第五章代理法

1、第五章第五章 代理法代理法講解內(nèi)容講解內(nèi)容n1 代理法的概述n2 本人與代理人之間的關(guān)系n3 本人及其代理人與第三人之間的關(guān)系n4 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人n5 我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制代理的社會(huì)作用代理的社會(huì)作用n1、在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)，分工越來(lái)越細(xì)密，從事交易活動(dòng)，事必親躬，不大可能，假手他人，實(shí)有必要。 個(gè)人雖可依自己的意思處理社會(huì)生活關(guān)系，雖然是近代法的理想，但個(gè)人之精力、時(shí)間有限，假手自己信任的人，利用他人的才能，可以擴(kuò)張私法自治的范圍，滿足社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的需要。n2、在近代法雖然依據(jù)“天賦人權(quán)”、“人人生而平等”的思想，賦予一切自然人以民事權(quán)利能力，但無(wú)行為能力或限制行為能力者，卻不能自為之

2、。需要補(bǔ)充無(wú)行為能力或限制行為能力人的行為，以使其能享受權(quán)利、負(fù)擔(dān)義務(wù)，參與社會(huì)生活。此為私法自治的補(bǔ)充。1代理法概述n1.1代理的概念與特征n1.2代理權(quán)的產(chǎn)生n1.3代理關(guān)系的終止n1.4無(wú)權(quán)代理1.1代理的概念代理的概念與特征（1 1）、代理的概念）、代理的概念 代理代理是指代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人（本人）的名義與第三人（相對(duì)人）實(shí)施的，法律效果直接由被代理人承擔(dān)的法律制度。第第三三人人本人本人代理人代理人 代理行為關(guān)系代理行為關(guān)系代理關(guān)系代理關(guān)系權(quán)利義務(wù)等法律關(guān)系權(quán)利義務(wù)等法律關(guān)系v委托人委托人被委托人被委托人1.1代理的代理的概念與特征特征1、代理人以被代理人的名義，為被代

3、理人的利益進(jìn)行民事活動(dòng) 2、代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行代理行為 3、代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān)后果由被代理人承擔(dān) 4、代理必須是具有法律意義的行為法律意義的行為 5、代理關(guān)系中介入涉外因素涉外因素便構(gòu)成國(guó)際代理關(guān)系n案案例例 ：n甲委托乙，向丙公司購(gòu)買(mǎi)一幅畫(huà)，與丁董事長(zhǎng)進(jìn)行磋商。經(jīng)過(guò)磋商，乙致函丁表示愿意以100萬(wàn)元購(gòu)買(mǎi)該畫(huà)，丁外出時(shí)，才知道此事，當(dāng)即告知其秘書(shū)（戊）通知乙出售該畫(huà)。n 問(wèn)：此例中，乙、丁、秘書(shū)（戊）在法律上是何種地位？他們的行為會(huì)產(chǎn)生什么法律后果？n n 甲 丙公司 n 丁董事長(zhǎng)n n 乙 秘書(shū)n 代理事務(wù)n實(shí)際是甲與丙公司進(jìn)行買(mǎi)賣(mài)，由代理人乙與秘書(shū)代理進(jìn)行，后果由

4、甲與丙公司承擔(dān)。委托代理委托代理n（1）民法上的代理:代訂合同、代為買(mǎi)賣(mài)、租賃、借貸、履行債務(wù)等民事法律行為；n（2）特別法上的代理:代理專(zhuān)利、商標(biāo)的申請(qǐng)，代理交稅,訴訟行為；代理的范圍代理的范圍下列各項(xiàng)行為中，（ ）不屬于代理。A.甲委托乙進(jìn)行房產(chǎn)登記 B.甲委托丙辦理納稅 C.甲委托丁接受贈(zèng)與 D.D.甲委托戊出席合同簽字儀式甲委托戊出席合同簽字儀式D1.2.1、代理權(quán)的產(chǎn)生大陸法系（1）n1、法定代理、法定代理 凡不是由于本人的意思表示而產(chǎn)生的代理權(quán)，稱(chēng)為法定代理權(quán)法定代理權(quán)，具有這種代理權(quán)的人稱(chēng)為法定代理人，主要有以下幾種情況: (1)根據(jù)法律的規(guī)定根據(jù)法律的規(guī)定而享有代理權(quán)，例如根據(jù)

5、民法典的規(guī)定，父母對(duì)于未成年的子女有代理權(quán); (2)根據(jù)法院的選任根據(jù)法院的選任而取得代理權(quán)，例如法院指定的法人清算人; (3)因私人的選任私人的選任而取得代理權(quán)，如親屬所選任的監(jiān)護(hù)人親屬所選任的監(jiān)護(hù)人及遺產(chǎn)管理人等。n 2 、意定代理意定代理 意定代理意定代理是由本人的意思本人的意思表示產(chǎn)生的代理權(quán)。這種意思表示可以采用口頭方式，也可以采用書(shū)面方式;可以向代理人表示，也可以向同代理人打交道的第三人表示。n直接代理直接代理：代理人以代表的身份，即以代理人以代表的身份，即以本人的名義本人的名義與第三人與第三人簽約，就是直接代理。簽約，就是直接代理。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，效力直接歸于本人n間接代理間

