《經(jīng)濟(jì)法概論》案例分析題及答案

1、經(jīng)濟(jì)法概論案例分析題及答案第一章經(jīng)濟(jì)法總論1. 2006 年 9 月 1 日，甲市 A 區(qū) A 國(guó)家稅務(wù)局對(duì) B 公司作出某一具體行政行為并于當(dāng)日以信函方式寄出，A 公司于 9 月 5 日收到該信函。根據(jù)“行政復(fù)議法”規(guī)定，A 公司如對(duì)該行政機(jī)關(guān)地決定不服，可以在一定期間提出行政復(fù)議申請(qǐng).問(wèn)：（ 1） B 公司應(yīng)在何期間內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)？為什么？（ 2）受理 B 公司申請(qǐng)復(fù)議的行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是誰(shuí)？（ 3）申請(qǐng)行政復(fù)議的申請(qǐng)人是誰(shuí)？被申請(qǐng)人是誰(shuí)？答案 ：（1）9月 5日至11月 4日。當(dāng)事人認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以“自知道” 該具體行政行為之日起 60 日內(nèi)提出行政復(fù)議申請(qǐng)。（

2、 2）向作出具體行政行為的機(jī)關(guān)向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。（ 3）申請(qǐng)人是B 公司，被申請(qǐng)人是甲市A 區(qū) A 國(guó)家稅務(wù)局。2 A 公司與B 公司依法簽訂了貨物買賣合同，但由于該合同履行前發(fā)生了地震，致使合同無(wú)法履行。A 公司據(jù)此依法解除了雙方的買賣合同。問(wèn)：（ 1） A 與 B 之間的買賣合同法律關(guān)系中，指出主體、客體、內(nèi)容是什么？（ 2） 引起 A 與 B 雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生、終止的法律事實(shí)是什么？答案：（ 1） A 與 B 的買賣合同法律關(guān)系中， 主體是 A 公司與 B 公司?？腕w是買賣的標(biāo)的、貨物。內(nèi)容是 A 公司與 B 公司的合同權(quán)利和義務(wù)。（ 2）引起 A 與 B 雙方法律關(guān)系的產(chǎn)

3、生的法律事實(shí)是A 、B 依法簽訂合同的行為引起 A、 B 雙方法律關(guān)系終止的法律事實(shí)是地震這一事由。3. 甲公司與乙公司簽訂了一份貨物買賣合同，并在合同中單獨(dú)制定了仲裁條款。事后甲公司發(fā)現(xiàn)在訂立合同時(shí)對(duì)該有關(guān)事項(xiàng)存在重大誤解。問(wèn)：（ 1） 甲公司可否根據(jù)合同中的仲裁條款向某仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤銷合同？ 2 如果甲公司直接向人民法院申請(qǐng)撤銷合同，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？答案 ：（ 1） 甲公司可以向某仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤銷合同。（ 2） 如果甲公司直接向人民法院申請(qǐng)撤銷合同， 人民法院不予受理。 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定， 仲裁協(xié)議獨(dú)立有效， 即使合同變更、 解除、終止或無(wú)效， 不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議合法有效

4、的，具有排除訴訟管轄權(quán)的作用。人民法院不予受理。4. 2006 年 8 月 10 日 A 縣甲皮鞋廠與 B 市的橡膠廠簽定一份購(gòu)銷合同，由橡膠廠供貨，貨到后 15 日甲公司付款。合同規(guī)定，由橡膠廠代辦托運(yùn)。乙橡膠廠按期發(fā)貨后，甲皮鞋廠以該貨物質(zhì)量不合格為由拒付貨款，并要求退貨。 乙橡膠廠表示不同意，于是發(fā)生合同精選文庫(kù)爭(zhēng)議。乙橡膠廠準(zhǔn)備提起訴訟。問(wèn)：乙橡膠廠可以向哪里的法院起訴？為什么？答案：乙橡膠廠可以向A 縣法院， 也可以向B 市法院提起訴訟，A 縣法院， B 市法院對(duì)該案均有管轄權(quán)。因?yàn)楸景赶岛贤m紛，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地和合同履行地人民法院管轄。本案被告

5、甲皮鞋廠位于A 縣，故 A 縣法院對(duì)該案享有管轄權(quán)。又：本案的合同規(guī)定由橡膠廠代辦托運(yùn)。根據(jù)有關(guān)司法解釋規(guī)定：凡合同規(guī)定由供方代辦托運(yùn)，發(fā)運(yùn)地即為合同履行地。據(jù)此，本案的合同履行地為B 市，因而B(niǎo) 市法院對(duì)該案也享有管轄權(quán)。因此，乙橡膠廠可以向A 縣法院，也可以向B 市法院提起訴訟。第二章企業(yè)法1中國(guó) A 公司與日本B 公司擬共同出資設(shè)立一個(gè)中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定的中外合資企業(yè)合同，其部分條款如下：（ 1）中外合資企業(yè)投資總額 1200 萬(wàn)美元，注冊(cè)資本 500 萬(wàn)美元，中方出資 300 萬(wàn)美元，外方出資 200 萬(wàn)美元。（ 2）中方以貨幣、廠房、場(chǎng)地使用權(quán)作價(jià)出資，外方以外幣、設(shè)備、專

