論法人的民事能力20140225194615_421

1、論法人的民事能力作者姓名：摘要：法人財產(chǎn)的獨(dú)立性是法人組織獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任和參加民事法律關(guān)系的根據(jù)和物質(zhì)基礎(chǔ)。如果法人被母公司或控股股東或投資者控制了，就失去了獨(dú)立人格的法人意義，法人不具備作為債權(quán)人的總擔(dān)保能力時，也就失去了法人的人格實質(zhì)。所以，“法人主體資格的存在，實質(zhì)上就是看法人自己是否擁有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)或財產(chǎn)”，從而使其投資者的財產(chǎn)與投資者的人格分離而成為獨(dú)立的“人”。所謂核準(zhǔn)登記就是國家對法人自己獨(dú)立經(jīng)費(fèi)或獨(dú)立的財產(chǎn)及其他條件的認(rèn)可和審核，并以此產(chǎn)生法人登記的對抗力與公信力；注銷登記則是“國家對法人財產(chǎn)失去獨(dú)立性及其它構(gòu)成要素欠缺的審核與認(rèn)可，從此法人的財產(chǎn)，要么被用以清償債務(wù)，要么被分配

2、、分割給個投資者，法人的獨(dú)立財產(chǎn)消亡。簽發(fā)法人登記證或營業(yè)執(zhí)照、取得行為能力的前提是法人經(jīng)核準(zhǔn)登記取得民事權(quán)利能力，但法人營業(yè)執(zhí)照的扣繳或吊銷會限制或剝奪法人的行為能力，并不一定引起民事權(quán)利能力（法人主體資格）的喪失。關(guān)鍵詞：法人 民事權(quán)利能力 清算 法人機(jī)關(guān)前言關(guān)于法人的民事能力問題一直爭論了很多年，有的法律界人士認(rèn)為法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力是一致的，有的提出反對意見，認(rèn)為是有區(qū)別的。從法律的角度來解讀“民事權(quán)利能力和行為能力”確實存在讓人不好理解的地方，所以我們就從法人的定義；自然人與法人的區(qū)別；民事權(quán)利能力和行為能力的內(nèi)在聯(lián)系與區(qū)別；法人民事權(quán)利能力和行為能力的各自特點(diǎn)入手來對其

3、進(jìn)行分析。對法人的民事權(quán)利能力和行為能力有個正確的認(rèn)識。一、法人的定義及其與自然人的區(qū)別（一）什么是法人法人是世界各國規(guī)范整個社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序的一項法律制度。各國的法人制度有共同的特征，也有不同的地方。不同的國家有不同的法人理論，法人制度理論已經(jīng)成為各國規(guī)范整個社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序以及建立和完善法人制度的理論基礎(chǔ)。中國的法人是在法律上被人格化了的具有“民事權(quán)利能力和民事行為能力”并能獨(dú)立享有民事權(quán)利并且承擔(dān)民事義務(wù)的社會組織。中國的法人制度建立的比較晚1986年頒布1987年實施的民法通則才對法人做了專章規(guī)定。中國的法人主要有分為企業(yè)法人、社會團(tuán)體法人、事業(yè)單位法人和國家機(jī)關(guān)法人。（二）法人與

4、自然人的區(qū)別主要體現(xiàn)在： 第一，法人是在法律上的人格化的社會組織，是法律意義上的"人"，不是真實的生命體，具有依法產(chǎn)生、消亡的特性。自然人是按照自然規(guī)律出生、生存的生命體，具有國籍的屬性。自然人的生老病死遵循自然規(guī)律，具有自然屬性，法人不具有自然屬性。 第二，法人和自然人都是民事主體，而法人是民事主體的集合，也就是說法人是一些自然人的“集合體”。例如：大部分國家的公司法規(guī)定，作為公司法人要由兩名以上的股東組成?！白匀蝗恕笔且詡€人本身作為“民事主體”。 第三，法人的民事行為能力、民事權(quán)利能力，與自然人也是不同的。根據(jù)民法通則第37條規(guī)定，“法人”必須同時具備“四個條件”，缺一

