論企業(yè)名稱權(quán)與商標(biāo)權(quán)的關(guān)系

1、論企業(yè)名稱權(quán)與商標(biāo)權(quán)的關(guān)系論述商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)的沖突的文章很多，只不過有的文章論述的是商號(hào)權(quán)，有的是字號(hào)權(quán)，也有的是商業(yè)名稱權(quán)1 2，但無論是企業(yè)名稱權(quán)、商號(hào)權(quán)、字號(hào)權(quán)還是商業(yè)名稱權(quán)，都是從商標(biāo)與我國企業(yè)名稱組成中最能體現(xiàn)企業(yè)名稱區(qū)別功能的部分之間的沖突，即我國企業(yè)名稱中的商號(hào)(字號(hào))，嚴(yán)格地說，在我國現(xiàn)有的法律規(guī)定中，商標(biāo)與企業(yè)名稱是不可能發(fā)生沖突的。概念上的混淆，反映出理論界對(duì)這兩權(quán)認(rèn)識(shí)的模糊，審判實(shí)踐中由于現(xiàn)行立法上的缺陷使得兩權(quán)沖突的案件難以從根本上解決。本文試圖對(duì)我國企業(yè)名稱權(quán)制度存在的不足進(jìn)行分析，從企業(yè)名稱 (包括個(gè)體工商戶和個(gè)人合伙使用的字號(hào))中抽象出商號(hào)概念，從而建立我國的

2、商號(hào)權(quán)制度，把商號(hào)權(quán)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)對(duì)待，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的框架內(nèi)，從商標(biāo)和商號(hào)的不同價(jià)值功能上對(duì)該兩種權(quán)利實(shí)行一體保護(hù)及不同的方法保護(hù)，以期從根本上解決長期困擾理論界和司法實(shí)務(wù)界的該兩權(quán)沖突問題。 一、我國企業(yè)名稱權(quán)制度的不足我國規(guī)定企業(yè)名稱權(quán)的基本法律是1987年1月1日實(shí)施的民法通則，該法“人身權(quán)”一章第九十九條第二款規(guī)定“法人、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙有權(quán)使用、依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱?！贝送?，我國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例第十條規(guī)定“企業(yè)法人只準(zhǔn)使用一個(gè)名稱。企業(yè)法人申請(qǐng)登記注冊(cè)的名稱由登記主管機(jī)關(guān)核定，經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)后在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)?！逼髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定第三條規(guī)定“企業(yè)名稱經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)后，在規(guī)

3、定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)?！庇纱丝梢姡覈⒎ㄊ前哑髽I(yè)名稱權(quán)作為民事權(quán)利中的人身權(quán)來保護(hù)的。此外，我國1993年施行的反不正當(dāng)競爭法第五條第三款又將企業(yè)名稱權(quán)納入了反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)范圍，該條規(guī)定“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人商品（包括服務(wù)）的行為，是一種不正當(dāng)競爭行為。”至此，我國已經(jīng)建立起企業(yè)名稱權(quán)的名稱專用權(quán)保護(hù)和反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)，他人不得擅自使用他人的企業(yè)名稱，擅自使用他人的企業(yè)名稱，引人誤認(rèn)為是他人商品（包括服務(wù)）的行為是一種不正當(dāng)競爭行為，從立法上，我國似乎建立起了完善的企業(yè)名稱權(quán)保護(hù)制度（包括登記制度），但我國企業(yè)名稱權(quán)制度由于立法定位上的錯(cuò)位導(dǎo)致該制度作用

4、沒能發(fā)揮其應(yīng)有的作用，其不足在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下不很明顯，但在市場經(jīng)濟(jì)條件下特別是在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地位和作用被人們?nèi)找嬷匾暤慕裉?，其不合理性是顯而易見的。第一、根據(jù)民事權(quán)利的基本分類，人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)是兩種完全不同性質(zhì)的民事權(quán)利，人身權(quán)具有不可轉(zhuǎn)讓的特點(diǎn)，財(cái)產(chǎn)權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性，我國立法把企業(yè)名稱權(quán)作為人身權(quán)來保護(hù)是可行的，但同時(shí)又承認(rèn)企業(yè)名稱有可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)權(quán)屬性在理論上是矛盾的，。只有知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重屬性，但我國并沒有將企業(yè)名稱權(quán)定位為知識(shí)產(chǎn)權(quán)。而且，將企業(yè)名稱權(quán)放在民事權(quán)利中的人身權(quán)中來規(guī)定，掩蓋了其本身所蘊(yùn)含的財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)。企業(yè)名稱在經(jīng)營和服務(wù)中除了與其他企業(yè)相區(qū)別外，還代表企業(yè)的產(chǎn)品或