6、有技術(shù)作價(jià)出資（但其中外方的機(jī)器設(shè)備是租賃來(lái)的） 。（ 3）中外合資企業(yè)為有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)，股東會(huì)為企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)， 董事會(huì)是企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)， 監(jiān)事會(huì)為企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。（ 4）董事長(zhǎng)由中方擔(dān)任，外方擔(dān)任副董事長(zhǎng)并兼任總經(jīng)理，總經(jīng)理是法定代表人。（ 5）對(duì)于企業(yè)的重大事務(wù)， 如合資企業(yè)章程的修改， 合資企業(yè)的注冊(cè)資本增加、 減少、合并、分立等，應(yīng)由合資企業(yè)的全體董事通過(guò)方可作出決議。（ 6）合資企業(yè)在依法繳納了所得稅后，可按約定比例向中外投資者分配。要求：分析說(shuō)明上述各項(xiàng)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，并說(shuō)明理由。答案：（ 1）外方的投資比例符合有關(guān)法律

7、規(guī)定，在中外合資企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例不得低于25%，本案中外方投資200 萬(wàn)元，占注冊(cè)資本的40%。（ 2）出資方式符合法律規(guī)定，中外合資企業(yè)的投資人可以以貨幣、廠房、機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、 專有技術(shù)、 場(chǎng)地使用權(quán)作為出資， 但中外合資企業(yè)的外方以租賃來(lái)的機(jī)器設(shè)備作為出資不符合規(guī)定。（ 3）中外合資企業(yè)的組織形式符合法律規(guī)定，但擬定的組織機(jī)構(gòu)不符合規(guī)定。中外合資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)為董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，并且董事會(huì)是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，合營(yíng)企業(yè)無(wú)須設(shè)立股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。（ 4）總經(jīng)理作為中外合資企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，按照法律規(guī)定董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法人代表。（ 5）對(duì)于本案中

8、所列舉的企業(yè)重大事務(wù)不必由全體董事通過(guò)方可做出決議，而是由出席董事會(huì)的全體董事通過(guò)方可做出決議。按約定比例分配利潤(rùn)的條款不符合規(guī)定。（ 6）中外合資企業(yè)繳納所得稅后，應(yīng)按合營(yíng)各方注冊(cè)資本的出資比例進(jìn)行分配，而不是按約定比例分配。-2精選文庫(kù)22001 的 3 月，江蘇省某市一家用電器廠準(zhǔn)備與日本公司建立一中外合資經(jīng)營(yíng)的家電有限公司。 中外雙方合營(yíng)者在簽訂的合營(yíng)合同中約定日本方以技術(shù)出資，技術(shù)出資作價(jià)占合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的 20%；中外雙方商定中方為董事長(zhǎng)，日方為副董事長(zhǎng)。該合同經(jīng)營(yíng)的家電有限公司經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)后，依法注冊(cè)登記成立。公司成立后，由于日方擔(dān)心投資風(fēng)險(xiǎn)，于是讓該公司在日本的保險(xiǎn)公司辦理

9、了財(cái)產(chǎn)安全保險(xiǎn)。公司成立半年后，經(jīng)營(yíng)效益良好， 日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開(kāi)董事會(huì)，以到會(huì)的1/2 董事通過(guò)決議，決定增加出資。問(wèn)：請(qǐng)分析該案中哪些地方不符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定？答案：該案中不符合中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法有關(guān)規(guī)定的有以下兩個(gè)方面：（ 1）在該案中，合營(yíng)企業(yè)合同規(guī)定日方以技術(shù)出資作價(jià)占合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的20%。這一約定不符合中外合資企業(yè)法的規(guī)定。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)關(guān)于合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于25%。而在本案中，日方的投資比例僅為20% ，顯然低于法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)此，日方應(yīng)追加出資。（ 2）本案中有關(guān)合營(yíng)企業(yè)增加注冊(cè)資

10、本方面不符合法定程序。依照中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定， 合營(yíng)企業(yè)增加注冊(cè)資本，必須由合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)，而董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3 以上董事出席方能舉行。增加注冊(cè)資本必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)方可做出決議。在本案中，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開(kāi)董事會(huì)，以到會(huì)的1/2董事通過(guò)決議， 決定增加出資。 這一做法違反了上述法律的規(guī)定， 因此該增加出資的決議無(wú)效。3中國(guó)甲公司與泰國(guó)乙企業(yè)擬在中國(guó)寧波設(shè)立一家法人中外合作企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定一份中外合作企業(yè)協(xié)議草案，部分條款如下：（ 1）外方合作者以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備出資，占總出資額的 65%，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占出資額

11、的 35%。（ 2）中外合作企業(yè)合作期限為 8 年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)歸中方，但中方應(yīng)按固定資產(chǎn)殘值的 10%給外方適當(dāng)補(bǔ)償。（ 3）在合作企業(yè)正式投產(chǎn)后的前 5 年分別讓外方先行收回其投資，每年先行回收投資的支出部分可計(jì)入合作企業(yè)當(dāng)年的成本。（ 4）合作企業(yè)的稅后利潤(rùn)以各占50%的比例分配。（ 5）合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)設(shè)董事會(huì)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。要求：分析說(shuō)明上述合作企業(yè)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定。答案：（ 1）中外合作企業(yè)的出資方式，及中外雙方出資比例均符合法律規(guī)定。中外合作企業(yè)的出資方式可以以現(xiàn)金、機(jī)器設(shè)備、廠房、土地使用權(quán)出資。法人合作企業(yè)，外方不低于注冊(cè)