5、不可。 1、依法成立。即法人作為一個社會組織必須國家認(rèn)可的。在我國，有兩種方式可以成立法人：一是根據(jù)行政審批或法律法規(guī)成立，如機(jī)關(guān)法人。二是經(jīng)過登記核準(zhǔn)成立，如企業(yè)法人。 2、有必要的經(jīng)費(fèi)和財產(chǎn)。法人要具有財產(chǎn)的獨(dú)立性，作為參加“民事活動”的物質(zhì)基礎(chǔ)。所謂獨(dú)立的財產(chǎn)，是指“法人” 享有特定范圍內(nèi)的“財產(chǎn)所有權(quán)”或經(jīng)營管理權(quán)，可以獨(dú)立支配，同時不受外界的行政干預(yù)。 3、有自己的組織機(jī)構(gòu)、場所和名稱。法人的組織機(jī)構(gòu)是由自然人組成是法人辦理一切事務(wù)的“組織”，稱作法人的“機(jī)關(guān)”。法人的場所是指從事社會活動或生產(chǎn)經(jīng)營的固定地點(diǎn)。法人區(qū)別于其他社會組織的標(biāo)志符號是名稱。法人享有對經(jīng)過登記名稱的專用權(quán)。4

6、、能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。是指法人對自己的“民事行為”所產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)“全部法律責(zé)任”。 法人的組成人員不對法律有特別規(guī)定以外的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，也不對除自身債務(wù)以外的其他債務(wù)承擔(dān)“民事責(zé)任”。二、法人民事能力的特征（一）法人民事權(quán)利能力的概念與特征1、概念：“法人民事權(quán)利能力是法律賦予法人參加民事法律關(guān)系，取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格”。2、特征：（1）法人的民事權(quán)利能力“從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅”。 （2）法人的民事權(quán)利能力“本質(zhì)上是財產(chǎn)能力，原則上沒有身份能力”。 （3）法人的民事權(quán)利能力的內(nèi)容“具有一定的專屬性，如銀行法人開展信貸業(yè)務(wù)的權(quán)利”。 （4）不同“法人”的民事權(quán)利

7、能力“都有局限性，并且相互差異很大”。（二）法人民事行為能力的概念與特征1、概念：“法人的民事行為能力，是法律賦予法人獨(dú)立進(jìn)行民事活動的能力。法人的民事行為能力，不僅包括法人為民事法律行為的能力，也包括承擔(dān)民事責(zé)任的責(zé)任能力”。 2、特征：(1)始期與終期不同?！芭c自然人不同，法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力一起產(chǎn)生、同時消滅，兩者的始期與終期完全一致。而自然人是隨著達(dá)到法律規(guī)定的一定年齡取得限制或完全行為能力，自然人會因死亡而使其行為能力消滅，還可因其患精神病而喪失部分或完全行為能力”。 (2)范圍不同?！胺ㄈ说拿袷滦袨槟芰儆谕耆袷滦袨槟芰Γ势浞秶冀K與民事權(quán)利能力的范圍相一致。而自

8、然人中存在無民事行為能力人或限制民事行為能力人，兩者的范圍是不一致的”。 (3)“民事法律行為能力”的實現(xiàn)不同。“法人獨(dú)立參與民事活動，實施民事法律行為，是由代表法人的機(jī)構(gòu)進(jìn)行的。企業(yè)法人稱為法定代表人，是有完全民事行為能力的自然人，以法人的名義實施的民事法律行為。法定代表人的意思表示，就是法人的意思表示，不是法定代表人個人的意思表示。所以，應(yīng)由法人承受法定代表人意思表示的效果。自然人的行為能力與權(quán)利能力不一定一致，該不一致以法律設(shè)立監(jiān)護(hù)人或代理人制度化解”。三、關(guān)于法人民事權(quán)利能力與行為能力的“一致論”的研究（一）“一致論”的提出在法律界始終有關(guān)于法人民事權(quán)利能力與行為能力的“一致論”的爭論

9、，我國和世界上其它國家一樣，在立法上都是對法人的民事行為能力給予了肯定。在我國民法通則第36條里就明確規(guī)定，法人是“具有民事權(quán)利能力和行為能力”的組織。而且，在“立法上和理論上”都認(rèn)為法人的民事行為能力和民事權(quán)利能力同時發(fā)生、同時消滅1 佟 柔.中國民法M.北京:法律出版社, 1999.1051。即法人的民事行為能力和民事權(quán)利能力，從法人成立時開始就一起產(chǎn)生，到法人終止時又一起消滅。這種觀點(diǎn)給很多人造成法人民事權(quán)利能力與行為能力“一致論”理解。如果仔細(xì)推敲，這種觀點(diǎn)，無論是在實踐中還是在理論上都解釋不了如下問題：一是，在清算、破產(chǎn)清算過程中是否具有法人主體資格的問題。如果按照“一致論”的觀點(diǎn)，