5、服務(wù)質(zhì)量、商業(yè)信用與信譽(yù)等狀況，而良好的商譽(yù)和信用本身就能為企業(yè)帶來增值的經(jīng)濟(jì)利益，具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，強(qiáng)調(diào)企業(yè)名稱權(quán)的人身權(quán)性質(zhì)，實(shí)際上是對(duì)市場經(jīng)濟(jì)中各市場主體本身價(jià)值的否定和人格的極不尊重，不利于市場信用的建立和維護(hù)。第二、企業(yè)名稱的轉(zhuǎn)讓嚴(yán)重受到制約。根據(jù)規(guī)定，企業(yè)名稱是由行政區(qū)劃、字號(hào)（或商號(hào)）、行業(yè)或者經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式依次組成的，企業(yè)對(duì)自己的名稱享有專用權(quán)，企業(yè)名稱的轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)是以上四個(gè)組成部分的共同轉(zhuǎn)讓（盡管其實(shí)質(zhì)上是字號(hào)或商號(hào)的轉(zhuǎn)讓），因此，這種轉(zhuǎn)讓只有在登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)才發(fā)生法律效力，而絕大部分企業(yè)由于受登記管理規(guī)定的限制，其地域范圍是很小的，轉(zhuǎn)讓難以發(fā)生，企業(yè)名稱所含的財(cái)產(chǎn)利益難以通過

6、交易實(shí)現(xiàn)，直接制約了企業(yè)創(chuàng)立良好企業(yè)品牌的積極性。第三、采取人身權(quán)保護(hù)企業(yè)名稱權(quán)是有限的。根據(jù)民法通則有關(guān)規(guī)定，侵犯人身權(quán)的民事責(zé)任主要是賠禮道歉、恢復(fù)名譽(yù)，物質(zhì)賠償是次要的，其歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則。企業(yè)名稱權(quán)中的知名商號(hào)在使用過程中具有財(cái)產(chǎn)上的利益，應(yīng)當(dāng)采用排他請(qǐng)求權(quán)來保護(hù)，而無須考慮侵權(quán)人是否有過錯(cuò)，用人身權(quán)來保護(hù)企業(yè)名稱權(quán)其力度是十分有限的。第四、我國反不正當(dāng)競爭法第五條第三款規(guī)定在實(shí)踐中難以適用，完全使用與他人相同的企業(yè)名稱或姓名構(gòu)成不正當(dāng)競爭的情況很難發(fā)生，筆者對(duì)某省會(huì)中院1992年審理的所有知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)沒有一例是由原告采用反不正當(dāng)競爭法來保護(hù)自己的企業(yè)名稱權(quán)的（單純

7、提起保護(hù)企業(yè)名稱權(quán)的訴訟也只有一例）。實(shí)踐中大多數(shù)情況是使用他人的有影響的商號(hào)或字號(hào)，立法者可能也是從這個(gè)意義上說的，但由于我國沒有建立商號(hào)權(quán)制度，字面上企業(yè)名稱和商號(hào)的含義是不同的，從而造成混淆。如有這樣一個(gè)案例：某區(qū)新大陸美容城經(jīng)區(qū)工商行政管理部門登記，經(jīng)過長時(shí)間的經(jīng)營和廣告投入具有了一定名氣，某市新大陸美容院則經(jīng)市工商行政管理部門登記并座落在某區(qū)新大陸美容城的對(duì)面，消費(fèi)者誤認(rèn)為前者是后者的分店，嚴(yán)重影響了某區(qū)新大陸美容城的經(jīng)營，于是向人民法院提起侵犯企業(yè)名稱權(quán)的訴訟，在審理過程中由于二者均經(jīng)過不同工商登記行政管理部門依法登記，均分別享有企業(yè)名稱權(quán)，從侵犯企業(yè)名稱權(quán)來說，后者是也是經(jīng)過登記

