淺析“一帶一路”建設(shè)中的環(huán)境保護法律制度構(gòu)建

1、1 / 6淺析“一帶一路建設(shè)中的環(huán)境保護法律制度構(gòu)建一、一帶一路環(huán)境風(fēng)險的國內(nèi)法規(guī)制對海外投資環(huán)境保護行為的規(guī)制，應(yīng)采取以國內(nèi)法規(guī)制為主， 國際法規(guī)制補充的方式。 首先，從法制的一般開展規(guī)律來看，條約標(biāo)準(zhǔn)投資行為符合國際社會法制化的開展方向。 但從現(xiàn)階段一帶一路沿線國家的情況來看，許多國家政局不穩(wěn)，國內(nèi)動亂，雙邊投資條約將對中資公司的規(guī)制從道義責(zé)任演變成法律責(zé)任，如果企業(yè)受政局影響沒有很好地履行條約義務(wù)而要承當(dāng)各種不利后果，那么明顯違反了國際投資法中的公平公正原那么。其次，為履行條約義務(wù)， 東道國要對本國的國內(nèi)法進行修訂， 增加了東道國招商引資的本錢。 再次，國內(nèi)法規(guī)制更靈活，也更能表達中國的

2、國家意志。 (一) 中國保護海外投資地環(huán)境的立法規(guī)制目前我國規(guī)制海外投資行為還是以政策指導(dǎo)為主。黨的十八大報告明確提出，必須樹立尊重自然、順應(yīng)自然、保護自然的生態(tài)文明理念，為全球生態(tài)平安做出奉獻。 2022 年商務(wù)部和環(huán)境部聯(lián)合印發(fā) 對外投資合作環(huán)境保護指南(以下簡稱指南) 。這是中國首個對走出去的企業(yè)的環(huán)境保護行為的指導(dǎo)性意見，雖然其不具有強制約束性， 但表達了中國政府對投資地環(huán)境保護問題的重視。 指南對中國走出去的企業(yè)的環(huán)境責(zé)任規(guī)制分成幾個層次：首先，企業(yè)要主動遵守東道國有關(guān)環(huán)境的法律法規(guī)，這是最根本的責(zé)任; 其次，要求企業(yè)履行國際上通行的環(huán)保法律義務(wù)，如環(huán)境影響評價、達標(biāo)排放、應(yīng)急管理等

3、; 再次，倡導(dǎo)企業(yè)主動加強與當(dāng)?shù)孛癖姷臏贤C制，遵守社會、文化、民族風(fēng)俗，促進就業(yè)。這些方面，雖然東道國法律沒有規(guī)定，但卻是對企業(yè)開展影響很大的因素; 最后，鼓勵企業(yè)綠色生產(chǎn)， 積極實施先進的環(huán)保理念和做法，如清潔生產(chǎn)、 循環(huán)經(jīng)濟和綠色采購等。對海外投資行為的標(biāo)準(zhǔn)采取立法的方式更為理想。從法理角度來講，中國作為投資母國，由投資母國對海外投資進行規(guī)制的法律依據(jù)是，屬人管轄。雖然在國際法上的管轄權(quán)以屬地管轄權(quán)優(yōu)先，但不阻礙投資母國根據(jù)國籍對本國公司行使管轄權(quán)。另外，對投資地環(huán)境進行保護，有助于減少投資摩擦，維護中國的形象，維護中資的海外經(jīng)濟利益。2 / 6中國入世以來， 大規(guī)模修改了國內(nèi)法， 對外