12、資本的 25%。外方的出資額占 65%，符合規(guī)定。（ 2）經(jīng)營(yíng)期限屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)的處理有不符合法律規(guī)定之處。按法律規(guī)定，中外合作企業(yè)約定讓外方在合作經(jīng)營(yíng)期間先行回收其投資的，那么合作期間屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)應(yīng)無(wú)償歸中方所有。本題中按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補(bǔ)償?shù)淖龇ú环弦?guī)定。（ 3）在合作經(jīng)營(yíng)期間，外方可以依法先行回收其投資。但是合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，外方不得先行收回投資，這表明只能用企業(yè)利潤(rùn)來(lái)回收投資。所以本題中把先行收回投資的支出部分直接計(jì)入企業(yè)當(dāng)年成本的做法是不符合規(guī)定的。（ 4）合作各方有關(guān)利潤(rùn)分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因?yàn)?，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可

13、以自行約定利潤(rùn)分配比例。-3精選文庫(kù)（ 5）關(guān)于合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置符合法律規(guī)定。作為法人的中外合作企業(yè)應(yīng)設(shè)董事會(huì)，董事會(huì)是最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。4甲、乙、丙、丁四人商議設(shè)立普通合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。甲以部分貨幣及實(shí)物折價(jià)出資10 萬(wàn)元，乙以實(shí)物折價(jià)出資8 萬(wàn)元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價(jià)出資6萬(wàn)元，丁以貨物出資4 萬(wàn)元。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5： 4： 3：2 的比例分配利潤(rùn)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)， 對(duì)外代表執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)， 合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限。合伙企業(yè)設(shè)立后存續(xù)期間，發(fā)生下列行為事實(shí)（但不限于）：（ 1）合伙企業(yè)設(shè)立3 個(gè)月后，甲擅自以合

14、伙企業(yè)的名義與A 簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A 公司表示對(duì)該合同不予承認(rèn)，因?yàn)榧缀匣锶藷o(wú)單獨(dú)與第三人簽訂代銷合同的權(quán)利。（ 2）合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)了1 年后，丁提出退伙， 其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。1 個(gè)多月后， 該合伙人撤資退伙。 于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙， 戊仍然出資 4 萬(wàn)元。 此后，合伙企業(yè)的債權(quán)人 B 就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（ 3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理，獨(dú)自決定聘任合伙人以外的張某擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；并以合伙企業(yè)的名義為合伙企業(yè)以外的王某

15、擔(dān)保。（ 4）合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)了1 年半后，乙在與C 經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)來(lái)往后，發(fā)生了債務(wù)。C 向法院提起訴訟，判決勝訴后，C 即向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。（ 5）該合伙企業(yè)又繼續(xù)經(jīng)營(yíng)了3 個(gè)月后，由于在此之前甲等經(jīng)營(yíng)管理不善，造成該合伙企業(yè)虧損嚴(yán)重，合伙企業(yè)的E 債權(quán)人起訴于法院，法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)25 萬(wàn)元，但所欠債務(wù)40 萬(wàn)元。要求：（ 1）假設(shè)該合伙企業(yè)中的丙是現(xiàn)任國(guó)家公務(wù)員，判斷可否成為合伙人。假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)無(wú)限連帶責(zé)任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務(wù)，故對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)只承擔(dān)有限責(zé)任，判斷此項(xiàng)協(xié)議條款是否正確，并說(shuō)明理由。（ 2）分析甲、乙、丙、丁的出資方

16、式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定。為什么？（ 3）甲擅自以合伙企業(yè)名義與 A 公司簽訂代銷合同， 而 A 公司如果是善意的不知道該合伙企業(yè)對(duì)甲的內(nèi)部限制的第三人，分析該代銷合同的效力如何確認(rèn)。（ 4）合伙企業(yè)某債權(quán)人 B 就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 分析丁可否以自己已經(jīng)退伙為由， 戊可否以自己新入伙不久為由不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。為什么？（ 5）分析甲聘任合伙企業(yè)以外的張某來(lái)?yè)?dān)任經(jīng)營(yíng)管理人員及為合伙企業(yè)以外的王某擔(dān)保行為是否合法。為什么？（ 6）乙被法院強(qiáng)制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，分析乙是否仍然可以作為該合伙企業(yè)的合伙人。（ 7）分析合伙企業(yè)的

17、40 萬(wàn)元債務(wù)應(yīng)如何清償。答案：（ 1）如果丙是現(xiàn)任國(guó)家公務(wù)員，則丙不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。因?yàn)樵诼殗?guó)家公務(wù)員屬于法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，因此不得成為合伙企業(yè)的合伙人。根據(jù)規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中的合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)均負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任。本題中關(guān)于合伙企業(yè)中合伙人負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任， 其他部分合伙人負(fù)有限責(zé)任的說(shuō)法是不符合法律規(guī)定的。-4精選文庫(kù)（ 2）該合伙企業(yè)的合伙人的出資方式符合法律規(guī)定， 合伙企業(yè)可以依法以貨幣、 實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)出資。（ 3）合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗不知情的善意第三人。本題中的 A