10、這期間法人資格依然存在，那么法人就具有“民事權(quán)利能力和民事行為能力”，就可以對外發(fā)生“債權(quán)債務(wù)”關(guān)系；而在實際當(dāng)中這時的法人是不能從事營業(yè)活動的，在清算范圍內(nèi)進(jìn)行的消極業(yè)務(wù)是由“清算組織”來執(zhí)行的。相反，假如認(rèn)為此時已經(jīng)不存在法人資格，那么這時的法人就不具有“民事權(quán)利能力和行為能力”，法人的權(quán)利及其義務(wù)就應(yīng)該歸屬于其投資者，這樣也是不符合實際的。二是，當(dāng)法人的登記證或營業(yè)執(zhí)照被有關(guān)主管部門或工商部門扣繳或吊銷以后還未注銷登記前，是否還存在法人的主體資格?如果在此期間發(fā)生“債權(quán)債務(wù)”該由誰承擔(dān)?假如按“一致論”的說法來解釋?？梢哉J(rèn)為法人依然存在，那么法人就既具有行為能力和權(quán)利能力，也就能夠從事正

11、常的營業(yè)活動。而實際上法人在營業(yè)執(zhí)照被吊銷期間是不能從事營業(yè)活動的；也可以認(rèn)為這期間法人主體資格不存在，也就是說法人無民事行為能力和民事權(quán)利能力，再這期間發(fā)生的“債權(quán)債務(wù)”就應(yīng)該由投資者自己承擔(dān)；實際上，法人雖然終止，但還須進(jìn)行解散前的清算工作，這期間發(fā)生的債權(quán)債務(wù)應(yīng)由法人自己來承擔(dān)。所以，“一致論”的說法是與法律實踐相違背的，對法人的“民事權(quán)利能力與民事行為能力”的關(guān)系應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步研究。我個人的觀點(diǎn)認(rèn)為，法人的“權(quán)利能力與行為能力”產(chǎn)生與消滅的根據(jù)不一樣,法人的“民事權(quán)利能力和民事行為能力”，就像自然人的“權(quán)利能力與行為能力”類似，是不一致的。（二）如何確定法人的民事權(quán)利能力與行為能力根據(jù)我國

12、民法通則的有關(guān)規(guī)定，自然人享有的權(quán)利能力是以其生命的存在為基礎(chǔ)的，就是從公民出生證明記載的生日到其停止呼吸為止；其“民事行為能力”有無及其程度，受兩方面因素的限制：年齡和精神狀況。這是自然人“民事權(quán)利能力與行為能力”的確認(rèn)依據(jù)。同樣的道理，法人是否具有“民事權(quán)利能力與行為能力”，也要有一定的法律依據(jù)。關(guān)于法人“民事權(quán)利能力與行為能力”的依據(jù)，主要有兩種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)，認(rèn)為是否主管部門批準(zhǔn)或核準(zhǔn)登記是法人的民事權(quán)利能力確認(rèn)的依據(jù)；社會團(tuán)體及事業(yè)單位法人的登記證和企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)，是確定法人有無民事行為能力的依據(jù)2 張俊浩.民法學(xué)原理M. .北京:中國政法大學(xué)出版社,1989.1872。

13、 第二種觀點(diǎn)，認(rèn)為以是否持有“法人登記證”或“法人營業(yè)執(zhí)照”或主管部門的批準(zhǔn)作為法人“民事權(quán)利能力與行為能力”有無的依據(jù)3 許明月：企業(yè)法人目的范圍外行為研究，民商法論從第卷，第頁3，也就是“一致論”的觀點(diǎn)。理論界廣泛認(rèn)同的是第二種觀點(diǎn)，在立法上也有很多體現(xiàn)。如企業(yè)法人登記管理條例、公司登記管理條例、公司法等法規(guī)就明確規(guī)定，營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期就是法人存在的開始日期，企業(yè)法人主體資格的憑證就是法人營業(yè)執(zhí)照。所以說，社會團(tuán)體與事業(yè)單位法人的登記證和企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照都具有雙重的證明意義，一是確認(rèn)法人相應(yīng)的營業(yè)和從業(yè)資格也就是具有“民事行為能力”；二是確認(rèn)法人的“民事主體資格”即民事權(quán)利能力。在民法