8、，且沒有違反法律禁止性規(guī)定，而且與前者的名稱是不同的，因其地行政區(qū)域不同，在某種程度上說，后者的營業(yè)范圍還大于前者，因此一審法院沒有從侵害名稱權(quán)的角度進(jìn)行支持。原告不服上訴后，二審法院從反不正當(dāng)競爭的角度產(chǎn)；認(rèn)定被告構(gòu)成不正當(dāng)競爭，但嚴(yán)格地從反不正當(dāng)競爭法上來說，后者并沒有使用前者的企業(yè)名稱，因此二審判決后，被告又不斷申訴。很顯然，后者是一種利用前者的企業(yè)名稱“搭便車”且足以引起消費(fèi)者誤認(rèn)的行為，卻由于法律規(guī)定的不足使前者的權(quán)利得不到有效保護(hù)，這種情況經(jīng)常發(fā)生在企業(yè)名稱中的商號(hào)（字號(hào)）被他人作為商標(biāo)搶注的情形。但企業(yè)的名稱權(quán)難以得到有效保護(hù)，直接造成的后果是一方面企業(yè)不注重作用和信譽(yù)的建立，另

9、一方面一大批企業(yè)特別是老字號(hào)國有企業(yè)在改制中無形財(cái)產(chǎn)大量流失。企業(yè)不注重企業(yè)名稱權(quán)的維護(hù)，即使發(fā)現(xiàn)自己的權(quán)益被侵害，也難以通過法律進(jìn)行有效的保護(hù)同，因此我國的企業(yè)名稱權(quán)制度亟待加以改革和完善。 二、建立具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)屬性的商號(hào)權(quán)制度我國目前的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度沒有把商號(hào)列入保護(hù)范圍，但國際上許多國家和地區(qū)以及一些國際公約是將商號(hào)權(quán)作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)來保護(hù)的，只不過這在民商合一和民商分立的立法體制上規(guī)定有所不同，有的國家是規(guī)定在民法典中，如1942年的意大利民法典在第六編中規(guī)定了勞動(dòng)關(guān)系、合伙、公司、合作化、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、競爭與壟斷等內(nèi)容，其中將知識(shí)產(chǎn)權(quán)明確為著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)與商號(hào)權(quán)四大類。有的國家規(guī)定

10、有專門的商法典，如德國就把商號(hào)規(guī)定在德國商法典中，也有的國家為商號(hào)單獨(dú)立法，如亞美尼亞就制定有亞美尼亞商號(hào)法（ARMENIALaw on Trade Names）.在國際保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)協(xié)會(huì)（AIPPI）在1992年東京大會(huì)上將商號(hào)劃入知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范疇。保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約規(guī)定商號(hào)權(quán)屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)。不過值得注意的是，不同的立法在采用商號(hào)的稱謂上有所不同。我國臺(tái)灣商事登記法稱“商號(hào)名稱”；在日本，商號(hào)主要規(guī)定在商法第16條至31 條、商業(yè)登記法第三章第二節(jié)和有限責(zé)任法第一章第三條、第二章第六條，指的是商事經(jīng)營主體在從事單方或雙方的商事行為時(shí)使用的名稱，即自然人和公司名稱；在德國，商號(hào)指的是在商事活動(dòng)

11、中商人依據(jù)此名稱從事經(jīng)營及署名，商號(hào)即商業(yè)名稱；保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約及國際保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)協(xié)會(huì)把商號(hào)特定為廠商名稱”。3我國目前由于對(duì)商號(hào)的研究不夠，商號(hào)存在混用的情況。如從我國的企業(yè)名稱登記管理規(guī)定來看，商號(hào)是企業(yè)名稱的一個(gè)組成部分，由兩個(gè)以上的字組成，而且是中文，在這里商號(hào)即字號(hào)，這就是有人把商號(hào)權(quán)混同為字號(hào)權(quán)原因，但從我國民法通則的規(guī)定來看，個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙可以用字號(hào)，在核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營，法人則登記為名稱，從該規(guī)定來看，字號(hào)與商號(hào)的含義是不相同的，字號(hào)是個(gè)體工商戶和個(gè)人合伙的名稱，與企業(yè)的名稱是不同的概念。我國立法上對(duì)于不同的市場主體采用不同的稱謂，這是造成有人將字號(hào)與企業(yè)名稱權(quán)

12、混同的原因。我們首先需要對(duì)商號(hào)的含義予以明確的界定。何謂商號(hào)？我國理論界有不同的定義。有學(xué)者稱“商號(hào)是商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者，為了表明不同于其他商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者的特征而在商事交易中使用的特定名稱”4，有學(xué)者稱“商號(hào)是商事主體在經(jīng)營、服務(wù)活動(dòng)中用于區(qū)別其他商事主體的特定名稱，是商事主體人格化、特定化的表現(xiàn)形式，具有重要的識(shí)別價(jià)值?！?5，有學(xué)者稱“商號(hào)是商品生產(chǎn)者或者為了表明不同于其他人的特征而在營業(yè)中使用的專屬名稱，即商事主體在商事交易中為法律行為時(shí)，用以署名、或讓其代理人使用，與他人進(jìn)行商事交往的名稱?！?，還有學(xué)者認(rèn)為“商號(hào)是商人的姓名，商人以自己的商號(hào)從事法律行為，并以商號(hào)起訴和應(yīng)訴”7。

