用人單位解除和終止勞動合同的法律風(fēng)險防范1培訓(xùn)講學(xué)

1、解除和終止勞動合同的法律風(fēng)險(fngxin)防范第一頁，共41頁。勞動合同(lo dn h tn)解除的定義 勞動合同的解除，是指勞動合同在訂立后，尚未履行完畢以前，由于(yuy)合同雙方或者單方的法律行為導(dǎo)致雙方當(dāng)事人提前消滅勞動關(guān)系的法律行為。第二頁，共41頁。勞動合同(lo dn h tn)解除的分類雙方協(xié)商(xishng)解除單方解除 用人單位單方解除（ 單方即時解除、單方預(yù)告解除） 勞動者的單方解除（單方即時解除、單方預(yù)告解除）第三頁，共41頁。雙方(shungfng)協(xié)商解除勞動合同第四頁，共41頁。勞動合同的協(xié)商(xishng)協(xié)議解除法律條文： 勞動(lodng)合同法第36條

2、：用人單位與勞動(lodng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(lodng)合同。 注：解除既可以由用人單位先提出也可以由勞動(lodng)者先提出。第五頁，共41頁。哪些情況下可以(ky)協(xié)商解除勞動合同 任何情況下，只要勞動合同雙方當(dāng)事人就勞動合同解除的相關(guān)事宜（勞動合同解除時間、解除勞動合同的補償?shù)龋﹨f(xié)商一致，就可以(ky)解除勞動合同。 第六頁，共41頁。 協(xié)商一致解除勞動合同時用人單位應(yīng)注意的問題1.如果(rgu)是勞動者首先提出解除勞動合同的，用人單位不需要支付經(jīng)濟補償，但應(yīng)當(dāng)由員工提交書面的辭職申請；如果(rgu)是用人單位首先向勞動者提出解除勞動合同并且與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的，

3、用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。2.盡量與員工協(xié)商一致，并簽訂協(xié)議，以書面確認(rèn)。3.解除協(xié)議應(yīng)合法 （1）意思表示真實 （2）不違反法律、法規(guī) 第七頁，共41頁。用人單位單方即時解除(jich)勞動合同第八頁，共41頁。法律條文： 勞動合同法第39條（一）：在試用期間被證明不符合錄用(lyng)條件的；試用期內(nèi)用人單位解除(jich)勞動合同第九頁，共41頁。用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同用注意的問題1.必須設(shè)置錄用條件，并將錄用條件向勞動者公示 錄用條件，是指用人單位在招用勞動者時依據(jù)崗位要求所提出的具體標(biāo)準(zhǔn)。用人單位應(yīng)針對不同的崗位向勞動者提出不同的錄用條件和標(biāo)準(zhǔn)。 對錄用條件進行公示的

4、方式主要(zhyo)包括：招聘廣告、應(yīng)聘登記表、勞動合同書，無論通過何種方式進行公示均需要勞動者確認(rèn)知悉其內(nèi)容。第十頁，共41頁。2.用人單位需要提出能證明勞動者不符合錄用條件的證據(jù) 制定和細(xì)化崗位職責(zé)說明書 （根據(jù)工作任務(wù)的需要確立工作崗位名稱；根據(jù)崗位工種確定崗位職責(zé)范圍；根據(jù)工作性質(zhì)確定崗位使用的設(shè)備、工具、工作質(zhì)量和效率；明確崗位環(huán)境和崗位確定崗位任職資格；確定各個崗位之間的相互關(guān)系；根據(jù)崗位的性質(zhì)明確崗位的目標(biāo)和責(zé)任） 做好試用期的考核工作，考核工作應(yīng)當(dāng)詳細(xì)、具體、客觀(kgun)，同時對于考核記錄應(yīng)當(dāng)讓勞動者簽字確認(rèn)。（新員工入職一周內(nèi)組織新員工入職培訓(xùn)，并對培訓(xùn)內(nèi)容作好記錄，參加

5、培訓(xùn)的人員應(yīng)當(dāng)簽到，有條件的可以組織考試，相關(guān)記錄作為員工檔案資料放入員工個人檔案。試用期內(nèi)應(yīng)定期對試用期內(nèi)員工進行考核，并由相關(guān)提出書面的評語，考核結(jié)果由使用其員工本人簽字存檔，作為轉(zhuǎn)正考核的依據(jù)。） 第十一頁，共41頁。3. 必須是在法定試用期內(nèi)作出是否符合錄用條件的決定，超過法定試用期就不能以員工不符合錄用條件為由與勞動者解除勞動合同。 （決定應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并通知員工有員工簽字確認(rèn)(qurn)后存檔保存并辦理相關(guān)手續(xù)。） 第十二頁，共41頁。防范對策 1.在發(fā)布的招聘簡章、招聘信息中應(yīng)明確錄用條件和標(biāo)準(zhǔn)。用 人單位在發(fā)布招聘信息時除了注明對職位一些基本要求（如年齡、性別、職業(yè)技術(shù)、