6、接代理：代理人以代理人以自己的名義自己的名義與第三人簽約，但實(shí)際上是與第三人簽約，但實(shí)際上是為了本人的利益，則為間接代理為了本人的利益，則為間接代理 代理人擁有代理權(quán)而以自己的名義同第三人訂立合同經(jīng)代理人轉(zhuǎn)讓后，本人取代代理人在合同中的地位，承擔(dān)有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)1.2 .1、代理權(quán)的產(chǎn)生大陸法（2）1.2.2、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法(1)明示代理(2)默示代理(3)不容否認(rèn)的代理(4)客觀必需代理(5)追認(rèn)代理1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法n(1)(1)明示授權(quán)明示授權(quán)明示授權(quán)是指被代理人以明示授權(quán)是指被代理人以口頭或書(shū)面口頭或書(shū)面的形式明確地指定代理的形式明確地指定代理人及其代理權(quán)限的行為。人

7、及其代理權(quán)限的行為。n明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或書(shū)面形式明確授予代明示代理中的代理權(quán)是被代理人以口頭或書(shū)面形式明確授予代理人的，理人的，有的有的代理權(quán)限作了明確的表述代理權(quán)限作了明確的表述（限制），（限制），也有的對(duì)代也有的對(duì)代理權(quán)限大小沒(méi)有作具體規(guī)定，指示泛泛指出一個(gè)合理的范圍理權(quán)限大小沒(méi)有作具體規(guī)定，指示泛泛指出一個(gè)合理的范圍案例n李某受單位委派到某國(guó)考察，王某聽(tīng)說(shuō)后委托委托李某代買(mǎi)一種該國(guó)產(chǎn)的名貴藥材。李某考察歸來(lái)后將所買(mǎi)的價(jià)值1500元的藥送至王某家中。但王某的兒子告訴李某，其父已于不久前去世，這藥本來(lái)就是給他治病的，現(xiàn)在父親已去世，藥也就不要了，請(qǐng)李某自己處理。李某非常生氣

8、，認(rèn)為不管王某是否活著，這藥王家都應(yīng)該收下。n 問(wèn)題：（1）李某的行為的法律后果到底應(yīng)由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)？（2）藥是否應(yīng)由王家出錢(qián)買(mǎi)下？為什么？n（1）李某購(gòu)買(mǎi)名貴藥材是受王某的委托才進(jìn)行的，其行為應(yīng)屬民事代理。民法通則第63條第2款規(guī)定，代理人在代理權(quán)限代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代內(nèi)，以代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。因此，本案中李某購(gòu)買(mǎi)藥材的行為后果應(yīng)由王某承擔(dān)。n2.根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）第82條的規(guī)定，當(dāng)被代理人死亡后，當(dāng)被代理人死亡后

9、，代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效。代理人由于不知道被代理人死亡而為的民事法律行為仍然有效。也就是說(shuō)，代理人因?qū)嵤┐硇袨樗〉玫暮蠊麘?yīng)由被代理人的繼承人受領(lǐng)，由此所產(chǎn)生的債務(wù)作為被代理人的債務(wù)，以被代理人的遺產(chǎn)或者其繼承人或受遺贈(zèng)人來(lái)承擔(dān)。本案中，王家理當(dāng)出錢(qián)買(mǎi)下此藥。n(2)(2)默示授權(quán)默示授權(quán)默示授權(quán)是指明示授權(quán)之外，被代理人默示授權(quán)是指明示授權(quán)之外，被代理人（本人）使代理人（本人）使代理人有合理根據(jù)相信自己有代理權(quán)的行為。有合理根據(jù)相信自己有代理權(quán)的行為。例如，某甲例如，某甲經(jīng)常經(jīng)常讓讓某乙替甲向某丙訂購(gòu)貨物，并如數(shù)向丙支付貨款。在這種某乙替甲向某丙訂購(gòu)貨物，并

10、如數(shù)向丙支付貨款。在這種情況下，情況下，乙便認(rèn)為是具有默示的代理權(quán)乙便認(rèn)為是具有默示的代理權(quán)。1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案（1971） 被告是公司的一被告是公司的一秘書(shū)秘書(shū)，負(fù)責(zé)處理公司雜務(wù)。一天，秘書(shū)以公司名，負(fù)責(zé)處理公司雜務(wù)。一天，秘書(shū)以公司名義租了輛勞斯萊斯，但卻是用于自己與男友辦婚禮用，被告認(rèn)為秘義租了輛勞斯萊斯，但卻是用于自己與男友辦婚禮用，被告認(rèn)為秘書(shū)雇車(chē)私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認(rèn)為公司的秘書(shū)有書(shū)雇車(chē)私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認(rèn)為公司的秘書(shū)有暗示暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車(chē)的合理權(quán)限為公司