13、但以上無論哪種定義，都從某一個(gè)或幾個(gè)方面揭示了商號(hào)的本質(zhì)，筆者認(rèn)為商號(hào)有以下幾個(gè)含義：一、商號(hào)是一種特定名稱或?qū)倜Q；二、商號(hào)屬于生產(chǎn)者或經(jīng)營者（或稱商事主體）所有；三、商號(hào)在經(jīng)營或服務(wù) (或稱商事交易) 過程中使用；四、具有重要的識(shí)別價(jià)值。商號(hào)在英文中是trade name，其含義是商事交易中過程中使用的名稱，如亞美尼亞商號(hào)法第二章第二條第一款規(guī)定“商號(hào)（Trade Name）是法人從事活動(dòng)并與其他法人相區(qū)別的名稱?！?我國原來一直譯為“廠商名稱”，這實(shí)際上是不準(zhǔn)確的，容易造成混淆，筆者認(rèn)為直接譯成商號(hào)更妥當(dāng)些，也更符合我國的習(xí)慣，容易被理解和接受。根據(jù)德國商法典第17條對(duì)商號(hào)的規(guī)定，商號(hào)

14、有兩重含義，第一，商號(hào)是一個(gè)名稱，在商事活動(dòng)中，商人可以依據(jù)此名稱從事經(jīng)營及服務(wù)。第二，商人以商號(hào)的名義起訴和被訴，巴黎公約保護(hù)“廠商名稱”，有學(xué)者據(jù)此認(rèn)為“一部分外國立法及有關(guān)國際條約中的商號(hào)概念與我國的商號(hào)概念有很大區(qū)別，大體上相當(dāng)于我國的企業(yè)名稱”，9其實(shí)這是對(duì)商號(hào)的一種誤解。德國有專門的商法典，商號(hào)僅僅是商人的名稱，這個(gè)名稱本身并不是法律上權(quán)利和義務(wù)的承擔(dān)者，在通常情況下商號(hào)與商人是不同的，商人在為商行為時(shí)能以商號(hào)署名，能應(yīng)訴和被訴，不過是商法典的規(guī)定而已，其商號(hào)的真正權(quán)利義務(wù)主體還是完全商人本身。因此，無論是我國還是國外，商號(hào)(trade name)的基本含義是一樣的：是商事主體所有

15、的在商事交易中使用的具有明顯識(shí)別價(jià)值的專有名稱，只不過因有無商法典的規(guī)定，其法律作用有不同而已。從以上分析可以看出，商號(hào)與我國的企業(yè)名稱有明顯的區(qū)別：第一、從結(jié)構(gòu)上來說，二者是包含與被包含的關(guān)系，商號(hào)包含在企業(yè)名稱之中，是企業(yè)名稱不可缺少的組成部分，盡管我國有少數(shù)大中型國有企業(yè)名稱沒有商號(hào)，如武漢鋼鐵廠、長沙客車廠等，但這類企業(yè)是與企業(yè)登記管理?xiàng)l例是不相符的，是經(jīng)濟(jì)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，在市場經(jīng)濟(jì)條件下，企業(yè)名稱中不包含商號(hào)，企業(yè)的特有的商譽(yù)難以形成，也不利于生產(chǎn)和經(jīng)營。第二、從功能上來說，商號(hào)側(cè)重于區(qū)別同行業(yè)的不同企業(yè)，如 “同仁堂”藥號(hào)與“九芝堂”藥號(hào)；企業(yè)名稱則是對(duì)企業(yè)登記地、行業(yè)、財(cái)產(chǎn)責(zé)任形

16、式、組織形式的綜合反映，能較全面地反映商品或服務(wù)信息。第三、從內(nèi)容上來說，商號(hào)是一種無形財(cái)產(chǎn)，能在經(jīng)營活動(dòng)中為企業(yè)帶來除商品和服務(wù)本身價(jià)值之外的利益；企業(yè)名稱本身并不具有財(cái)產(chǎn)的內(nèi)容，只有與商號(hào)結(jié)合才有可能產(chǎn)生財(cái)產(chǎn)權(quán)。第四、從使用范圍來說，商號(hào)可以用于商品或者服務(wù)的包裝、裝潢，可以突出使用，以引起相關(guān)公眾的注意；企業(yè)名稱只能按有關(guān)法律的要求在包裝上進(jìn)行注明,以表明產(chǎn)品或服務(wù)的來源。基于以上的分析，我們可以給出商號(hào)權(quán)的定義，商號(hào)權(quán)是商事主體享有的在商事交易過程中產(chǎn)生的商號(hào)上的權(quán)利。商號(hào)權(quán)具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征：首先，商號(hào)是商事主體在經(jīng)營服務(wù)活動(dòng)中增加的一種信息，商號(hào)權(quán)是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)。一些知名的商號(hào)經(jīng)