18、 公司屬于不知情的善意第三人，所以合伙企業(yè)中的合伙人不能以對(duì)甲執(zhí)行合伙事務(wù)的限制來(lái)否定代銷合同的成立有效。（ 4）丁、戊理由不成立。因?yàn)楦鶕?jù)有關(guān)規(guī)定，退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（ 5）不合法。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保，及聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員這兩項(xiàng)事務(wù)均屬于法定應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意的事務(wù)。本題中甲擅自進(jìn)行這兩項(xiàng)事務(wù)，未經(jīng)全體合伙人同意，故為不合法。（ 6）乙屬于退伙。根據(jù)法律規(guī)定，合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全體財(cái)產(chǎn)份額的情形， 合伙人當(dāng)然退伙。 故乙在情形實(shí)

19、際發(fā)生之日起不再是該合伙企業(yè)的合伙人了。（ 7）合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)， 應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任 。合伙企業(yè)的債權(quán)人有權(quán)向合伙人全體或者任何一名合伙人提出償還債務(wù)的請(qǐng)求， 合伙人不得以合伙協(xié)議約定的合伙人追償由于其承擔(dān)連帶責(zé)任而導(dǎo)致所清償?shù)臄?shù)額超過(guò)其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額的部分。?第三十八條合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。?第三十九條合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。第九十二條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，也可以要求普通合伙人清償。5某國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四

20、人合伙成立一普通合伙企業(yè)。四人商定，甲出資 5 萬(wàn)元，若合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場(chǎng)地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限為 3 年，并將合伙企業(yè)命名為 “眾發(fā)有限責(zé)任公司”?；卮穑海?1）本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？（ 2）該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？（ 3）丙的債權(quán)人周某以丙曾向他借款2 萬(wàn)元為由要求撤銷其對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)1 萬(wàn)元，則周某的要求能否實(shí)現(xiàn)？（ 4）后來(lái)，乙想把自己的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其朋友錢(qián)某該如何處理？答案：（ 1）甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人； 甲、乙、丙、丁四人有關(guān)承擔(dān)有

21、限責(zé)任的約定不合法 ；合伙企業(yè)不得使用有限責(zé)任公司作為名稱。（ 2）乙的行為無(wú)效或作為退伙處理， 由此給其他合伙人造成損失的依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第二十五條 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意， 其行為無(wú)效， 由此給善意第三人造成損失的， 由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（ 3）不能實(shí)現(xiàn)。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，普通合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債券抵消對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)。故周某的要求不合法。（ 4）該行為須得丙、丁的一致同意。6鄭某、張某、朱某分別出資2 萬(wàn)元、 4 萬(wàn)元、 6 萬(wàn)元成立普通合伙企業(yè)從事小食品-5精選文庫(kù)加工。 約定按出資比例分享利

22、潤(rùn)和分擔(dān)虧損。該合伙企業(yè)成立1 年后，三人因經(jīng)營(yíng)理念發(fā)生分歧無(wú)法調(diào)和，于是一致同意解散該合伙企業(yè)。三人經(jīng)清算查明：合伙企業(yè)現(xiàn)有價(jià)值1.5 萬(wàn)元的小食品，欠職工工資0.5 萬(wàn)元，稅款1 萬(wàn)元，借款3 萬(wàn)元，清算費(fèi)用0.2 萬(wàn)元。回答：（ 1）該合伙企業(yè)債務(wù)該如何清償？（ 2）鄭某、張某、朱某各自承擔(dān)份額多少？答案：（ 1）首先以合伙企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)清償，按照清算費(fèi)用職工工資所欠稅款債務(wù)返還出資的順序進(jìn)行清償。即： 1.5 0.2 0.5 0.8（萬(wàn)元）。（ 2）不足清償?shù)牟糠郑矗?3 1 0.8 3.2（萬(wàn)元）由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例分擔(dān)。則鄭某分擔(dān) 3.2× 1/6（萬(wàn)元）；張某

23、分擔(dān) 3.2× 2/6（萬(wàn)元）；朱某分擔(dān) 3.2× 3/6（萬(wàn)元）。72004 年 8 月 7 日，甲出資 6 萬(wàn)元設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)A 企業(yè)。甲聘請(qǐng)乙管理企業(yè)事務(wù)，同時(shí)規(guī)定，凡乙對(duì)外簽訂標(biāo)的額超過(guò)1 萬(wàn)元的合同，須經(jīng)甲同意。10 月 18 日，乙未經(jīng)甲同意，以 A 企業(yè)名義向善意第三人丙購(gòu)買了價(jià)值1.2 萬(wàn)元的貨物。2005 年 3 月 15 日， A 企業(yè)虧損，不能支付欠丁的到期債務(wù)，甲決定解散企業(yè)。依法進(jìn)行企業(yè)清算，以A 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法定順序清償后，仍欠丁債務(wù)5 萬(wàn)元，而經(jīng)查甲個(gè)人可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)價(jià)值2 萬(wàn)元。要求：（ 1）分析乙于10 月 18 日以 A 名義向