4、貿(mào)易法 和與貿(mào)易有關(guān)的投資、知識產(chǎn)權(quán)等法律都作了修改，但我國一直沒有制定對外投資法。雖然一帶一路戰(zhàn)略中貿(mào)易依然占有很重要的地位，但對外投資同樣也占有重要地位，通過專門的立法來約束和標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)對外投資行為，公布專門的對外投資法很有必要。在對外投資法中應(yīng)該專門就環(huán)境保護作出規(guī)定。對外投資法應(yīng)該是和對外貿(mào)貿(mào)易法一樣的投資母法，其關(guān)于環(huán)境保護的規(guī)定同樣也是概括性的規(guī)定。為了更好地標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)行業(yè)，還應(yīng)當(dāng)將指南由指導(dǎo)性文件上升為對外投資合作環(huán)境保護法，且要修改指南中一些具體規(guī)定。例如，在指南當(dāng)中沒有規(guī)定走出去的企業(yè)要遵守較高的環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)，只要求企業(yè)遵守東道國的環(huán)境法律，但一帶一路的沿線國家多為開展中國家，東道國

5、的環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)低或者根本沒有環(huán)保方面的要求， 這是導(dǎo)致中國企業(yè)污染當(dāng)?shù)丨h(huán)境的主要原因。對外投資合作環(huán)境保護法 當(dāng)中應(yīng)該增加在某些情況下可以適用投資母國環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，還要增加對違規(guī)企業(yè)的懲罰措施， 要求企業(yè)應(yīng)承當(dāng)污染東道國環(huán)境的法律責(zé)任，在海外投資活動中盡到謹慎注意義務(wù)，盡量防止或減少破壞當(dāng)?shù)氐淖匀缓腿宋沫h(huán)境。 除加強對海外投資行為的標(biāo)準(zhǔn)外， 還要對國內(nèi)的訴訟制度進行調(diào)整。 雖然 民事訴訟法及相關(guān)司法解釋沒有規(guī)定人民法院可以不方便法院原那么為由拒絕案件的受理，但在實踐中法院確有適用不方便原那么不受理案件的情況。最高人民法院在 2022 年公布的涉外商事海事審判實務(wù)問題解答第7 條中規(guī)定，在審判實踐

6、中，一方當(dāng)事人就其爭議向人民法院提起訴訟時，另一方當(dāng)事人往往以中國法院為不方便法院為由要求中國法院不行使管轄權(quán)。如果人民法院依據(jù)中國法律規(guī)定對某涉外商事案件具有管轄權(quán)，但由于雙方當(dāng)事人均為外國當(dāng)事人，主要案件事實與中國沒有任何聯(lián)系， 人民法院在認定案件事實和適用法律方面存在重大困難且需要到外國執(zhí)行的， 人民法院不必一定行使管轄權(quán)，可適用不方便法院原那么放棄行使司法管轄權(quán)。 從這條規(guī)定來看，我國適用不方便法院原那么的條件是：(1) 一方當(dāng)事人提出管轄異議 ;(2) 雙方當(dāng)事人為外國人 ;(3) 認定案件事實和適用法律方面存在重大困難;(4) 判決需要到外國執(zhí)行。 即人民法院決定中國是否方便法院是

7、根據(jù)法院工作的難度和判決執(zhí)行的難度，而不是采用英美等國以是否存在替代法院作為審查條件的標(biāo)準(zhǔn)。對于發(fā)生在海外的環(huán)境侵權(quán)事故，人民法院在查明事實和調(diào)查取證方面明顯存在困難，從方便當(dāng)事人原那么出發(fā)， 人民法院不3 / 6應(yīng)受理這類案件。然而，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，中國作為被告的住所地，人民法院擁有管轄權(quán)。 筆者認為，對此類案例是否受理還應(yīng)當(dāng)以是否存在可替代法院為依據(jù)進行審查更為合理。 如果以是否方便當(dāng)事人為條件， 這類案件必然會被駁回，如果東道國法制不完善也不受理此類案件，將使中國企業(yè)在海外的污染行為得不到任何制裁，受害人也無處伸張正義。因此，筆者建議，在我國民事訴訟法中應(yīng)當(dāng)就不 _方便法院作出明確