6、學(xué)歷等）外，還應(yīng)對所聘職位的具體錄用條件、崗位職責(zé)進行描述，并將其作為勞動合同的有效組成部分。 2.有條件的可以對勞動者進行背景調(diào)查。核查勞動者提供的信息是否真實，是否違背誠實信用原則(yunz)，是否隱瞞應(yīng)當(dāng)告知用人單位的重要信息，如證實勞動者有此類不正當(dāng)行為，用人單位可視其為不符合錄用條件。第十三頁，共41頁。3.建立試用期的績效評估制度，明確考核標(biāo)準(zhǔn)、考核方法和考核方式。4.在試用期屆滿前，及時(jsh)對員工做出考核評價、符合要求的，及時(jsh)轉(zhuǎn)正；不符合要求的，在使用期屆滿前與其解除勞動合同，并及時(jsh)辦理離職手續(xù)。第十四頁，共41頁。勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用

7、人單位可以與其(yq)解除勞動合同法律條文 勞動合同法第39條（二）：嚴(yán)重(ynzhng)違反用人單位規(guī)章制度的；第十五頁，共41頁。用人單位以勞動者嚴(yán)重違反(wifn)用人單位的規(guī)章制 度與其解除勞動合同應(yīng)注意的問題1.規(guī)章制度的制定必須符合法律規(guī)定2.必須是嚴(yán)重違反(wifn)用人單位的規(guī)章制度 第十六頁，共41頁。防范對策 依據(jù)法律、法規(guī)(fgu)的規(guī)定結(jié)合本單位實際情況指定本單位規(guī)章制度，制定過程應(yīng)當(dāng)合法。規(guī)章制度中的禁止性條款必須有懲罰性條款與之相對應(yīng)。第十七頁，共41頁。嚴(yán)重失職、營私舞弊、給用人單位造成重大(zhngd)損害的，用人單位可以與其解除勞動合同法律條文 勞動合同法第3

8、9條（三）：嚴(yán)重失職、營私舞弊(yng s w b)、給用人單位造成重大損害的；第十八頁，共41頁。防范對策(duc) 用人單位應(yīng)在規(guī)章制度中對“嚴(yán)重失職”、“營私舞弊”、“重大損害”做出明確的界定。第十九頁，共41頁。勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重(ynzhng)影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的，用人單位可以與其解除勞動合同法律條文 勞動合同法第39條（四）：勞動者同時與其他(qt)用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；第二十頁，共41頁。適用條件1.勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單

9、位的工作任務(wù)(rn wu)造成嚴(yán)重影響2.勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，經(jīng)用人單位提出，拒不改正第二十一頁，共41頁。防范對策1.必須對員工的兼職行為進行核實，并留存相關(guān)(xinggun)證據(jù)。2.確定員工具有兼職行為，并對完成本單位工作任務(wù)造成了嚴(yán)重的影響。3.存在兼職行為，但用人單位無法就兼職行為給本單位工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響進行證明時，可以適用“經(jīng)用人單位提出，拒不改正”的規(guī)定，但必須保留相關(guān)(xinggun)證據(jù)。4.在規(guī)章制度中明確規(guī)定不允許兼職。第二十二頁，共41頁。因勞動(lodng)合同法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動(lodng)合同無效的，用人單位可以解除勞

10、動(lodng)合同 法律條文 勞動合同法第39條（五）：因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效(wxio)的； 第26條第1款第1項：以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；第二十三頁，共41頁。欺詐，一方當(dāng)事人故意告知虛假情況或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤的意思表示并且基于(jy)這種錯誤的意思表示簽訂勞動合同的行為。脅迫，以給對方當(dāng)事人及其親友的生命健康、榮譽、名譽、財產(chǎn)等造成損害為要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示，并簽訂勞動合同的行為。乘人之危 ，行為人利用他人的為難之處或緊迫需要，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方