24、丙購(gòu)入價(jià)值1.2 萬(wàn)元的貨物行為是否有效。說(shuō)明理由。（ 2）假設(shè)不足清償丁的債務(wù)，分析應(yīng)如何處理。答案：（ 1）乙于 10 月 18 日以 A 企業(yè)名義向丙購(gòu)入價(jià)值1.2 萬(wàn)元貨物的行為有效。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定， 投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。因此該行為有效。（ 2）按照個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在5 年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，原投資人對(duì)債權(quán)人的責(zé)任消滅。因此，A 企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)2 萬(wàn)元償還，尚欠丁3 萬(wàn)元。A 企業(yè)解散， 甲對(duì)欠丁 3 萬(wàn)元債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任， 但債權(quán)

25、人丁在 5 年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該持續(xù)償債義務(wù)就消滅。8甲曾是某高校旅游專業(yè)的大學(xué)生，畢業(yè)后向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立專門(mén)提供旅游咨詢服務(wù)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。（ 1）甲在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立企業(yè)的申請(qǐng)書(shū)中未載明注冊(cè)資金的數(shù)額，則該申請(qǐng)書(shū)的效力如何？工商行政管理機(jī)關(guān)是否受理其申請(qǐng)？（ 2）甲向該企業(yè)投資的五臺(tái)電腦、一套辦公桌椅，自個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立后，所有權(quán)屬于誰(shuí)？（ 3）該企業(yè)成立后由于經(jīng)營(yíng)有方業(yè)務(wù)越來(lái)越大，甲為擴(kuò)大規(guī)模打算讓其好友乙共同參與經(jīng)營(yíng)，乙能否成為該企業(yè)的投資人？若不能，則甲該如何處理？（ 4） 1 年后受 SARS 影響，該企業(yè)虧損嚴(yán)重，甲決定解散該企業(yè)并依法進(jìn)行了清算。解散后，該企業(yè)

26、的債權(quán)人之一丙才得知解散的消息，則丙能否向甲主張債權(quán)？為什么？-6精選文庫(kù)答案：（ 1）該申請(qǐng)書(shū)有效，因?yàn)閭€(gè)人獨(dú)資企業(yè)不要求獨(dú)資企業(yè)有最低注冊(cè)資金，只要有投資人申報(bào)的出資即可。故工商行政機(jī)關(guān)受理其申請(qǐng)。（ 2）屬于甲所有。（ 3）乙不能成為投資人，甲可以委托或聘用乙管理該獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)。（ 4）丙可以在該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后 5 年內(nèi)向甲主張債權(quán)。因?yàn)楦鶕?jù)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法第 28 條規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在 5 年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，該責(zé)任消滅。第三章公司法1某市甲、乙、丙三家國(guó)有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，共同出資組建某有限

27、責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實(shí)物出資；丙企業(yè)以其商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)出資。三方約定公司董事會(huì)由7 人組成。要求：（ 1）回答該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級(jí)工商行政管理部門(mén)辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。（ 2）說(shuō)明該公司注冊(cè)資本的最低限額。（ 3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認(rèn)和繳納。（ 4）回答公司董事會(huì)應(yīng)由哪些方面的人士組成。答案：（ 1）該有限責(zé)任公司系由市政府批準(zhǔn)發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門(mén)辦理。（ 2）注冊(cè)資本的最低限額為3 萬(wàn)元人民幣。（ 3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過(guò)評(píng)估確認(rèn)，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的

28、實(shí)物經(jīng)評(píng)估確認(rèn)的金額認(rèn)定。各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊(cè)資本的 30%，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立公司的賬戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)， 股東全部交納出資后， 必須經(jīng)過(guò)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資， 并出具驗(yàn)資證明。（ 4）由兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。 因此，該有限責(zé)任公司的董事會(huì)有甲、 乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會(huì)。2某有限責(zé)任公司注冊(cè)資本 300 萬(wàn)元，其中甲投資者占 30%，乙投資者占 45%，丙投資者占 25%，半年度實(shí)

29、現(xiàn)利潤(rùn) 100 萬(wàn)元，上年度虧損為 50 萬(wàn)元，已知公司按規(guī)定提取法定公積金，公司股東會(huì)決定不提取任意公積金。要求：說(shuō)明該公司本年度利潤(rùn)應(yīng)如何分配。答案：（ 10050） 50（萬(wàn)元）50 50× 25% 37.5（萬(wàn)元）37.5×10% 3.75（萬(wàn)元）37.53.75 33.75（萬(wàn)元）甲 33.75× 30%；乙 33.75× 45%；丙 33.75× 25%。-7精選文庫(kù)3 A 股份有限公司2006 年度有關(guān)事項(xiàng)如下：（ 1）公司召開(kāi)董事會(huì)，通過(guò)以下決議：根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人甲；決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報(bào)送