11、目的訂車(chē)，原告只認(rèn)為秘書(shū)為被告的代理人，故，原告只認(rèn)為秘書(shū)為被告的代理人，故公司應(yīng)付款，至于公司應(yīng)付款，至于私用問(wèn)題私用問(wèn)題只能由公司內(nèi)部處理。只能由公司內(nèi)部處理。n(3)(3)表見(jiàn)授權(quán)表見(jiàn)授權(quán) 是指被代理人使是指被代理人使第三人有合理的根據(jù)第三人有合理的根據(jù)相信代理人擁相信代理人擁有代理權(quán)的行為。（通知有代理權(quán)的行為。（通知/ /不通知）不通知）n案例：1857年，Summers Solomon案中，被告雇用一名經(jīng)理經(jīng)營(yíng)一家珠寶商店，并定期為該經(jīng)理從原告處（第三人）訂購(gòu)的用以在該商店轉(zhuǎn)賣(mài)的珠寶付款。該經(jīng)理辭職后，繼續(xù)繼續(xù)以被告名義從原告處（第三人）訂購(gòu)珠寶，并攜珠寶潛逃。n原告請(qǐng)求法院判決被

12、告（本人）應(yīng)對(duì)被該經(jīng)理拿走的珠寶承擔(dān)付款責(zé)任，理由是他通過(guò)自己過(guò)去的行為使原告相信該經(jīng)理享有利用其信用的權(quán)利，而且他沒(méi)有通知原告該權(quán)利已經(jīng)終止。n 問(wèn)：原告的理由合法嗎？ 1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法 A公司業(yè)務(wù)員甲常年負(fù)責(zé)A公司與美國(guó)B公司的業(yè)務(wù)往來(lái)。7月1日，A公司開(kāi)除了甲，但未及時(shí)告知B公司。7月11日，甲又以A公司名義與B公司簽訂了一份業(yè)務(wù)合同，該合同對(duì)A公司是否有效？ 甲公司委托乙負(fù)責(zé)購(gòu)買(mǎi)幾種原材料，后甲撤銷(xiāo)了對(duì)乙的授權(quán)委托，但未收回乙手中的數(shù)份蓋有甲公司公章的空白合同書(shū)。一年后，乙憑著幾張空白合同以甲公司的名義與丙、丁、戊分別簽訂了原材料購(gòu)銷(xiāo)合同。問(wèn)：這三份合同的效力？答：有效

13、，構(gòu)成表見(jiàn)代理。因B公司有理由相信甲有權(quán)代理 答：有效。表見(jiàn)代理案例n甲長(zhǎng)期擔(dān)任A公司的業(yè)務(wù)主管，在A公司有很大的代理權(quán)限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長(zhǎng)嫉妒甲的才能，無(wú)理解雇了甲。價(jià)懷恨在心，于是在遭于是在遭解雇一個(gè)月后，繼續(xù)假冒解雇一個(gè)月后，繼續(xù)假冒A公司的名義從老客戶公司的名義從老客戶B公司處騙得貨公司處騙得貨物物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。B公司堅(jiān)持認(rèn)為在其與甲做生意期間，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到關(guān)于未收到關(guān)于A公司已解雇甲的任何公司已解雇甲的任何通知，通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公

14、司仍應(yīng)對(duì)甲的無(wú)權(quán)代理行為負(fù)責(zé)。雙方相持不下，對(duì)簿公堂。n問(wèn)題：n（1）按照國(guó)際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無(wú)權(quán)代理行為負(fù)責(zé)？（2）甲是否也要承擔(dān)責(zé)任？沒(méi)有代理權(quán)沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后(4)客觀需要的授權(quán) 是在某一當(dāng)事人根據(jù)其他法律關(guān)系照管另一當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，發(fā)生了為保存該財(cái)產(chǎn)而必須采取某種行動(dòng)的緊急情況時(shí)產(chǎn)生的。 實(shí)施這種代理行為是客觀上和商業(yè)上客觀上和商業(yè)上所必需的。 作出這種代理行為前無(wú)法與貨主取得聯(lián)系無(wú)法與貨主取得聯(lián)系，從而無(wú)法得到貨主的指示。 代理作出的措施必須是出于取得取得，并且必須考慮到所有有關(guān)當(dāng)事人的利益。n案例案例1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法n 斯佩內(nèi)葛

15、訴威斯特鐵路公司案斯佩內(nèi)葛訴威斯特鐵路公司案 （19211921） 鐵路公司替原告（本人）運(yùn)一批西紅柿到A地由于鐵路工人罷工，西紅柿被堵在半路上，眼看西紅柿將腐爛，鐵路公司（代理人）就地賣(mài)掉了，法院認(rèn)為，雖然鐵路公司雖然是善意的，保護(hù)原告的利益，但當(dāng)時(shí)是可以通知原告的，在可以聯(lián)系而未聯(lián)系的情況下私自處理他人的財(cái)物，不能算是具有客觀必須的代理權(quán)，被告敗訴。n客觀上、客觀上、與貨主聯(lián)系與貨主聯(lián)系、取得、取得 案情簡(jiǎn)介：案情簡(jiǎn)介：A公司授權(quán)B公司自波蘭購(gòu)買(mǎi)一批皮貨，由于發(fā)生了戰(zhàn)爭(zhēng)，在無(wú)法與A聯(lián)系的情況下， B將該批貨物出售，將貨款以A的名義存入銀行。戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束后，皮貨的價(jià)格飚升，A指控B未經(jīng)授權(quán)出售其