8、規(guī)定，且應(yīng)將是否存在替代法院列為受理的條件之一。 (二) 政府推進企業(yè)的社會責(zé)任一帶一路建設(shè)是中國企業(yè)海外投資的重要戰(zhàn)略機遇，但同時也面臨著諸多風(fēng)險和挑戰(zhàn)，其中社會責(zé)任風(fēng)險已經(jīng)成為中國企業(yè)海外經(jīng)營面臨的主要風(fēng)險之一。國民經(jīng)濟和社會開展第十二個五年規(guī)劃綱要明確指出，走出去的企業(yè)和境外合作工程， 要履行社會責(zé)任， 造福當(dāng)?shù)厝嗣瘛?目前我國有關(guān)企業(yè)社會責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)性文件根本是以政策引導(dǎo)為主，2022 年國務(wù)院國資委發(fā)布了關(guān)于中央企業(yè)履行社會責(zé)任的指導(dǎo)意見 ，商務(wù)部先后出臺了 關(guān)于進一步標(biāo)準(zhǔn)我國企業(yè)對外投資合作的通知、 境外中資企業(yè) (機構(gòu)) 員工管理指引、 中國境外企業(yè)文化建設(shè)假設(shè)干意見 等標(biāo)準(zhǔn)性文件

9、， 都不具有法律強制力。 我國的勞動法、 勞動合同法有關(guān)于用工方面的社會責(zé)任的規(guī)定，公司法籠統(tǒng)地規(guī)定公司要遵守社會責(zé)任，沒有就社會責(zé)任的具體內(nèi)容作出規(guī)定。2022 年修訂的環(huán)境保護法沒有關(guān)于企業(yè)社會責(zé)任的規(guī)定，因此，我國立法中關(guān)于社會責(zé)任的規(guī)定明顯缺乏。興旺國家對海外投資的環(huán)境監(jiān)管，多以社會責(zé)任法律來調(diào)整。例如，美國通過逐漸加強企業(yè)社會責(zé)任的法律來標(biāo)準(zhǔn)美國的海外投資，其聯(lián)邦法律反海外腐敗法、清潔空氣法、 水污染法等明確規(guī)定了企業(yè)在環(huán)境方面的社會責(zé)任。企業(yè)的社會責(zé)任不僅是一種道德約束，還具有法律責(zé)任的性質(zhì)， 從根本上講法律責(zé)任是企業(yè)社會責(zé)任的核心內(nèi)容。企業(yè)社會責(zé)任的實現(xiàn)， 僅靠企業(yè)自覺提高道德水

10、平或為追求長期利益、市場競爭的壓力等內(nèi)在動力， 那么進程緩慢。 社會責(zé)任的實現(xiàn)還要依靠外部動力，如政府、國際組織、 非政府組織及社會公眾等的推動。即企業(yè)社會責(zé)任的實現(xiàn)需要企業(yè)內(nèi)在動力與外部動力相結(jié)合。 在企業(yè)的外部動力中， 最重要的推動者是政府。這是因為政府是市場最重要的監(jiān)管者，且具有絕對權(quán)威。 政府依法監(jiān)督和管理市4 / 6場主體及其行為，通過制度建設(shè)、宣傳鼓勵、溝通合作、加強監(jiān)管等手段來推進企業(yè)的社會責(zé)任。 首先，制度建設(shè)是最直接和有效的手段，即在制度層面制定法律法規(guī)來標(biāo)準(zhǔn)和約束企業(yè)的行為，確定企業(yè)最低的社會責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)， 運用法律強制力迫使企業(yè)履行其社會責(zé)任; 其次，通過積極宣傳和各種稅收減