30、有關(guān)部門(mén)審批。（ 2）該公司注冊(cè)資本5000 萬(wàn)元人民幣， 2006 年度稅后利潤(rùn)3000 余萬(wàn)元；公司自成立以來(lái)沒(méi)有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計(jì)額為2600 萬(wàn)元，公司決定不再提取法定公積金。（ 3）公司經(jīng)理丙將其持有的A 公司股份全部轉(zhuǎn)讓給丁；丙還以 B 公司代理人的身份從事與 A 公司業(yè)務(wù)同類的營(yíng)業(yè)活動(dòng)。（ 4）公司以 “財(cái)政部門(mén)無(wú)權(quán)對(duì)股份有限公司進(jìn)行會(huì)計(jì)檢查” 為由，拒絕財(cái)政局的檢查。要求：（ 1）回答 A 公司董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定。說(shuō)明理由。（ 2）回答 A 公司不提取法定公積金的做法是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定。說(shuō)明理由。（ 3）分析公司經(jīng)理丙將其持有的A 公

31、司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國(guó)公司法的規(guī)定。說(shuō)明理由。（ 4）分析公司經(jīng)理丙能否以B 公司代理人的身份從事與A 公司業(yè)務(wù)同類的營(yíng)業(yè)活動(dòng)；丙從該營(yíng)業(yè)活動(dòng)中獲得的收入應(yīng)如何處理。（ 5） A 公司拒絕市財(cái)政局對(duì)該公司會(huì)計(jì)工作檢查的理由是否符合我國(guó)會(huì)計(jì)法規(guī)定。為什么？答案：（ 1） A 公司董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議，第一項(xiàng)符合我國(guó)公司法規(guī)定，第二項(xiàng)不符合。董事會(huì)職權(quán)中，有權(quán)聘任、解聘公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。決定發(fā)行公司債券是股東大會(huì)的職權(quán)，而不是董事會(huì)。（ 2）符合。公司法規(guī)定，法定盈余公積按照稅后利潤(rùn)10%提取，當(dāng)公司公積金累計(jì)金額已達(dá)注冊(cè)資本50%以上可不再提取。（ 3）不符合。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)

32、其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉(zhuǎn)讓”股份不符合規(guī)定。（ 4）未經(jīng)股東大會(huì)同意，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。（ 5）不符合。財(cái)政、審計(jì)等有關(guān)部門(mén)有權(quán)依法對(duì)上市公司、股份有限公司實(shí)施監(jiān)督。4甲、乙國(guó)有企業(yè)與另外9 家國(guó)有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司”（以下簡(jiǎn)稱光中公司） ，公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會(huì)除召開(kāi)定期會(huì)議外，還可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議，臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)代表 1/2 以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi)，在申請(qǐng)公司設(shè)立登記時(shí)，工商行政管理機(jī)構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。2006 年 3 月，光中公司依法登記成立，注

33、冊(cè)資本為1 億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價(jià)金額 1200 萬(wàn)元； 乙出資 1400 萬(wàn)元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會(huì)會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)。2006 年 5 月，光中公司董事會(huì)發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1 億元，董事會(huì)提出了解決方案，即：由甲補(bǔ)足差額，如果甲不能補(bǔ)足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。2007 年 2 月，公司經(jīng)過(guò)一段時(shí)間運(yùn)作后，經(jīng)濟(jì)效益好，董事會(huì)制定了一個(gè)增加注冊(cè)資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由1 億元增加到1.5 億元，增資方案提交股東會(huì)討論表決時(shí)， 有 7 家

34、股東贊成投資， 7 家股東出資總和為 5380 萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的 58.3%；有 4 家股東不贊成增資， 4 家股東出資總和為 4170 萬(wàn)元，占表決權(quán)總數(shù)的 41.7%。股東會(huì)通過(guò)了增資決議，并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行。-8精選文庫(kù)2007 年 3 月，光中公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因違反了合同規(guī)定被訴之法院，對(duì)方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承擔(dān)違約責(zé)任。要求：（ 1）分析光中公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程中關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什么？（ 2）回答光中公司的首次股東會(huì)議由甲召集和主持是否合法。為什么？（ 3）分析

35、光中公司董事會(huì)作出關(guān)于甲出資不足的解決方案內(nèi)容是否合法。為什么？（ 4）分析光中公司股東會(huì)做出的增資決議是否合法。為什么？（ 5）回答光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。為什么？答案：（ 1）光中公司設(shè)立過(guò)程中訂立的公司章程關(guān)于召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。公司法規(guī)定，代表 1/10 以上表決權(quán)的股東均可以提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時(shí)會(huì)議須經(jīng)1/2 以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi)，是不符合法律規(guī)定的。（ 2）光中公司的首次股東會(huì)會(huì)議由甲召集和主持不合法。有限責(zé)任公司股東會(huì)的首次會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。 光中公司的股東乙出資 1400 萬(wàn)元，是出資最多的股東

36、，首次會(huì)議應(yīng)由乙召集和主持。（ 3）光中公司董事會(huì)作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。因?yàn)楣痉ㄒ?guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額時(shí)， 應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補(bǔ)齊其差額， 公司設(shè)立時(shí)的其他股東對(duì)其承擔(dān)連帶責(zé)任。而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。第三十一條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的， 應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。（ 4）光中公司股東會(huì)作出的增資決議不合法。表決時(shí)，同意股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的 58.3%，未

