)會(huì)、法官、律師、會(huì)計(jì)、審計(jì)評(píng)估師等等方方面面的我國(guó)經(jīng)濟(jì)生活中的根本大法，但修改前的舊的公司法對(duì)于違反公司法所要承擔(dān)的法律責(zé)任形式主要是行政責(zé)任和刑事責(zé)任，而利害關(guān)系人如若想通過(guò)民事訴訟的方式追究違反公司法的違法者的民事責(zé)任，則公司法本身規(guī)定的法律依據(jù)卻并不明確可行。針對(duì)舊的公司法缺乏民事訴訟的可操作

2、性的弊端，新公司法提高了其可訴性，也就是提高了利害關(guān)系人通過(guò)民事訴訟的方式追究違反公司法的違法者的民事責(zé)任的可操作性，具體表現(xiàn)在新公司法明確增加了六種可訴事項(xiàng)和從實(shí)體法的角度規(guī)定的特定案件的舉證責(zé)任分配兩個(gè)方面。 二、 新公司法提高公司法可訴性的表現(xiàn) 如上所述，新公司法可訴性的提高具體表現(xiàn)在新公司法明確增加了六種可訴事項(xiàng)和從實(shí)體法的角度規(guī)定的特定案件的舉證責(zé)任分配兩個(gè)方面，現(xiàn)詳細(xì)整理論述如下： （一）、明確增加可訴事項(xiàng) 新公司法明確增加了管理機(jī)構(gòu)決議無(wú)效或撤銷之訴、股東知情權(quán)之訴（查帳）、異議股東退股之訴和股東利益受損時(shí)的直接訴訟與派生訴訟、法人人格否認(rèn)之訴六種訴訟事項(xiàng)，這些訴訟事項(xiàng)的具體法律

3、規(guī)定如下： 1、 管理機(jī)構(gòu)決議無(wú)效或撤銷之訴 新公司法第二十二條： 公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。 股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。 股東依照前款規(guī)定提起訴訟的，人民法院可以應(yīng)公司的請(qǐng)求，要求股東提供相應(yīng)擔(dān)保。 公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無(wú)效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。 2、 股東知情權(quán)之訴（查帳） 第三十四條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、

4、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。 3、 異議股東退股之訴 第七十五條有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： （1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； （2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)

5、產(chǎn)的； （3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。4、 股東利益受損時(shí)的派生訴訟第一百五十二條董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)

6、行董事向人民法院提起訴訟。 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 5、 股東利益受損時(shí)的直接訴訟 第一百五十三條董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。 6、 法人人格否認(rèn)之訴 新公司法第二十二條規(guī)定

7、了法人人格否認(rèn)之訴，即在公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的情況下，通過(guò)個(gè)案否定公司的法人人格，即揭開(kāi)公司的面紗，債權(quán)人有權(quán)訴請(qǐng)人民法院判令股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 新公司法第二十條規(guī)定： 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不利濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 如何認(rèn)定公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任

8、，還有待最高人民法院以司法解釋的形式進(jìn)一步加以明確，學(xué)者（如劉俊海）認(rèn)為，以下兩種情形需揭開(kāi)公司面紗：A、 股權(quán)資本顯著不足 B、股東與公司人格高度混同。 最高人民法院關(guān)于審理公司糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定（一）（征求意見(jiàn)稿）第四十八條至五十三條的規(guī)定對(duì)于如何進(jìn)行法人人格之訴具有借鑒意義： 公司法司解之六、關(guān)于股東對(duì)公司債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任（共6條） 第四十八條 人民法院應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守公司法規(guī)定的公司獨(dú)立人格和股東有限責(zé)任的原則，僅在具體法律關(guān)系中存在本規(guī)定所列的濫用公司人格的特定事由時(shí)，判令控制股東對(duì)公司債權(quán)人直接承擔(dān)民事責(zé)任。 第四十九條 公司債權(quán)人以控制股東濫用公司人格損害其利益為由，直接要求控

9、制股東承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予受理。 公司或者公司股東提起否認(rèn)公司人格訴訟的，人民法院不予支持。 第五十條 公司的實(shí)質(zhì)股東僅一人，其余股東僅為名義股東或者虛擬股東的，公司的實(shí)質(zhì)股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，名義股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。 名為公司實(shí)為自然人的獨(dú)資企業(yè)，企業(yè)主應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 有限責(zé)任公司因股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東為一人，在6個(gè)月內(nèi)既未吸納新股東，又未進(jìn)行企業(yè)性質(zhì)變更登記的，該股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 本條不適用于外商獨(dú)資企業(yè)。 第五十一條 因下列情形致使公司與其股東或者該公司與他公司難以區(qū)分，控制股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任； （1）公司的盈利與股東的收益不加

10、區(qū)分，致使雙方財(cái)務(wù)賬目不清的； （2）公司與股東的資金混同，并持續(xù)地使用同一賬戶的； （3）公司與股東之間的業(yè)務(wù)持續(xù)地混同，具體交易行為、交易方式、交易價(jià)格受同一控制股東支配或者操縱的。 第五十二條 控制公司濫用從屬公司人格的，控制公司對(duì)從屬公司的債權(quán)不享有抵銷權(quán)；從屬公司破產(chǎn)清算時(shí)，控制公司不享有別除權(quán)或者優(yōu)先權(quán)，其債權(quán)分配順序次于從屬公司的其他債權(quán)人。 第五十三條 人民法院在具體案件中適用公司人格否認(rèn)規(guī)則的，不得將對(duì)公司判決效力擴(kuò)張適用于未參加訴訟的其他公司或者股東。（二）、從實(shí)體法的角度規(guī)定的特定案件的舉證責(zé)任分配 新公司法對(duì)于一人公司的法人人格濫用推定和資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所驗(yàn)資不實(shí)的過(guò)錯(cuò)推定是從實(shí)體法的角度對(duì)案件糾紛中當(dāng)事人的舉證責(zé)任進(jìn)行了分配，在訴訟過(guò)程中減少了當(dāng)事人的爭(zhēng)議與分歧，提高了訴訟的公平與效率。 1、 一人公司的法人人格濫用推定 是否構(gòu)成法人人格濫用的舉證責(zé)任由一人有限公司的股東承擔(dān)，一人有限公司的債權(quán)人對(duì)此不負(fù)舉證責(zé)任。 新公司法第六十四條 ：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 2、 資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所驗(yàn)資不實(shí)的過(guò)錯(cuò)推定 資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)對(duì)于其出具的不實(shí)的評(píng)估結(jié)果、驗(yàn)資或驗(yàn)證證明沒(méi)有過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任，如其不能證