16、貨物，構(gòu)成了侵權(quán)。法院認(rèn)為：皮貨并不是不易保存的，或者經(jīng)儲(chǔ)存即會(huì)大大皮貨并不是不易保存的，或者經(jīng)儲(chǔ)存即會(huì)大大地降低其原有的價(jià)值地降低其原有的價(jià)值，因此，不能認(rèn)為被告B公司具有客觀必需代理權(quán)應(yīng)當(dāng)賠償A公司因其行為而遭受的損失。n客觀上客觀上、與貨主聯(lián)系、取得、與貨主聯(lián)系、取得客觀需要的授權(quán)客觀需要的授權(quán)(5)事后追加的授權(quán)，簡(jiǎn)稱(chēng)追認(rèn)事后追加的授權(quán)，簡(jiǎn)稱(chēng)追認(rèn)，代理人未經(jīng)授權(quán)或超出授權(quán)范圍而以被代理人名義為某種法律行為，如果被代理人覺(jué)得可以承擔(dān)該法律行為的后果，就可以對(duì)該法律行為進(jìn)行追認(rèn)。追認(rèn)有效的條件追認(rèn)有效的條件1.代理人在為法律行為時(shí)用的是被代理人的名義。2.追認(rèn)只能由已知名的被代理人做出被代

17、理人做出。3. 被代理人須在代理人為該法律行為時(shí)在代理人為該法律行為時(shí)已取得了法律上的人格。4.追認(rèn)時(shí)，被代理人須已知被代理人須已知或有理由知曉有關(guān)法律行為的基本內(nèi)容行為的基本內(nèi)容。5.必須在合理的時(shí)間內(nèi)作出合理的時(shí)間內(nèi)作出。6.必須是對(duì)法律行為的全部全部而不是部分作出追認(rèn)。1.2.2 、代理權(quán)的產(chǎn)生英美法1.3、無(wú)權(quán)代理n 無(wú)權(quán)代理是指欠缺代理權(quán)的人所作的代理行為。n主要有以下四種情形: (1)不具備默示授權(quán)條件的代理; (2)授權(quán)行為無(wú)效授權(quán)行為無(wú)效的代理; (3)越出授權(quán)范圍行事的代理; (4)代理權(quán)消滅后的代理。默示授權(quán)是指明示授權(quán)之外，被代理人是指明示授權(quán)之外，被代理人（本人）使代理

18、人有合理根據(jù)相信自己（本人）使代理人有合理根據(jù)相信自己有代理權(quán)的行為。有代理權(quán)的行為。n某書(shū)畫(huà)裝裱店與著名書(shū)畫(huà)家唐伯虎簽訂了一份委托年畫(huà)作品創(chuàng)作合同。雙方約定，唐伯虎交付書(shū)畫(huà)店20副年畫(huà)作品，書(shū)畫(huà)店支付唐伯虎50000元報(bào)酬。但隔日，唐伯虎外出郊游時(shí)因不慎滑倒致使右手拇指受傷，不能創(chuàng)作，于是委托他妻子秋香代為創(chuàng)作了全部書(shū)畫(huà)，以此交付，書(shū)畫(huà)店支付了全部報(bào)酬。但不久書(shū)畫(huà)店感到作品風(fēng)格與唐伯虎不同，遂請(qǐng)專(zhuān)家鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。 問(wèn)題 1唐伯虎能否委托他的妻子代理其創(chuàng)作? 2唐伯虎妻子的行為是否屬于無(wú)權(quán)代理? 1 1唐伯虎能否委托他的妻子代理其創(chuàng)作唐伯虎能否委托他的妻子代理其創(chuàng)作? ? 民法通則

19、第63條規(guī)定：“依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理?！北景钢泻贤燃s定由唐伯虎創(chuàng)作全部20副對(duì)聯(lián)，同時(shí)書(shū)法創(chuàng)作具有很強(qiáng)的人身屬性，必須由本人親自實(shí)施，是不得代理的行為，唐伯虎無(wú)權(quán)委托他人代為履行。n2 2唐伯虎妻子的行為是否屬于無(wú)權(quán)代理唐伯虎妻子的行為是否屬于無(wú)權(quán)代理? ? 唐伯虎妻子的行為不屬于無(wú)權(quán)代理。無(wú)權(quán)代理是指沒(méi)有代理權(quán)無(wú)權(quán)代理是指沒(méi)有代理權(quán)而以而以他人的名義他人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為，它包括進(jìn)行代理活動(dòng)的民事行為，它包括沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的代理行為。無(wú)權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但不得代理的法律行為是不能由他人