11、免手段來刺激企業(yè)履行社會責(zé)任 ; 再次，通過加強與東道國和國際組織的溝通與合作，為企業(yè)履行社會責(zé)任， 保護自然環(huán)境營造良好的國際環(huán)境; 最后，政府還要建立懲罰機制，對不履行社會責(zé)任或履行狀況差的企業(yè)通過罰款或提高稅率等手段進行處分，以便形成健康有序的市場競爭環(huán)境。特別是中國走出去的企業(yè)大多為國有企業(yè)，政府還可以通過對法定代表人進行行政處分的方式來增加懲罰手段的威懾性。我國的公司法 對社會責(zé)任的規(guī)定過于籠統(tǒng)，建議在分那么中增加一章公司對社會的責(zé)任，使公司對社會承當(dāng)?shù)纳鐣?zé)任更加具體，讓走出去的企業(yè)承當(dāng)較高標(biāo)準(zhǔn)的社會責(zé)任，在做決策時能夠?qū)⑸鐣?zé)任考慮進去，盡量減少對當(dāng)?shù)丨h(huán)境污染，同時也提高中國企業(yè)

12、的國際競爭力，真正實現(xiàn)一帶一路造福當(dāng)?shù)厝嗣竦膽?zhàn)略目標(biāo)。二、一帶一路環(huán)境保護的國際法規(guī)制對海外投資的標(biāo)準(zhǔn)雖以國內(nèi)法制為主，還可以通過國際層面上的制度安排來催促企業(yè)更好地實現(xiàn)其環(huán)境保護的目標(biāo)。 (一) 亞投行亞洲根底設(shè)施投資銀行 (asian infrastructure investmentbank ，簡稱亞投行， aiib)是一帶一路戰(zhàn)略的重要支柱。 其建立的宗旨通過在根底設(shè)施及其他生產(chǎn)性領(lǐng)域的投資，促進亞洲經(jīng)濟可持續(xù)開展、 創(chuàng)造財富并改善根底設(shè)施互聯(lián)互通。中國是亞投行最大的股東， 而根底設(shè)施互聯(lián)互通也是一帶一路優(yōu)先建設(shè)領(lǐng)域。雖然目前亞投行尚未投入運行，但可以預(yù)見，亞投行將是一帶一路沿線國家重

13、要的融資機構(gòu)。因此亞投行在促進一帶一路沿線國家的環(huán)境保護方面可大有作為。亞投行在向成員國貸款時，可要求申請人將工程是否可以促進當(dāng)?shù)亟?jīng)濟可持續(xù)開展作為重要的考量指標(biāo)。由于向亞投行申請貸款都在工程建設(shè)之前或工程建設(shè)前期，因此亞投行可以要求各成員國謹慎注意， 盡量采取預(yù)防措施， 來防止或減少環(huán)境損害的發(fā)生。具體做法是： 將擬貸款支持的工程進行分類，明確列出要求環(huán)境影響評估的工程類型。 在具體審核時， 要求申請者提供環(huán)境影響評價報告，并就可能導(dǎo)致不5 / 6良環(huán)境影響提交預(yù)防、 減輕及補償方案或替代方案。 對當(dāng)?shù)丨h(huán)境有明顯不良影響的工程，應(yīng)當(dāng)拒絕提供貸款， 對于可能造成重大環(huán)境影響的工程，就采取全程監(jiān)

14、測的方式，對其投資過程進行監(jiān)督，以減少對環(huán)境的不良影響。另外，亞投行還可效仿世界銀行的環(huán)境措施。世界銀行從上世紀(jì)50 年代開始就關(guān)注環(huán)境保護，其發(fā)布了環(huán)境開展指導(dǎo)方針，在業(yè)務(wù)手冊、業(yè)務(wù)指令、業(yè)務(wù)政策、 良好操作中都列出環(huán)境政策。 世界銀行的環(huán)境政策并不限于減輕環(huán)境損害，還包括提高開展中國家人民的生活質(zhì)量，保護氣候、水源、森林、生物多樣性等人類共同所有的資源。 且世界銀行的環(huán)境政策不是只以環(huán)境為目的，還關(guān)注開展中國家的開展與貧困問題， 幫助東道國進行能力建設(shè)、 政策改革、 人員培訓(xùn)等來提高當(dāng)?shù)氐沫h(huán)境保護水平， 努力促進開展中國家的可持續(xù)開展。在亞投行未來的業(yè)務(wù)運作中，亦應(yīng)當(dāng)將促進貸款國的可持續(xù)開

