新職場：給人力資本出資以法律地位3頁

1、新職場：給人力資本出資以法律地位我們當(dāng)今所處的時(shí)代被稱之為知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代，知識(shí)經(jīng)濟(jì)與工業(yè)經(jīng)濟(jì)最大的不同就在于經(jīng)濟(jì)運(yùn)行方式已從對(duì)貨幣、土地、廠房、機(jī)器、設(shè)備等物質(zhì)資本要素的倚重轉(zhuǎn)向?qū)萍贾R(shí)、管理技能等人力資本要素的倚重。美國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家、1979年諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者舒爾茨在人力資本投資一書中指出：“美國的國民收入，新增加的財(cái)富有80%是由人力資本投資所提供的，只有20%左右來自物質(zhì)形態(tài)?！笔鏍柎倪€特別強(qiáng)調(diào)：“不發(fā)達(dá)國家的經(jīng)濟(jì)之所以落后，主要就在于它們重視物質(zhì)資本投資而忽視人力資本投資?！?992年諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)得主加里·貝克則表示，在未來50年內(nèi)人力資本將是任何經(jīng)濟(jì)實(shí)體中最重要的資本

2、。美國商業(yè)周刊新近的一項(xiàng)調(diào)查研究表明，如果考慮對(duì)社會(huì)產(chǎn)出的貢獻(xiàn)，而不僅僅是個(gè)人收入，中國人力資本投資回報(bào)率已高達(dá)30%至40%，高于物質(zhì)資本投資回報(bào)的20%。建立人力資本股權(quán)制度，允許人力資本作為公司出資方式，使人力資本獲得股權(quán)法律形態(tài)，就是對(duì)人力資本的合理控制和充分利用，這是知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代企業(yè)制度發(fā)展和創(chuàng)新的必然要求。人力資本觀念進(jìn)入法律領(lǐng)域在法學(xué)領(lǐng)域，人們也開始反思公司法排除人力資本的合理性，質(zhì)疑公司法將物質(zhì)資本股東設(shè)為公司唯一所有者的正當(dāng)性。一些法學(xué)家和制度學(xué)者提出了公司利益相關(guān)者理論、公司契約理論。這些理論對(duì)傳統(tǒng)公司法中的股東本位主義進(jìn)行了令人信服的批判。但是，由于經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出的人力資本

3、概念在西方主流公司法理論那里還沒有得到充分的支持。人力資本產(chǎn)權(quán)在未得到全面的法學(xué)界定之前，充其量也是一種現(xiàn)實(shí)的權(quán)利而不可能成為一項(xiàng)法律權(quán)利。盡管如此，在立法和制度實(shí)踐層面，發(fā)達(dá)國家已開始或多或少地引入人力資本觀念。例如，20世紀(jì)80年代以來，美國有29個(gè)州的公司法修改了僅要求公司高級(jí)管理人員對(duì)股東負(fù)責(zé)的有關(guān)條款，進(jìn)而要求高管人員須對(duì)公司的利益相關(guān)者(包括股東、雇員、債權(quán)人、公司所在社區(qū)等等)負(fù)責(zé)。美國商事公司示范法規(guī)定，已履行的勞務(wù)合同可以作為取得股份的對(duì)價(jià)。英國通過判例法確認(rèn)，向公司提供勞務(wù)換取股權(quán)的協(xié)議是可以接受的。法國公司法也允許勞務(wù)出資。大多數(shù)發(fā)達(dá)國家的公司法都為員工持股、股票期權(quán)提供

4、了制度支持。允許人力資本作為公司出資方式并對(duì)其進(jìn)行法律規(guī)制，就是對(duì)知識(shí)的控制和利用。人力資本出資立法必將成為知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代一國創(chuàng)新法律環(huán)境建設(shè)的重要內(nèi)容。我國公司法尚未關(guān)注人力資本我國現(xiàn)行公司法沒有為人力資本出資留下空間，即使是許多國家已承認(rèn)的勞務(wù)出資也被禁止。片面強(qiáng)調(diào)公司資本的擔(dān)保功能而忽視其經(jīng)營功能，不僅使具有極強(qiáng)經(jīng)營功能的人力資本與具有極強(qiáng)擔(dān)保功能的物質(zhì)資本難以通過合作實(shí)現(xiàn)各自價(jià)值，也使公司中人力資本所有者難以通過持股和股票期權(quán)等先進(jìn)公司治理模式為公司發(fā)展提供推動(dòng)力。雖然1999年公司法修改為高新技術(shù)成果出資開辟了通道，目前正在進(jìn)行的公司法修改草案也擴(kuò)大了知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的范圍和比例，但是對(duì)于