20、代理的行為，即使有合法的委托也不行。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。無(wú)權(quán)代理的約束力n與第三人訂立合同或處分財(cái)產(chǎn)等，非經(jīng)本人的追認(rèn)非經(jīng)本人的追認(rèn)，對(duì)本人是沒(méi)有的拘束力的。n如果善意的第三人由于無(wú)權(quán)代理人的行為而遭受損失，該無(wú)權(quán)代理人應(yīng)對(duì)善意的第三人負(fù)責(zé)。這里所謂“善意”是指第三人不知道該代理人是無(wú)權(quán)代理而言。（）n如果第三人明知代理人沒(méi)有代理權(quán)而與之訂立合同，則屬于咎由自取，法律上不予以保護(hù)。辭職以后單干，但是繼續(xù)使用以前公司的名義訂貨案例n甲商場(chǎng)業(yè)務(wù)員乙到丙公司采購(gòu)空調(diào)，見(jiàn)丙公司生產(chǎn)的浴室防水暖風(fēng)機(jī)小巧實(shí)用，尤其在北方?jīng)]有來(lái)暖氣之前，以及停止供

21、暖之后的一段時(shí)間內(nèi)對(duì)普通家庭非常實(shí)用，遂自行決定購(gòu)買(mǎi)一批該公司生產(chǎn)的暖風(fēng)機(jī)。貨運(yùn)到后，甲商場(chǎng)即對(duì)外銷(xiāo)售該暖風(fēng)機(jī)。后因該市提前供應(yīng)暖氣，暖風(fēng)機(jī)的銷(xiāo)量大減。甲商場(chǎng)這時(shí)想到乙是自作主張購(gòu)買(mǎi)暖風(fēng)機(jī)，商場(chǎng)有權(quán)拒絕支付貨款。丙公司因收不回貨款而訴至法院。n問(wèn)：本案中甲商場(chǎng)應(yīng)否支付貨款?為什么?n乙自行決定購(gòu)買(mǎi)丙公司生產(chǎn)的暖風(fēng)機(jī)屬于超越代理權(quán)限而為代理行為的情形，是無(wú)權(quán)代理行為，。但是甲商場(chǎng)接收了該貨物并實(shí)際對(duì)外銷(xiāo)售該暖風(fēng)機(jī)，甲商場(chǎng)以實(shí)際行為表明其對(duì)該效力未定合同進(jìn)行了追認(rèn)，追認(rèn)后該合同即為有效合同，甲商場(chǎng)應(yīng)當(dāng)履行合同支付貨款。1.4代理關(guān)系的終止根據(jù)法律終止n(1)本人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力本人死亡、破

22、產(chǎn)或喪失行為能力。但是，根據(jù)某些大陸法國(guó)家民商法的規(guī)定，上述情況只適用于民法上民法上的代理權(quán)，至于商法上的代理權(quán)，則應(yīng)適用商法典的特別規(guī)定，不因不因本人的死亡或喪失行為能力而消滅。（我國(guó)民法）n (2)代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力代理人的死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力。根據(jù)各國(guó)的法律，當(dāng)代理人死亡、破產(chǎn)或喪失行為能力時(shí)，無(wú)論是民事上的代理權(quán)或商事上的代理權(quán)均因之而消滅。1.4、代理關(guān)系的終止根據(jù)當(dāng)事人的行為n如果雙方當(dāng)事人在代理合同中訂有期限，則代理關(guān)系于合同規(guī)定的期限屆滿時(shí)終止?jié)M時(shí)終止。如果代理合同中沒(méi)有規(guī)定期限，當(dāng)事人也可以通過(guò)雙方的同意終止他們的代理關(guān)系。n至于本人是否可以單方面撤回代理權(quán)

23、本人是否可以單方面撤回代理權(quán)的問(wèn)題，各國(guó)原則上都允許本人可以在代理關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)撤回代理權(quán)。但是本人在終止代理關(guān)系時(shí)，須事先給代理人以合理時(shí)間合理時(shí)間的通知。 例如，法國(guó)的法律規(guī)定，本人在終止合同以前必須向該代理人預(yù)先發(fā)出通知。通知的期限，在定約后的第一年為1個(gè)月，第二年為2個(gè)月，第三年為3個(gè)月。德國(guó)、瑞士、意大利、荷蘭等國(guó)也有類(lèi)似的規(guī)定。（這些規(guī)定都是強(qiáng)制性的規(guī)定，但它們只適用于不定期限的代理合同，如果雙方當(dāng)事人在代理合同中訂有終止期限，則應(yīng)按合同規(guī)定辦理。）(二)代理關(guān)系終止的效果n（1）代理關(guān)系終止當(dāng)事人之間的效果當(dāng)事人之間的效果 代理關(guān)系終止之后，代理人就沒(méi)有代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從

24、事代理活動(dòng)，既屬于無(wú)權(quán)代理。n代理人商譽(yù)賠償請(qǐng)求代理人商譽(yù)賠償請(qǐng)求 (1)在代理關(guān)系終止后，本人在與代理人曾經(jīng)介紹給他的客戶的交易中，獲得重大的利益; (2)代理人由于代理合同的終止將失去傭金，這種傭金如果不是由于終止代理合同（解雇），則根據(jù)代理人介紹的客戶所簽訂的合據(jù)代理人介紹的客戶所簽訂的合同或?qū)?lái)簽訂的合同同或?qū)?lái)簽訂的合同，該代理人本來(lái)是應(yīng)當(dāng)?shù)玫降? (3)依照各種有關(guān)的情況，對(duì)代理人付給補(bǔ)償乃是公平合理的。 代理人對(duì)于上述商譽(yù)賠償請(qǐng)求商譽(yù)賠償請(qǐng)求，必須在代理合同終止后3個(gè)月內(nèi)個(gè)月內(nèi)提出。（2）代理關(guān)系終止對(duì)于第三人的效果n是否有效主要取決于第三人是否知情。是否有效主要取決于第三人是否