11、違反自己的真實意思表示而簽訂勞動合同。第二十四頁，共41頁。防范對策1.面試登記表的填寫。詳細(xì)的面試登記表可以：提供更多企業(yè)想了解的信息；作為以后解決糾紛的依據(jù)。2.簡歷的確認(rèn)和保存。要求勞動者對自己提供的求職簡歷進行簽名確認(rèn)，并作為個人檔案的組成部分。3.在規(guī)章制度和勞動合同中進行規(guī)定。4.有條件的可以進行背景(bijng)調(diào)查。第二十五頁，共41頁。 注：上述各種( zhn)情況下解除勞動合同，不支付經(jīng)濟補償。第二十六頁，共41頁。用人單位預(yù)告解除(jich)勞動合同第二十七頁，共41頁。勞動者患病或者非因公負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事(cngsh)原工作，也不能從事(cngsh)由用

12、人單位安排的工作的，用人單位可以解除勞動合同 法律條文 勞動合同法第40條（一）：勞動者患病(hun bn)或者非因公負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；第二十八頁，共41頁。規(guī)定的醫(yī)療期企業(yè)職工(zhgng)患病或非因公負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定：（1）實際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個月；五年以上的為六個月。（2）實際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個月；五年以上十年以下的為九個月；十年以上十五年以下的為十二個月；十五年以上二十年以下的為十八個月；二十年以上的為二十四個月。第二十九頁，共41頁。醫(yī)療期的計算(j sun)

13、 醫(yī)療期三個月的按六個月內(nèi)累計病休時間計算(j sun)；六個月的按十二個月內(nèi)累計病休時間計算(j sun)；九個月的按十五個月內(nèi)累計病休時間計算(j sun)；十二個月的按十八個月內(nèi)累計病休時間計算(j sun)；十八個月的按二十四個月內(nèi)累計病休時間計算(j sun)；二十四個月的按三十個月內(nèi)累計病休時間計算(j sun)。第三十頁，共41頁。醫(yī)療期滿后的處理1.醫(yī)療期滿，經(jīng)由勞動能力鑒定委員會鑒定為一至四級傷殘的，退出勞動崗位、解除勞動關(guān)系，并辦理病退手續(xù)，享受退休待遇(diy)。2.勞動者在規(guī)定的醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事用人單位另行安排的工作的，用人單位有權(quán)解除勞動合同。第三

14、十一頁，共41頁。防范對策 1. 醫(yī)療期是根據(jù)勞動者工作年限等條件，依法可以享受的停工醫(yī)療并發(fā)給(f i)病假工資的期間，而不是勞動者實際需要治療的期間。 2.醫(yī)療期滿后，勞動者應(yīng)當(dāng)進行勞動。如果不能從事原工作，用人單位應(yīng)當(dāng)安排勞動者適當(dāng)?shù)墓ぷ?，如果勞動者仍然不能從事用人單位另行安排的工作的，用人單位才能提前三十日以書面形式通知勞動者或者額外支付一個月工資后解除勞動合同。第三十二頁，共41頁。勞動者不能勝任工作(gngzu)，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作(gngzu)崗位，仍不能勝任工作(gngzu)的，用人單位可以與其解除勞動合同法律條文勞動合同法第40條（二）：勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整

15、(tiozhng)工作崗位，仍不能勝任工作的 “ 不能勝任工作”是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量。第三十三頁，共41頁。防范對策1.必須有相關(guān)證據(jù)證明勞動者不能勝任工作。2.必須對勞動者進行培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任的，才能解除勞動合同。3.解除勞動合同必須提前(tqin)三十日或者額外支付一個月工資，并且需要按規(guī)定支付經(jīng)濟賠償金。第三十四頁，共41頁。勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法(wf)履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的，用人單位可以與其解除勞動合同法律條文勞動合同法第40條（三）勞動合同訂

16、立(dngl)時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的 客觀情況”是指發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動合同全部或部分條款無法旅行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等。第三十五頁，共41頁。防范對策1.客觀情況發(fā)生重大變化的認(rèn)定。 用人單位在勞動合同或者規(guī)章制度中應(yīng)當(dāng)明確“客觀情況發(fā)生重大變化”的含義(hny)，羅列“客觀情況發(fā)生重大變化”的情形，是用人單位與勞動者達成一致。2.客觀情況發(fā)生重大變化后，必須先與勞動者協(xié)商，經(jīng)協(xié)商達不成一致后，才能與勞動者解除合同。第三十六頁，共41頁。 注：上述(shngsh)各種情況下解除勞動合同，需支付經(jīng)濟補償。第三十七頁，共41頁。不能解除勞動合同(lo dn h tn)的情形第三十八頁，共41頁。1.從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的2.在本單位