37、達(dá)到 2/3 的比例，因此，增資決議不能通過(guò)。（ 5）光中公司應(yīng)替海南分公司承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)榉止静痪哂蟹ㄈ速Y格，但可以依法獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承擔(dān)。第五章合同法1甲公司于 2006 年 3 月 10 日向乙公司發(fā)出電報(bào)稱： “現(xiàn)有 A 型鋼材100 噸，每噸 2500元，如貴方需購(gòu)，望于接到電報(bào)之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款提貨?！? 月 12 日，乙公司給甲公司復(fù)電稱： “接受貴方提供的 A 型鋼材 100 噸，但價(jià)格希望以每噸2400 元成交，如同意可在 7 日內(nèi)將貨送至本公司” 。甲公司接電后未予答復(fù)。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（

38、 1）甲、乙之間合同是否成立？為什么？（ 2）如甲公司在 2006 年 3 月 11 日得知 A 型鋼材可能漲價(jià)，擬撤銷要約，是否可以？為什么？（ 3）假設(shè)乙公司在 2006 年 3 月 20 日復(fù)電給甲公司稱： “完全接受貴方條件” 。甲公司接電后未予答復(fù)，則甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？（ 4）假設(shè)乙公司接到甲公司 2006 年 3 月 10 日電報(bào)后，于 3 月 12 日派人帶款提貨，而此時(shí)甲公司已將這 100 噸鋼材高價(jià)賣給了丙公司， 甲公司是否需對(duì)乙公司承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？-9精選文庫(kù)答案：（ 1）甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)變更了甲公司要約中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾

39、，而是一個(gè)新要約，甲公司接電后未予答復(fù)，故甲、乙之間合同不成立。（ 2）不可以。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。（ 3）甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜疽殉匠兄Z期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。（ 4）甲公司應(yīng)對(duì)乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。因?yàn)橐夜驹诔兄Z期內(nèi)帶款提貨，以實(shí)際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。 甲公司向乙公司發(fā)出的是一個(gè)確定承諾期限的要約， 甲公司如無(wú)法履行其義務(wù)，違反誠(chéng)實(shí)信用原則，理應(yīng)向乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。2 2006 年 5 月 12 日，甲、乙兩公司采用合同書(shū)形式訂立一份電子設(shè)備買賣合同，合同約定甲向

40、乙銷售10 臺(tái)電子設(shè)備，每臺(tái)2 萬(wàn)元， 2006 年 6 月底交貨，由甲負(fù)責(zé)委托運(yùn)輸公司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10 日內(nèi)付清貨款。6 月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及時(shí)提供了擔(dān)保。6 月底，甲委托丙運(yùn)輸這10 臺(tái)電子設(shè)備，但運(yùn)輸途中被人偷掉，致使甲在6 月底前不能交貨，乙公司要求解除合同， 并要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。甲認(rèn)為不能按時(shí)交貨并非自己過(guò)錯(cuò)，故不同意解除合同并拒絕承擔(dān)違約責(zé)任。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（ 1）甲在 6 月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？（ 2） 7 月 8 日，乙要求與甲解除合同是

41、否合法？為什么？（ 3）甲是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？答案：（ 1）合法。因?yàn)榧子写_切證據(jù)證明乙經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)，通知乙中止履行合同。（ 2）合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人一方可以解除合同。（ 3）甲應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。本案中，甲因丙運(yùn)輸公司的原因造成了違約， 甲應(yīng)當(dāng)向乙承擔(dān)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。3甲、乙簽訂一份買賣合同，乙向甲購(gòu)買化工原料20 噸，價(jià)款50 萬(wàn)元

42、，甲交貨后乙方在 10 日內(nèi)付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢屢催討無(wú)果，在催討過(guò)程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30 萬(wàn)元，而乙怠于行使其對(duì)丙的債權(quán)。同時(shí)，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10 萬(wàn)元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺(tái)設(shè)備以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（ 1）甲對(duì)丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時(shí)應(yīng)通過(guò)何種方式來(lái)行使？（ 2）若甲請(qǐng)求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為是否合法？為什么？答案：（ 1）甲對(duì)丙可行使代位權(quán)。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對(duì)債權(quán)人

43、造成損害的， 債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。 本案中乙怠于行使其對(duì)丙的債權(quán)，甲對(duì)丙可行使代位權(quán)。-10精選文庫(kù)甲行使代位權(quán)必須通過(guò)法院來(lái)行使，即甲須通過(guò)向法院提起訴訟的方式，才能行使代位權(quán)。（ 2）甲請(qǐng)求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)， 對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)。甲請(qǐng)求人民法院撤銷乙的低價(jià)轉(zhuǎn)讓行為不合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的， 債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。即對(duì)有償行為， 以惡意為主觀要件，當(dāng)債務(wù)人有惡意時(shí)，若第三人也同時(shí)有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷

44、權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓其財(cái)產(chǎn)，第三人戊并不知道乙的行為損害了甲的利益，即戊沒(méi)有惡意，故甲不能行使撤銷權(quán)。4 2006 年 3 月 20 日，甲公司與乙公司簽訂一份購(gòu)銷合同，合同約定甲向乙銷售5 臺(tái)機(jī)床，價(jià)款20 萬(wàn)元，甲在4 月 15 日交貨，乙收到貨物后15 日內(nèi)付款，違約金為5%。合同訂立后，甲按時(shí)交貨。4 月 16 日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。于是，甲通知乙到期時(shí)將貨款支付給丙公司。4 月 30 日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。 5 月 8 日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求乙付清貨款并支付違約金。要求：根