25、知情。n根據(jù)各國(guó)法律，當(dāng)終止代理關(guān)系時(shí)，必須通知第三人才能對(duì)第三人發(fā)生效力。n如果本人在終止代理合同時(shí)，沒(méi)有通知第三人沒(méi)有通知第三人，第三人由于不知道這種情況而與代理人訂立了合同，則該合同對(duì)本人仍有拘束力，本人對(duì)此仍須負(fù)責(zé)。但本人有權(quán)可要求代理人賠償其損失。第二節(jié)本人與代理人之間的關(guān)系n2.1、代理人的義務(wù)n2.2、本人的義務(wù)2.1代理人的義務(wù)勤勉謹(jǐn)慎勤勉謹(jǐn)慎地履行代理職責(zé)地履行代理職責(zé)服從被代理人的指示（權(quán)限范圍）服從被代理人的指示（權(quán)限范圍）忠實(shí)的義務(wù)忠實(shí)的義務(wù)：代理人不得濫用代理權(quán)。常見(jiàn)的濫用代理權(quán)的情況有： 一是代理他人與自己進(jìn)行民事活動(dòng)（購(gòu)物，買(mǎi)自己的貨） 二是代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一

26、民事行為：（競(jìng)業(yè)） 三是代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。不密謀私利。不泄露被代理人的商業(yè)秘密。報(bào)告的義務(wù)報(bào)告的義務(wù)保密的義務(wù)保密的義務(wù)親自代理義務(wù)（一般不能讓人替代）親自代理義務(wù)（一般不能讓人替代）案例 李、劉同住一間宿舍。李買(mǎi)臺(tái)彩電共二人觀看。不久李去深圳實(shí)習(xí)，并扎下根基，不準(zhǔn)備返回。讓劉幫其將彩電賣(mài)掉。同校的王知道后說(shuō)愿意以450元買(mǎi)下彩電，令給劉200元好處費(fèi)，劉說(shuō)李肯定不同意。王給李出主意說(shuō)彩電有嚴(yán)重故障，須降價(jià)處理。李信以為真，同意以450元賣(mài)掉。后來(lái)李得知情況后，要求劉、王返還彩電。王堅(jiān)持說(shuō)是李同意的是合法買(mǎi)賣(mài)。忠實(shí)的義務(wù)：代理人不得濫用代理權(quán)。常見(jiàn)的濫用代理權(quán)的情況有

27、：情況三：代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益。不密謀私利。2.2本人的義務(wù)（1）支付傭金支付傭金(條件條件)代理人可檢查和核對(duì)其賬冊(cè)代理人可檢查和核對(duì)其賬冊(cè)(代理和傳話代理和傳話)補(bǔ)償代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用補(bǔ)償代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用提供便利提供便利提供安全的工作條件提供安全的工作條件第三節(jié) 本人及代理人同第三人的關(guān)系3.1大陸法3.2英美法系3.1大陸法n代理人以本人的名義同第三人訂立合同，稱(chēng)為直接代理。(商業(yè)代理人) 指明其本人的姓名，也可僅聲明他是受他人的委托進(jìn)行交易，但無(wú)論如何代理人必須表示作為代理人身份訂約的意思，或依訂約時(shí)的環(huán)境情況可以表明這一點(diǎn)，由本人直

28、接對(duì)第三人負(fù)責(zé)。標(biāo)準(zhǔn)標(biāo)準(zhǔn)：看代理人是以代表本人的身份同第三人訂立合同，還是以他自己個(gè)人的身份同第三人訂立合同。n代理人以自己的名義同第三人訂立合同，稱(chēng)為間接代理。（經(jīng)紀(jì)人）代理人必須對(duì)合同負(fù)責(zé)，本人原則上同第三人沒(méi)有直接的法律上的聯(lián)系。本人需要經(jīng)過(guò)兩道合同手續(xù)才能對(duì)第三人主張權(quán)利，第一個(gè)是間接代理人與第三人訂立的合同，第二個(gè)是代理人把有關(guān)權(quán)利轉(zhuǎn)讓于本人的合同。3.2英美法系1、公開(kāi)本人姓名的代理，又稱(chēng)為顯名代理，此合同就是本人與第三人之間的合同，本人應(yīng)對(duì)合同負(fù)責(zé)，代理人不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。2、不公開(kāi)本人姓名的代理，但公開(kāi)代理關(guān)系存在，又稱(chēng)為隱名代隱名代理理，合同仍認(rèn)為是本人與第三人之間的合同。3、