17、過長時(shí)間的經(jīng)營積累了其特有的對(duì)消費(fèi)者的吸引力和號(hào)召力，對(duì)于其產(chǎn)品或服務(wù)占領(lǐng)市場有著不可低估的作用。因而這些商號(hào)本身也有著重要的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，具有強(qiáng)烈的財(cái)產(chǎn)屬性，但這種財(cái)產(chǎn)權(quán)本身又是無形的，它是通過一定文字組合體現(xiàn)出來的一種與企業(yè)密不可分的信譽(yù)，具有無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的屬性，但商號(hào)權(quán)的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)必須依附于生產(chǎn)經(jīng)營該商品或提供該服務(wù)的的名稱，不能脫離企業(yè)名稱而單獨(dú)存在。其次，商號(hào)權(quán)具有一定程度的專有性，在現(xiàn)階段，由于我國沒有建立完善的商號(hào)權(quán)保護(hù)制度，商號(hào)只是附在企業(yè)名稱權(quán)中進(jìn)行有限的保護(hù)，而我國企業(yè)名稱實(shí)行登記注冊(cè)制度，只有在同一行業(yè)內(nèi)享有排他的專有權(quán)，因此商號(hào)的專有性也只是在企業(yè)登記的范圍內(nèi)排除同行業(yè)

18、進(jìn)行登記使用的專有性商號(hào)，其他不同的行業(yè)仍可以使用該商號(hào)，但其使用應(yīng)以不對(duì)他人商號(hào)權(quán)有降低信譽(yù)等侵害為宜，也不得造成消費(fèi)者的誤認(rèn)，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)馳名商號(hào)在全國范圍內(nèi)的所有行業(yè)受到特殊保護(hù)。企業(yè)名稱以登記為生效要件，但商號(hào)應(yīng)以實(shí)際使用為準(zhǔn)，采不登記主義，對(duì)于沒有經(jīng)過登記但已經(jīng)在生產(chǎn)和服務(wù)中使用且已有一定影響的商號(hào)應(yīng)確認(rèn)其商號(hào)權(quán)予以保護(hù)。這樣一方面是保持與巴黎公約的規(guī)定一致的需要，另一方面也是保護(hù)那些沒有經(jīng)過登記的老字號(hào)的需要。再次，商號(hào)權(quán)具有地域性，商號(hào)權(quán)的地域基于企業(yè)名稱登記的行政區(qū)域但又不應(yīng)當(dāng)限于該區(qū)域，否則就起不到保護(hù)商號(hào)的作用。企業(yè)名稱權(quán)嚴(yán)格地限定于所登記的行政區(qū)域，但由于商品銷售或者

19、服務(wù)的范圍很多情況下是超出該行政區(qū)域的，超出所登記的行政區(qū)域經(jīng)營或服務(wù)而形成的商號(hào)權(quán)當(dāng)然受到保護(hù)，對(duì)于全國馳名的商號(hào)，其保護(hù)范圍應(yīng)擴(kuò)大到全國范圍，本省馳名的商號(hào)，則應(yīng)擴(kuò)大至全省。商號(hào)權(quán)具有以上知識(shí)產(chǎn)權(quán)所具有的的特性，但商號(hào)權(quán)不具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)（除商業(yè)秘密）的時(shí)間性的特征。商號(hào)權(quán)不受時(shí)間限制，只要企業(yè)存在，企業(yè)的良好經(jīng)營信譽(yù)沒有喪失，其對(duì)商號(hào)所享有的專有權(quán)利就存在，從這個(gè)意義上說，商號(hào)權(quán)具有時(shí)間上的無限性，但商號(hào)權(quán)的時(shí)間無限性不是絕對(duì)的，當(dāng)企業(yè)濫用名稱權(quán)或者商譽(yù)嚴(yán)重喪失，其商號(hào)的使用不能為經(jīng)營產(chǎn)生增值利益時(shí)，商號(hào)權(quán)也就消滅了。企業(yè)名稱是一企業(yè)區(qū)別于他企業(yè)的標(biāo)識(shí)，而商號(hào)在企業(yè)名稱中往往起著區(qū)分的關(guān)鍵作