14、通則中的第41、50和51條規(guī)定中，需要辦理登記的社會團(tuán)體和事業(yè)單位法人及企業(yè)法人，是以有關(guān)主管部門核準(zhǔn)登記作為其法人主體資格取得的依據(jù)。第二種觀點(diǎn)在立法上的反映，是以法人登記證或營業(yè)執(zhí)照的有無作為法人存在的法律依據(jù)。這種情況在司法實踐中遇到較常見的問題是，自然人組建的公司營業(yè)執(zhí)照被銷后，主管機(jī)關(guān)不來組織清算，自然人股東也不進(jìn)行清算，自然人股東借機(jī)故意轉(zhuǎn)移公司的財產(chǎn)，有的甚至在外地另行投資成立公司用以逃避債務(wù)。這樣就使法院在審理這些被吊銷法人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)案件時，難以確認(rèn)企業(yè)的法人主體資格，往往造成法院認(rèn)為其主體資格已不存在無法受理。最高人民法院以“司法解釋”的形式否認(rèn)了第二種觀點(diǎn)，承認(rèn)了第一

15、種觀點(diǎn)的合理性。如“最高人民法院”在“法經(jīng)200024號函”中規(guī)定，“吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，屬于工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算。清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己名義進(jìn)行訴訟活動”4 梅夏鷹：民事權(quán)利能力、人格與人格權(quán)，法律科學(xué)年第期4。可見，法人的民事權(quán)利能力是否存在是以 “核準(zhǔn)登記”和“注銷登記”兩個法定程序作為依據(jù)的，而法人登記證或營業(yè)執(zhí)照是法人能否從事執(zhí)業(yè)活動或相應(yīng)營業(yè)的依據(jù)，也就是法人“民事行為能力”有無

16、的依據(jù)。所以，在法人營業(yè)執(zhí)照被“吊銷或扣繳”但未注銷登記時，法人依然存在主體資格，依然享有“民事權(quán)利能力”，但法人的“行為能力”已喪失或受到限制，只能作為“非完全行為能力”的法人。“法人本質(zhì)上是一種經(jīng)濟(jì)實體，財產(chǎn)是其人格的基礎(chǔ)”5 梁展欣：企業(yè)法人民事歸責(zé)論，民商法論從第卷，第頁5。法人財產(chǎn)的獨(dú)立性是法人組織獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任和參加民事法律關(guān)系的根據(jù)和物質(zhì)基礎(chǔ)。如果法人被母公司或控股股東或投資者控制了，就失去了獨(dú)立人格的法人意義，法人不具備作為債權(quán)人的總擔(dān)保能力時，也就失去了法人的人格實質(zhì)。所以，“法人主體資格的存在，實質(zhì)上就是看法人自己是否擁有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)或財產(chǎn)”，從而使其投資者的財產(chǎn)與投資者的人

17、格分離而成為獨(dú)立的“人”。所謂核準(zhǔn)登記就是國家對法人自己獨(dú)立經(jīng)費(fèi)或獨(dú)立的財產(chǎn)及其他條件的認(rèn)可和審核，并以此產(chǎn)生法人登記的對抗力與公信力；注銷登記則是“國家對法人財產(chǎn)失去獨(dú)立性及其它構(gòu)成要素欠缺的審核與認(rèn)可，從此法人的財產(chǎn)，要么被用以清償債務(wù)，要么被分配、分割給個投資者，法人的獨(dú)立財產(chǎn)消亡。簽發(fā)法人登記證或營業(yè)執(zhí)照、取得行為能力的前提是法人經(jīng)核準(zhǔn)登記取得民事權(quán)利能力，但法人營業(yè)執(zhí)照的扣繳或吊銷會限制或剝奪法人的行為能力，并不一定引起民事權(quán)利能力（法人主體資格）的喪失。顯然法人的登記證或營業(yè)執(zhí)照并不能作為法人民事權(quán)利能力存在與消失的根據(jù)，只是國家允許法人從事一定活動的證明，即法人行為能力存在與消失

18、的根據(jù)”。與事業(yè)單位及社會團(tuán)體法人和企業(yè)法人不同的是，機(jī)關(guān)法人的“民事權(quán)利能力和行為能力”附屬于機(jī)關(guān)的職責(zé)和行政職權(quán)，因而其“民事權(quán)利能力與行為能力”的確認(rèn)依據(jù)是相同的，是由設(shè)立或撤銷機(jī)關(guān)法人的行政命令或法律決定。（三）法人“民事權(quán)利能力與行為能力”的詳解分析法人的“民事權(quán)利能力”是法律賦予的，參加民事活動并享有權(quán)利的前提是承擔(dān)義務(wù), 是一種抽象的可能性，也是法人應(yīng)當(dāng)具備的基本資格。歸根結(jié)底是法人存在的一種主體人格的標(biāo)志。而法人的“民事行為能力”是由法人通過自己的行為和意識獨(dú)立實施的“民事行為”,設(shè)定和行使民事權(quán)利，承擔(dān)民事“責(zé)任和義務(wù)“的資格。所以法人的“民事行為能力”是法人以自己的行為“享