5、主要表現(xiàn)為科技創(chuàng)新和管理創(chuàng)新能力而缺乏物質(zhì)表現(xiàn)形態(tài)的人力資本，我國公司法修改及其他企業(yè)立法并未給予必要關(guān)注。地方立法中有關(guān)規(guī)定的分析在我國地方立法層面，許多省市都制定了企業(yè)職工持股試行辦法，這些職工持股辦法一般都允許企業(yè)內(nèi)部員工持股采取出資購股、獎(jiǎng)勵(lì)股權(quán)和技術(shù)折股三種方式。這里僅有技術(shù)折股涉及到人力資本出資，從實(shí)踐來看，技術(shù)折股并不是職工持股的主要方式。而且職工持股對(duì)持股人有身份要求，持股人必須是已經(jīng)進(jìn)入企業(yè)的內(nèi)部員工，很多地方還規(guī)定必須是國有企業(yè)的職工。這種有著嚴(yán)格身份要求且只涉及到少量人力資本入股的職工持股立法，顯然與將科技創(chuàng)新和管理創(chuàng)新能力作為出資方式的人力資本股權(quán)制度立法不可同日而語。

6、不久前，上海頒布人力資本出資辦法在浦東新區(qū)試行。上海立法允許人力資本作為出資方式，開世界公司立法之先河，必將為我國公司法制寫下濃墨重彩的一筆。然而，作為一種地方小范圍的立法嘗試，該辦法只能從公司注冊(cè)登記角度對(duì)人力資本出資進(jìn)行規(guī)范。對(duì)于人力資本評(píng)估、人力資本股份轉(zhuǎn)讓、人力資本出資對(duì)債權(quán)人和物質(zhì)資本股東利益的威脅等重要問題都未涉及到。同時(shí)也存在有悖法理的規(guī)定，比如要求其他股東必須對(duì)人力資本出資部分承擔(dān)連帶責(zé)任，違背股東平等原則。人力資本的立法構(gòu)想人力資本具有無形性和人身依附性特質(zhì)。無形性使人力資本很難通過物質(zhì)載體加以外化，因而難以評(píng)估。人身依附性決定了人力資本與其所有者人身不可分離，不能作為抵押的

7、標(biāo)的，也不能變現(xiàn)用于清償債務(wù)。但是，無形性和人身依附性并未抹殺掉人力資本具有與物質(zhì)資本同質(zhì)的經(jīng)營功能即營利性，人力資本使用權(quán)不僅可以通過勞動(dòng)表現(xiàn)出來，也可以轉(zhuǎn)讓并可被其他主體支配。人力資本作為公司出資方式的最大缺陷在于其評(píng)估困難和擔(dān)保能力的欠缺，而這完全可以通過一系列的制度設(shè)計(jì)加以克服。人力資本出資立法主要應(yīng)解決以下四個(gè)問題。第一，關(guān)于人力資本的評(píng)估。人力資本作為蘊(yùn)藏于人身的知識(shí)、技術(shù)和能力，不是先天產(chǎn)生的，必須經(jīng)過長期投資才能形成，人力資本的價(jià)值與其投資成本成正相關(guān)，而這種投資成本是可以貨幣計(jì)量的。因此，理論上講人力資本應(yīng)該可以量化。法律不可能為人力資本確定一個(gè)評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，只能通過立法確定人力

8、資本的評(píng)估主體、評(píng)估程序和評(píng)估監(jiān)督。評(píng)估主體可以是專門的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)，也可以是全體股東。評(píng)估程序主要是通過公開來確保公正公平。評(píng)估監(jiān)督主要是確立評(píng)估人的責(zé)任。第二，關(guān)于人力資本股東的責(zé)任。一是針對(duì)人力資本出資縮水或因自身原因貶值的人力資本股東出資填補(bǔ)責(zé)任或強(qiáng)制減少或注銷其股份的責(zé)任。二是針對(duì)在公司清算時(shí)人力資本不能變現(xiàn)要求人力資本股東承擔(dān)相當(dāng)于剩余年限人力資本使用價(jià)值的債務(wù)清償責(zé)任。三是針對(duì)人力資本與其所有者人身不可分離而受到健康、意外風(fēng)險(xiǎn)等因素的影響較大，要求人力資本股東承擔(dān)強(qiáng)制人身保險(xiǎn)責(zé)任，該保險(xiǎn)應(yīng)以其人力資本折股價(jià)值為投保額，以公司為受益人。第三，關(guān)于人力資本股份的轉(zhuǎn)讓。從股東平等和營業(yè)自由的角度講，人力資本股份的轉(zhuǎn)讓與物質(zhì)資本股份一樣，是股東權(quán)內(nèi)容之一，只要其他股東同意，可自由轉(zhuǎn)讓。但是，人力資本出資設(shè)立的公司的信用往往更多地建立在人力資本股東的個(gè)人能力之上，一旦其在公司成立后迅速退出公司，可能會(huì)有損公司外部人尤其是債權(quán)人的利益。因此，有必要要求人力資本股份轉(zhuǎn)讓時(shí)不僅應(yīng)獲得一定比例的其他股東的同意，還應(yīng)獲得一定比例的債權(quán)人的同意。也可以仿照股份公司關(guān)于發(fā)起人轉(zhuǎn)讓所持股份限制的規(guī)定，要求人力資本股東在持有股份后一定時(shí)期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。第四，關(guān)于人力資本股東的多次出資與競業(yè)禁止。人力資本出資折股可能與其全部