20、用，是企業(yè)名稱的核心部分，可以說，企業(yè)名稱是企業(yè)區(qū)別于他企業(yè)的標(biāo)識(shí)，而商號(hào)則是企業(yè)名稱本身的標(biāo)識(shí)，是企業(yè)名稱的“魂”，而且好的商號(hào)能在市場競爭中不但能起到區(qū)別作用，還能起到良好的廣告的作用，也正因如此，企業(yè)在登記企業(yè)名稱時(shí)，往往選擇的是一個(gè)具有良好市場影響和豐富內(nèi)涵的商號(hào)。商號(hào)經(jīng)依法登記后，就成為商事主體經(jīng)營、服務(wù)質(zhì)量在公眾心目中的一種信譽(yù)，企業(yè)的眾多經(jīng)營行為，都與商號(hào)密切聯(lián)系在一起，商號(hào)的使用、轉(zhuǎn)讓和繼承均能為企業(yè)帶來財(cái)產(chǎn)利益。有一個(gè)值得探討的問題是“是否所有的一經(jīng)登記的字號(hào)即享有商號(hào)權(quán)？”在商事活動(dòng)中，信用良好的企業(yè)名稱能為企業(yè)帶來財(cái)產(chǎn)上的增值利益，其中的增值因素是企業(yè)的商號(hào)。從我國目前的

21、法律相關(guān)規(guī)定來看，筆者以為，商號(hào)權(quán)是商主體基于企業(yè)名稱登記后在生產(chǎn)、經(jīng)營過程中產(chǎn)生良好信譽(yù)與信用而享有的對(duì)商號(hào)的權(quán)利，該種權(quán)利并不因企業(yè)登記注冊(cè)而當(dāng)然享有，只有在企業(yè)登記注冊(cè)后經(jīng)營良好、誠實(shí)守信，在市場競爭中在相關(guān)公眾中有一定影響的企業(yè)才享有，至于企業(yè)經(jīng)登記后在沒有形成良好的商譽(yù)前使用、轉(zhuǎn)讓和繼承而得的利益是基于企業(yè)名稱權(quán)本身而獲得的，并不是基于商號(hào)權(quán)而產(chǎn)生的增值利益。我國沒有建立起專門的商號(hào)權(quán)保護(hù)制度，已有的規(guī)定也是將商號(hào)置于企業(yè)名稱權(quán)之中來進(jìn)行保護(hù)的，這種保護(hù)方法使商號(hào)權(quán)的作用被淹沒，而且商號(hào)必須與企業(yè)名稱一起經(jīng)過登記注冊(cè)，而我國參加的保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約規(guī)定，公約成員國均有保護(hù)廠商名稱的

22、義務(wù)，而且是無需經(jīng)過登記的的廠商名稱。這樣就必然會(huì)將國內(nèi)企業(yè)的商號(hào)置于不利的保護(hù)地位，商號(hào)在我國仍具有其獨(dú)立的價(jià)值，一批歷史上形成的老字號(hào)在我國有著深厚的影響和文化內(nèi)涵，在保護(hù)企業(yè)名稱權(quán)之外，我們應(yīng)當(dāng)與國際接軌，建立起受知識(shí)產(chǎn)權(quán)法保護(hù)的商號(hào)權(quán)制度。 三、商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突與解決商號(hào)由中國文字組成，而且字?jǐn)?shù)不多，商號(hào)與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的沖突不易發(fā)生。由于商標(biāo)可以采用文字或文字組合，商號(hào)權(quán)與其他權(quán)利的沖突主要發(fā)生在與商標(biāo)權(quán)的沖突。商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突主要有兩種情況：一種是商號(hào)被他人作為商標(biāo)使用，另一種是注冊(cè)商標(biāo)被他人作為商號(hào)使用。在目前條件下，由于對(duì)商號(hào)沒有形成專門的保護(hù)制度，商號(hào)權(quán)作為在先權(quán)利還沒