19、有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)”的狀態(tài)，是一種具體的“權(quán)利和義務(wù)”的實現(xiàn)狀態(tài)。法人“民事權(quán)利能力”的可能性要轉(zhuǎn)化為其“民事行為能力”的現(xiàn)實性，則需要國家對其從事相應(yīng)活動的允許或賦予其相應(yīng)的行為資格。這樣就會導(dǎo)致兩種情況的出現(xiàn)：一是法人的“民事權(quán)利能的可能性全部轉(zhuǎn)化為法人的“民事行為能力的現(xiàn)實性，成為“完全行為能力” 的法人；二是在法人的“民事權(quán)利能力”轉(zhuǎn)化為法人的“民事行為能力”過程中遇到外部或內(nèi)部的阻礙，出現(xiàn)完全沒有轉(zhuǎn)化或不完全轉(zhuǎn)化的情況，成為“無行為能力” 的法人或“限制行為能力” 的法人。 法人獲取“民事權(quán)利能力”意味著法人作為一個“獨(dú)立民事主體”的成立和存在，如果“民事權(quán)利能力”喪失就意味著法人的消

20、滅。因而從理論上，都認(rèn)為法人的“權(quán)利能利”是從成立時開始發(fā)生，到法人解散或撤銷時消滅。法人能不能以自己名義實現(xiàn)其“權(quán)利和義務(wù)”，取決于法人是否具備相應(yīng)“民事行為能力”。這就像自然人一樣，只要其有生命體存在，就享有“民事權(quán)利能力”，其行為的效力是由該自然人的行為能力的狀況決定。 “一致論”的觀點(diǎn)認(rèn)為法人一經(jīng)成立就具有了“自然人”所組成的“法人機(jī)關(guān)”，所以在成立的同時就有了“民事行為能力和民事權(quán)利能力”。 完整機(jī)關(guān)、獨(dú)立財產(chǎn)及法人意識等多方面是法人的構(gòu)成要素，法人機(jī)關(guān)只是其中之一，而且法人的行為能力與法人機(jī)關(guān)成員的行為能力存在著本質(zhì)的不同。所以法人機(jī)關(guān)的有無不能成為法人是否具備“行為能力”的依據(jù)。

21、法人的實質(zhì)就是通過參與社會活動獲取公益目的或經(jīng)濟(jì)利益，因而法人的“民事行為能力”是實現(xiàn)法人目的的主要條件。為了維護(hù)法人的出資者與債權(quán)人的利益，國家通過對法人的審查賦予、撤銷或限制法人的行為能力。企業(yè)法人設(shè)立時要經(jīng)過核準(zhǔn)、登記、審查后才簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照，從而賦予其營業(yè)資格與能力；同樣, 社會團(tuán)體和事業(yè)單位法人的成立也要經(jīng)主管部門批準(zhǔn),并注冊登記才能享有行為能力。 當(dāng)法人存續(xù)期間出現(xiàn)違規(guī)或法人構(gòu)成要素的缺損，就限制或取消法人的“行為能力”。而法人作為民事主體依然存在，只是“行為能力”受到限制或者喪失。事業(yè)單位法人和社會團(tuán)體法人也是一樣。就像自然人可能因為健康或精神等原因使其部分或者全部喪失“行為能力”

22、，當(dāng)其精神或健康等其它“行為能力”障礙消除后，就會恢復(fù)其“完全行為能力”。如果有侵占財產(chǎn)、賄賂、貪污、挪用財產(chǎn)、侵占財產(chǎn)或破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序等犯罪的人，執(zhí)行期滿未超過五年的人，不能擔(dān)任公司的經(jīng)理、監(jiān)事和董事1。當(dāng)法人進(jìn)行清算時，雖然法人的民事主體仍然存續(xù)，但這時法律禁止法人從事營業(yè)活動，在清算范圍內(nèi)的“消極事務(wù)”也不能由其機(jī)關(guān)行使，這是因為國家限制或撤銷了法人的“行為能力”?？梢姡ㄈ说摹懊袷聶?quán)利能力”與“行為能力”并非“同時產(chǎn)生同時消滅”，法人的“民事權(quán)利能力”是從法人“成立時產(chǎn)生到法人終止時消滅”，但“行為能力”的產(chǎn)生可能晚于“權(quán)利能力”的產(chǎn)生，并且早于“權(quán)利能力”喪失或受到限制。但是“機(jī)關(guān)