29、當(dāng)代理人訂立合同時(shí)，不披露本人的存在，直接以自己名義與直接以自己名義與第三人訂立合同第三人訂立合同，合同的當(dāng)事人應(yīng)為代理人和第三人。(1)未被披露的本人有權(quán)介入合同本人有權(quán)介入合同并直接對(duì)第三人行使請(qǐng)求權(quán)或在必要時(shí)對(duì)第三人起訴，如果他行使了介入權(quán)，他就使自己對(duì)第三人承擔(dān)個(gè)人的義務(wù)。(2)第三人在發(fā)現(xiàn)了本人之后，就享有選擇權(quán)，他可以要求本人或代理人承擔(dān)合同義務(wù)，也可以向本人或代理人起訴。但第三人一旦選定了要求本人或代理人。大陸法系VS英美法系n相同相同：代理人在訂約時(shí)指明本人姓名的顯名代理顯名代理或表示自己的代理身份但不指明本人姓名的隱名代理隱名代理，同大陸法上的直接代理直接代理相同。n不同不同

30、：n大陸法間接代理關(guān)系中的委托人不能直接憑代理人與第三人訂立的合同而對(duì)第三人主張權(quán)利，而必須由代理人同他在訂立合同中把前一個(gè)合同的權(quán)利移轉(zhuǎn)給本人，他才能對(duì)第三人主張權(quán)利; n英美法，未被披露的本人有介人權(quán)，可以直接對(duì)第三人主張權(quán)利。而第三人一經(jīng)發(fā)現(xiàn)了未被披露的本人，只需要有代理人同第三人間的一個(gè)合同就可以使未被披露的本人或代理人直接同第三人發(fā)生法律關(guān)系（可選擇性），不需要再有另一個(gè)合同。小結(jié)小結(jié)n大大陸法直接代理陸法直接代理 本人直接負(fù)責(zé)本人直接負(fù)責(zé)n大陸法間接代理大陸法間接代理 本人不直接負(fù)責(zé)，代理人本人不直接負(fù)責(zé)，代理人負(fù)責(zé)負(fù)責(zé)n英美法顯名代理本人直接負(fù)責(zé)英美法顯名代理本人直接負(fù)責(zé)n英美法

31、隱名代理本人直接負(fù)責(zé)；英美法隱名代理本人直接負(fù)責(zé)；n英美法末披露的代理代理人負(fù)責(zé)，本人英美法末披露的代理代理人負(fù)責(zé)，本人有介有介入權(quán)入權(quán)，第三人有，第三人有選擇權(quán)選擇權(quán)n問(wèn)題：?jiǎn)栴}：n二者有何區(qū)別？二者有何區(qū)別？4 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人概念：概念：在一定的條件下須對(duì)本人或?qū)Φ谌顺袚?dān)個(gè)人責(zé)任在一定的條件下須對(duì)本人或?qū)Φ谌顺袚?dān)個(gè)人責(zé)任的的代理人叫做承擔(dān)特別責(zé)任的代理人代理人叫做承擔(dān)特別責(zé)任的代理人。n4.1對(duì)本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人n4.2對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人 1、保付代理人 2、保兌銀行 3、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人 4、運(yùn)輸代理人4.1對(duì)本人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人n信用擔(dān)保代理人：在他所介紹的買(mǎi)方

32、介紹的買(mǎi)方(即第三人即第三人)不付貨款不付貨款時(shí)，由他賠償賠償委托人(即本人)因此而遭受的損失。從法律上來(lái)看，在本人與代理人之間除了普通的代理合同以外，還存在代理人根據(jù)擔(dān)保合同對(duì)本人承擔(dān)個(gè)人責(zé)任的擔(dān)保合同。 由于委托人對(duì)國(guó)外市場(chǎng)情況了解不多委托人對(duì)國(guó)外市場(chǎng)情況了解不多，無(wú)法判斷代理人所在地區(qū)的買(mǎi)方的資信是否可靠買(mǎi)方的資信是否可靠，一旦買(mǎi)方破產(chǎn)或賴(lài)賬，委托人就會(huì)遭到重大損失，委托人就可以避免經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。 由于代理人承擔(dān)了信用擔(dān)保責(zé)任代理人承擔(dān)了信用擔(dān)保責(zé)任，他就不會(huì)因?yàn)樨潏D多得傭金而在替委托人兜攬訂單時(shí)光圖數(shù)量而忽視買(mǎi)方的資信能力買(mǎi)方的資信能力。（質(zhì)量）現(xiàn)在許多國(guó)家已經(jīng)設(shè)立了由政府經(jīng)營(yíng)的出口信貸保

33、險(xiǎn)機(jī)構(gòu)政府經(jīng)營(yíng)的出口信貸保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，專(zhuān)門(mén)辦理承擔(dān)國(guó)外買(mǎi)主無(wú)清償能力的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)。因此信用擔(dān)保代理人的作用已由這種機(jī)構(gòu)逐步取代步取代。國(guó)內(nèi)本人代理人外國(guó)買(mǎi)方X+貨物發(fā)貨+擔(dān)保不付款4.2對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人保付代理人n代表國(guó)外的買(mǎi)方(本人) 上保付代理人自己的保證，向本國(guó)的賣(mài)方(第三人)訂貨，并在國(guó)外買(mǎi)方的訂單上加，由他擔(dān)保國(guó)外的買(mǎi)方將履行合同，如果國(guó)外的買(mǎi)方不履行合同或拒付貨款，保付代理人負(fù)責(zé)向本國(guó)的賣(mài)方支付貨款。n保付商行通常發(fā)生兩方面的法律關(guān)系:和國(guó)外委托他購(gòu)貨的買(mǎi)方的關(guān)系，這是委托人(即本人)和代理人的通常關(guān)系; 和本國(guó)市場(chǎng)上的賣(mài)方的關(guān)系，保付商行自己作為買(mǎi)方(本人)訂購(gòu)貨物，與賣(mài)方