23、有明確，一些商號(hào)特別是一些有影響的商號(hào)被他人搶注的情況十分普遍，我國1993年修改的商標(biāo)法沒有規(guī)定在商標(biāo)申請(qǐng)不利侵害他人的在先權(quán)利，2001年修改的商標(biāo)法在這個(gè)問題上雖然有所規(guī)定，但在哪些權(quán)利是在先權(quán)利的問題上還不明確。在現(xiàn)有立法還沒有將商號(hào)權(quán)作為在先權(quán)利對(duì)待時(shí)，有人把企業(yè)名稱權(quán)作為在先權(quán)利，10但企業(yè)名稱權(quán)作為人身權(quán)列為在先權(quán)利，其實(shí)踐意義不大。平常所說的商標(biāo)權(quán)與企業(yè)名稱權(quán)的沖突實(shí)質(zhì)是與商號(hào)權(quán)的沖突。商號(hào)和商標(biāo)具有不同的價(jià)值功能。商標(biāo)是商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者在生產(chǎn)、加工、銷售的商品或提供的服務(wù)上所作的一種特殊標(biāo)記，其功能是證明商品或服務(wù)的特定身份，以與其他商品或服務(wù)相區(qū)別，因此，商標(biāo)只能用于商品

24、或服務(wù)上。商號(hào)是商品生產(chǎn)或者經(jīng)營者在商事交易中使用的專有名稱，其功能是證明商品的制造者或服務(wù)提供者的特定身份，常與企業(yè)名稱結(jié)合在一起，可以在商品或服務(wù)及包裝、裝潢、廣告、招牌上突出使用。二者雖然價(jià)值功能有所區(qū)別，但透過商標(biāo)和商號(hào)，購買者和消費(fèi)者都能看出商品和服務(wù)的質(zhì)量和信譽(yù)，這也是造成商標(biāo)和商號(hào)經(jīng)常發(fā)生相同或相近似的原因。商號(hào)權(quán)和商標(biāo)權(quán)同為知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但這兩種權(quán)利的地位和作用是不同的：首先，商標(biāo)權(quán)采取注冊(cè)原則，沒有經(jīng)過注冊(cè)的商標(biāo)不受法律保護(hù)，而商號(hào)在國際上采取不登記主義，以實(shí)際使用使用形成商號(hào)權(quán)為準(zhǔn)，在我國對(duì)于歷史上形成的老字號(hào)如北京“王麻子剪刀”、上?！俺疾难坨R”、“天津狗不理包子”等，有的

25、上百年歷史，其商號(hào)權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)從形成時(shí)起且可以被繼承。其次，商標(biāo)的范圍是在登記國的一國范圍內(nèi)有效，除全國馳名的商號(hào)外，商號(hào)權(quán)一般只在其形成的地域內(nèi)受保護(hù)。再次，商標(biāo)保護(hù)有時(shí)間限制，過期要續(xù)展，商號(hào)沒有時(shí)間性。根據(jù)上文的立論，建立商號(hào)權(quán)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突問題可望從根本上解決。目前在兩權(quán)發(fā)生沖突時(shí)，在法律規(guī)定不足的情況下，在審判實(shí)踐中法官要學(xué)會(huì)運(yùn)用民法的基本原則并結(jié)合商號(hào)的特性來適用法律，以公平解決這種沖突。最高人民法院全國部分法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作座談會(huì)紀(jì)要要認(rèn)為：知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突是指對(duì)爭議的智力成果或者標(biāo)記，原、被告雙方均擁有知識(shí)產(chǎn)權(quán)，造成權(quán)利沖突的原因，主要是因?yàn)槲覈鴮?duì)知

26、識(shí)產(chǎn)權(quán)審查授權(quán)的部門不同，且這些知識(shí)產(chǎn)權(quán)授權(quán)的最終審查權(quán)不在人民法院。經(jīng)過撤銷程序或者無效程序未能解決權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照民法通則規(guī)定的誠實(shí)信用原則和保護(hù)公民、法人的合法民事權(quán)益原則，依法保護(hù)在先授予的權(quán)利人或在先使用人享有繼續(xù)使用的合法的民事權(quán)益。這個(gè)紀(jì)要是針對(duì)我國當(dāng)前知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律不十分健全、計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下遺留的權(quán)利沖突難以從根本上解決的情況下提出的指導(dǎo)意見，11具體而言，在審理商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的法律沖突案件中要貫徹以下幾個(gè)原則：一是保護(hù)在先權(quán)利原則，明確商號(hào)權(quán)是一種在先知識(shí)產(chǎn)權(quán)。“在先權(quán)利原則是解決知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突的一項(xiàng)基本的法律原則?！?2貫徹在先權(quán)利原則要求在后形成的權(quán)利的設(shè)立和行使