45、據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（ 1）丙公司是否該合同當(dāng)事人？為什么？（ 2）乙公司對(duì)丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？（ 3）丙公司請(qǐng)求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？（ 4）假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？答案：（ 1）丙公司是合同當(dāng)事人。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。 本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙取得了債權(quán)人的地位，成為合同當(dāng)事人。（ 2）不成立。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓無(wú)須經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)通知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不

46、成立。（ 3）符合。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅取得主債權(quán)，同時(shí)也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅取得貨款的主債權(quán)，同時(shí)也取得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。（ 4）合法。 因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定， 債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后， 債務(wù)人得以對(duì)抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對(duì)抗新的債權(quán)人， 即受讓人。 故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙抗辯是合法的。5A 電器廠與B 公司于 2006 年 3 月 15 日簽訂一份貨物買賣合同，合同約定，B 公司購(gòu)買 A 廠生產(chǎn)的新型電器插座 5000 套，總價(jià) 10 萬(wàn)元， B 公司先付定金 2 萬(wàn)元， 2006 年 6 月底前交貨，交貨后

47、 B 公司 10 日內(nèi)付款，違約金按 10% 計(jì)算，發(fā)生爭(zhēng)議由××省仲裁委員會(huì)仲裁解決。合同成立后，B 公司按約支付了定金。但A 廠由于未及時(shí)組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期履行合同，A 廠要求遲延履行合同2 個(gè)月。 B 公司認(rèn)為遲延履行使其不能實(shí)現(xiàn)合同目的， 因此于當(dāng)年7 月 10 日通知 A 廠解除合同， 并要求 A 廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金， A 廠不同意， B 公司遂于2004 年 8 月向人民法院起訴。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（ 1） B 公司是否有權(quán)解除合同？為什么？-11精選文庫(kù)（ 2） B 公司要求 A 廠支付違約金并要求雙倍返還

48、定金是否合法？為什么？（ 3） B 公司要求人民法院解決糾紛的方式是否合法？為什么？答案：（ 1）有權(quán)解除合同。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方當(dāng)事人可以解除合同。本案中， A 廠不能按期履行合同使 B 公司不能實(shí)現(xiàn)合同目的的， B 公司可以解除合同。（ 2）不合法。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用。（ 3）不合法。因?yàn)榉梢?guī)定，合同中仲裁條款的，或事后達(dá)成仲裁協(xié)議的，當(dāng)事人只能通過(guò)仲裁解決爭(zhēng)議，而不得再尋求訴訟途徑解決爭(zhēng)議，故B 不能向人民法院起訴。6甲公司與乙公司于2006 年 5

49、月 20 日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：（ 1）由乙公司于 10 月 30 日前分二批向甲公司提供設(shè)備10 套，價(jià)款總計(jì)為150 萬(wàn)元；（ 2）甲公司向乙公司給付定金25 萬(wàn)元；（ 3）如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20 萬(wàn)元；（ 4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7 月 1 日，乙公司向甲公司交付了3 套設(shè)備，甲公司支付了45 萬(wàn)元貨款。9 月，該種設(shè)備價(jià)格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7 套設(shè)備價(jià)格提高到每套30 萬(wàn)元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公

50、司解除合同。11 月 1 日，甲公司仍未收到剩余的7 套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響到了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了 50 萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時(shí)要求丙公司履行一般保證責(zé)任。要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：（ 1）合同約定甲公司向乙公司給付25 萬(wàn)元定金是否合法？說(shuō)明理由。（ 2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說(shuō)明理由。（ 3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說(shuō)明理由。（ 4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說(shuō)明理由。（ 5）丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任？答案：（ 1）合同約定甲公司向乙公司給付 25 萬(wàn)

51、元定金合法。根據(jù)合同法和擔(dān)保法的規(guī)定（或法律規(guī)定） ，定金由合同當(dāng)事人約定，數(shù)額也由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20%。在本題中，甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25 萬(wàn)元，占主合同標(biāo)的額的 16.67% ，符合法律規(guī)定。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。（ 2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)合同法的規(guī)定（或法律規(guī)定），依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致也可以解除合同。 當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)， 對(duì)方有異議的， 應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力

52、。（ 3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)合同法的規(guī)定（或法律規(guī)定），合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。-12精選文庫(kù)或：根據(jù)合同法的規(guī)定（或法律規(guī)定），甲乙雙方約定的違約金數(shù)額20 萬(wàn)元，低于乙公司給甲公司的損失的 50 萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失，所以甲公司可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。（ 4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)合同法 的規(guī)定（或法律規(guī)定） ，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，對(duì)方當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。（ 5）根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定（或法律規(guī)定），在甲乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人乙公司的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時(shí)， 丙公司對(duì)甲公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任。72006 年 6 月，甲公司將一臺(tái)價(jià)值900 萬(wàn)元的機(jī)床委托乙倉(cāng)庫(kù)保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從6 月 21 日至 10 月 20 日，保管費(fèi)用2 萬(wàn)元，由甲公司在保管到期提取機(jī)床時(shí)一次付清。8 月，甲公司急需向丙