34、簽訂買(mǎi)賣(mài)合同（或保付商行以代理人的身份為國(guó)外買(mǎi)方訂貨，但同時(shí)加上代理人自己的保證），從而根據(jù)合同對(duì)貨款及接受貨物負(fù)責(zé)。國(guó)內(nèi)代理人外國(guó)貨物訂貨不付款發(fā)貨+擔(dān)保4.2對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人保兌銀行n在國(guó)際貿(mào)易中，賣(mài)方為了保證收款安全，往往要求買(mǎi)方通過(guò)銀行對(duì)他開(kāi)出保兌的、不可撤銷(xiāo)的信用證，普遍使用商業(yè)跟單信用證的方式支付貨款。辦法:由國(guó)外的買(mǎi)方通過(guò)進(jìn)口地的銀行向出口地的保兌銀行或代理銀行開(kāi)出一份不可撤銷(xiāo)的信用證，委托該出口地的代理行對(duì)其不可撤銷(xiāo)的信用證加以保兌保兌，即在其上加上“保兌”字樣，并將該信用證通知賣(mài)方(即第三人，在銀行業(yè)務(wù)上稱(chēng)為受益人)。賣(mài)方只要提交信用證所規(guī)定的單據(jù)，就以向設(shè)在出口

35、地的保兌銀行要求支付貨款。國(guó)內(nèi)銀行外國(guó)貨物訂貨不付款發(fā)貨進(jìn)口地出口地n根據(jù)有些國(guó)家運(yùn)輸行業(yè)的慣例，如果運(yùn)輸代理人受客戶(本人)的委托，向輪船公司需訂艙位，他們自己須向輪船公司(第三人)負(fù)責(zé)支付運(yùn)輸費(fèi)。n運(yùn)輸代理人精通海、陸、空運(yùn)輸?shù)膹?fù)雜知識(shí)，特別是了解經(jīng)常變化的國(guó)內(nèi)外海關(guān)手續(xù)，運(yùn)費(fèi)和運(yùn)費(fèi)回扣，海港和機(jī)場(chǎng)的習(xí)慣、慣例和業(yè)務(wù)做法，?？肇浳锛b箱運(yùn)輸?shù)慕M織以及出口貨物的包裝和裝卸等。4.2對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人運(yùn)輸代理人（代銷(xiāo)）4.2對(duì)第三人承擔(dān)特別責(zé)任的代理人保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人n在國(guó)際貿(mào)易中，進(jìn)口人或出口人在投保貨物運(yùn)輸貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)保險(xiǎn)時(shí)，一般不能直接同保險(xiǎn)人(如保險(xiǎn)公司)訂立保險(xiǎn)合同，而必須委托保

36、險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人代為辦理（慣例），經(jīng)紀(jì)人替被保險(xiǎn)人(即本人)簽訂時(shí)，經(jīng)紀(jì)人須對(duì)保險(xiǎn)人(第三人)就保險(xiǎn)費(fèi)直接負(fù)責(zé)。n保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人是基于投保人的利益，為投保人與保險(xiǎn)人訂立保險(xiǎn)合同提供中介服務(wù)，并依法收取傭金的機(jī)構(gòu)。 n在保險(xiǎn)行業(yè)中，經(jīng)紀(jì)人的傭金是由保險(xiǎn)人(第三人)支付的，而在其他行業(yè)中，代理人或經(jīng)紀(jì)人的傭金或報(bào)酬通常都是由他們的委托人(即本人)付給的。熟悉航運(yùn)，雙方信任第五節(jié) 我國(guó)的代理法與外貿(mào)代理制n民法通則第四章第二節(jié)對(duì)代理制度作了規(guī)定，其特點(diǎn)是代理人必須以被代理人的名義行事，從而才能使代理行為所產(chǎn)生的效力直接歸屬于被代理人，從法理上講，這種代理制度是屬于直接代理 。這是我國(guó)現(xiàn)行法律中關(guān)于代理制度的唯一規(guī)定。n至于間接代理制度，即由代理人以自己的名義，為被代理人的計(jì)算同第三人簽訂合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何處理，我國(guó)現(xiàn)行法律尚無(wú)明文規(guī)定。n民法通則民法通則)對(duì)代理權(quán)的產(chǎn)生、無(wú)權(quán)代理、代理人與第三人的責(zé)對(duì)代理權(quán)的產(chǎn)生、無(wú)權(quán)代理、代理人與第三人的責(zé)任以及代理的終止，等等都作了規(guī)定任以及代理的終止，等等都作了規(guī)定。n沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的行為，只有被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任;未經(jīng)追認(rèn)的，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。n本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。n代理人不履行職責(zé)，給被代理人造成損害的，應(yīng)