27、不得侵害他人在此之前已經(jīng)形成的合法民事權(quán)利。企業(yè)名稱權(quán)是一種人身權(quán)，僅使用于標(biāo)明產(chǎn)品或服務(wù)的提供者，其使用的范圍和方式應(yīng)有嚴(yán)格的規(guī)定，商號(hào)則可以用于商品的包裝、裝潢以及招牌和廣告上，并且可以突出使用。當(dāng)商號(hào)的使用與他人的注冊(cè)商標(biāo)發(fā)生沖突時(shí)，要審查哪種權(quán)利在先產(chǎn)生，在審查時(shí)要注意商號(hào)權(quán)的產(chǎn)生不是從企業(yè)名稱進(jìn)行登記時(shí)開始的，而是從商號(hào)權(quán)的形成開始的，認(rèn)定商號(hào)權(quán)的形成注意不能單純以時(shí)間的長短來確定，要綜合各種因素如廣告投入、產(chǎn)品質(zhì)量、商號(hào)文字組合的新穎程度以及產(chǎn)品或服務(wù)的市場占有率等。此外與我國加入的國際條約一致，商號(hào)權(quán)的產(chǎn)生不以登記為必要條件，對(duì)于一些老字號(hào)，其權(quán)利形成的時(shí)間應(yīng)該應(yīng)從該字號(hào)產(chǎn)生時(shí)起

28、，對(duì)于沒有經(jīng)過登記的商號(hào)，只要實(shí)際上已經(jīng)使用并產(chǎn)生了商號(hào)權(quán)，就應(yīng)認(rèn)定為權(quán)利已經(jīng)形成。二是誠實(shí)信用原則。誠實(shí)信用作為民事法律的基本原則得到普遍適用，在商事活動(dòng)中更應(yīng)遵守，我國民法通則第4條規(guī)定民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用的原則，誠實(shí)信用原則要求當(dāng)事人尊重他人的利益， “以對(duì)待自己事務(wù)的注意對(duì)待他人事務(wù)，保護(hù)法律關(guān)系的當(dāng)事人都等到自己應(yīng)得的利益，不得損人利己”13。由于商號(hào)本身的特點(diǎn)，商號(hào)與商號(hào)、商號(hào)與商標(biāo)發(fā)生重名的情況比較多，而且很多情況下是完全是巧合，因此，對(duì)于商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突時(shí)，要考慮被控侵權(quán)人的主觀故意，如果是善意使用而且完全是巧合的情形，要區(qū)別對(duì)待，不能一概認(rèn)定為侵權(quán)，同時(shí)，在確定賠償時(shí)也

29、兩樣要考慮主觀過錯(cuò)。對(duì)于惡意搶注他人商號(hào)或商標(biāo)的行為以及為謀求個(gè)人利益而損害他人利益的所有行均為應(yīng)予以制止。三是禁止欺騙、誤導(dǎo)公眾原則。商號(hào)權(quán)和商標(biāo)權(quán)的沖突主要發(fā)生在生產(chǎn)、消費(fèi)領(lǐng)域，在商標(biāo)沒有產(chǎn)生任何聲譽(yù)或者商號(hào)還沒有產(chǎn)生良好商譽(yù)具有商號(hào)權(quán)時(shí)，商號(hào)與商標(biāo)發(fā)生偶然沖突引致糾紛的情況較少，大多數(shù)情況是當(dāng)一方在使用過程中產(chǎn)生良好的商業(yè)信譽(yù)，對(duì)該商標(biāo)或商號(hào)的使用能帶來增值的商業(yè)利益時(shí)，他方才會(huì)為商業(yè)目的去使用他人的商標(biāo)或商號(hào)，因此對(duì)于采取欺騙手段使用他人知識(shí)財(cái)產(chǎn)并足以誤導(dǎo)公眾的行為是對(duì)市場秩序的侵犯，侵害了消費(fèi)者的消費(fèi)選擇權(quán)，應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)行為。四是權(quán)利覆蓋原則。商號(hào)權(quán)雖與商標(biāo)權(quán)同屬知識(shí)產(chǎn)權(quán)，但其權(quán)利的范圍和效力是不一樣的，我國地域廣大，難以建立在全國范圍內(nèi)保護(hù)所有的商號(hào)權(quán)的制度，對(duì)商號(hào)權(quán)的保護(hù)只能限定在商號(hào)權(quán)產(chǎn)生的地域范圍，而商標(biāo)權(quán)的范圍是全國性的，其效力范圍及于全國，這就產(chǎn)生商號(hào)權(quán)與商標(biāo)權(quán)的地域保護(hù)沖突。為此要堅(jiān)持地域覆蓋原則，對(duì)于全國馳名的