15、展作為努力的目標(biāo)。 (二) 多邊與雙邊條約中國與一帶一路沿線國家簽訂的雙邊條約，包括雙邊的貿(mào)易條約、投資條約以及環(huán)境合作條約等。 中國早期簽署的雙邊條約少有關(guān)于環(huán)境的規(guī)定， 即使有關(guān)于環(huán)境的規(guī)定， 也多只是出現(xiàn)在序言當(dāng)中， 就環(huán)境作出籠統(tǒng)的規(guī)定，例如，2022 年修訂的中國與烏茲別克斯坦雙邊投資協(xié)定在序言中規(guī)定：同意此類目標(biāo)不能通過放松普遍適用的健康、平安和環(huán)境措施取得。 近兩年簽署的雙邊投資條約都增加了有關(guān)環(huán)境問題的規(guī)定，例如，2022 年中國與日韓的雙邊投資協(xié)定、 2022 年中國與加拿大的雙邊投資協(xié)定、2022 年中國與坦桑尼亞的雙邊投資條約等。其中，2022 年中國與加拿大的雙邊投資協(xié)

16、定中對環(huán)境問題規(guī)定的最為詳細， 將環(huán)境問題視為一般慣例， 因保護環(huán)境所采取的措施不得被視為征收措施。雙邊投資條約有關(guān)環(huán)境保護規(guī)定的存在，促進中資企業(yè)在這些國家投資時會將環(huán)境保護列為考慮的因素?？梢灶A(yù)見，今后中國簽署的雙邊投資條約中都會增加環(huán)境保護的規(guī)定。 雙邊條約中的環(huán)境條款增強了投資者對東道國環(huán)境保護的義務(wù)， 有助于降低環(huán)境風(fēng)險。 除雙邊投資條約外， 雙邊環(huán)境條約也能發(fā)揮標(biāo)準(zhǔn)海外投資的行為。 例如，中國與德國簽訂的雙邊投資條約中沒有關(guān)于環(huán)境的規(guī)定，但中國與德國存在雙邊環(huán)境合作協(xié)定。中德環(huán)境合作協(xié)定規(guī)定的合作領(lǐng)域包括(二)環(huán)境政策與管理，包括行政法規(guī)手段( 行政命令和禁令，環(huán)境影響評價，以及旨

17、在將外部費用內(nèi)部化的經(jīng)濟手段等);( 四) 提高環(huán)境意識，包括環(huán)境教育與公眾參與 ;( 六) 環(huán)境問題與其它政策領(lǐng)域的關(guān)系，環(huán)境與開展的關(guān)系 ; 。此外，中6 / 6德兩國屢次發(fā)表環(huán)境合作行動綱領(lǐng)， 這些雙邊環(huán)境法文件有效標(biāo)準(zhǔn)了中資企業(yè)在德國的投資行為。 中國與印度、 朝鮮、蒙古等三十多個國家簽訂了雙邊環(huán)境合作協(xié)定，這些條約同樣也能起到標(biāo)準(zhǔn)中資公司行為的作用。雖然目前的雙邊環(huán)境合作協(xié)定大多規(guī)定得較為原那么， 可操作性不高， 但環(huán)境合作協(xié)定都規(guī)定一些程序性的合作方式，如通知義務(wù)、交換信息、磋商義務(wù)等，這些程序性義務(wù)能夠幫助中國政府掌握中資企業(yè)在當(dāng)?shù)氐男袨椋鸬揭欢ǖ谋O(jiān)督作用。 除雙邊條約外， 還有許多締約國眾多的多邊條約，比方聯(lián)合國氣候變化框架公約、生物多樣性公約、控制危險廢物越境轉(zhuǎn)移及其處