23、法人”與機(jī)關(guān)主體性質(zhì)的“二重性”相對應(yīng)，其行為資格也具有“二重性”，既有職責(zé)與行政職權(quán)，又有“民事權(quán)利能力和行為能力”。首先，各級“國家機(jī)關(guān)”的職能是代表國家從事經(jīng)濟(jì)、政治、文化等管理活動，與其他民事主體是行政法律關(guān)系，而事業(yè)及社會團(tuán)體法人和企業(yè)法人主要從事民事活動。其次機(jī)關(guān)法人也是民事主體，在從事經(jīng)濟(jì)活動時，與其他民事主體處于地位平等。所以，對國家機(jī)關(guān)而言，作為行政主體的職責(zé)與行政職權(quán)及其行政活動是基本的權(quán)利，作為民事主體的“民事權(quán)利能力”與“行為能力”及其民事活動都是附屬性的。因而“機(jī)關(guān)法人”的設(shè)立與撤銷，即“民事權(quán)利能力”的有無和其“民事行為能力”的有無或是否受到限制，都附屬于“機(jī)關(guān)法人

24、”作為行政主體的職責(zé)與職權(quán)，是取決于“行政管理”的需要，它的“成立與撤銷”也不須登記程序。（四）法人破產(chǎn)和清算過程中的民事能力所謂清算是法人終止時對財產(chǎn)的清理，法人破產(chǎn)與否都要進(jìn)行清算。清算的目的是收取債權(quán)、了結(jié)未完成的業(yè)務(wù)和移交剩余財產(chǎn)6 王利明：論法人的本質(zhì)和能力，民商法研究（修訂本）第三輯，第頁6。法人處于破產(chǎn)狀況下的清算，如果法人資不抵債，就會在“債權(quán)人”與法人及其“投資者”之間以及“債權(quán)人”之間會發(fā)生利益沖突，為了維護(hù)債權(quán)人的利益，法院會介入到清算過程中；而對于非破產(chǎn)清算，法人的財產(chǎn)能夠滿足清償債務(wù)需要，債權(quán)人利益可以得到保障，這時可以由法人或其主管部門組成清算組織進(jìn)行清算。關(guān)于法人

25、在清算過程中的法律地位問題，主要有三種觀點(diǎn)：(1)擬制存續(xù)說；(2)清算法人說；(3)同一法人說。前兩種觀點(diǎn)都認(rèn)為法人一但解散，法人人格隨即消滅，法人的“民事權(quán)利能力與行為能力”也隨著消失，為了能夠完成清算任務(wù)，把原法人在法律上擬制為法人或做為“清算法人”也就是說讓法人處于“假存續(xù)狀態(tài)”。在法律上創(chuàng)設(shè)了“清算擬制法人”，和“清算法人”兩種特殊的法人制度，這種做法違背了法人制度理念，與法人的組織機(jī)構(gòu)、成立條件和法人責(zé)任等的規(guī)定不一致，會使法人制度處于混亂狀態(tài),同時也不符合實踐。實際運(yùn)作中，清算過程中的法人不可能有中間狀態(tài)只能不是法人或仍是法人。第(3)種觀點(diǎn)，認(rèn)為在清算期間法人資格仍然存在，只是

26、不能積極的從事“民事活動”，只能進(jìn)行消極的“民事活動”。這種觀點(diǎn)肯定了在清算期間法人主體資格的存在。因為，只有清算處理完全部財產(chǎn)關(guān)系后，再進(jìn)行注銷登記，從注銷登記日開始其“民事權(quán)利能力”與“行為能力”終止法人才消滅。民法通則第46條規(guī)定：“企業(yè)法人終止應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告”。同時公司登記管理條例第36條規(guī)定：“清算組織應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日向公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記”；第38條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，公司終止”。這種觀點(diǎn)的錯誤是它認(rèn)為在清算期間法人仍有一定的消極活動，了結(jié)業(yè)務(wù)和清償債務(wù)等。實際上這些活動都是由清算組織來完成的不是法人自己實施的。就是說，在進(jìn)入清算階段時，法人的“行為能力”已被法律剝奪或限制，由清算組織代替了法