國際商法第二章合同法

1、11/23/2021整理課件1國際商法第二章 合同法11/23/2021整理課件2第一節(jié) 合同法概述v一、各國合同法的編制體例v（一）資本主義國家合同法的體系v1、大陸法系v合同之債、侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債。v2、英美法系11/23/2021整理課件3v（二）我國的合同法v1、民法通則v2、合同法v（三）國際統(tǒng)一商事合同法v國際商事合同通則199411/23/2021整理課件4二、合同的基本概念v1、中國法：合同時(shí)平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。v2、德國法：依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更債務(wù)關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當(dāng)事人

2、之間的合同。v3、法國法：合同是一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物、做或不做某事的義務(wù)的一種合意。v4、美國法：合同是一個(gè)許諾或一系列的許諾，對于違反這種許諾，法律給與救濟(jì)。11/23/2021整理課件5三、合同的種類單務(wù)合同雙務(wù)合同書面合同口頭合同有償合同無償合同諾成合同實(shí)踐合同主合同從合同其他形式有名合同無名形式要式合同不要式合同11/23/2021整理課件6四、合同有效成立的條件v當(dāng)事人意思表示一致v當(dāng)事人意思表示真實(shí)v當(dāng)事人具有訂立合同的能力v合同的內(nèi)容合法v合同的形式合法v合同必須有對價(jià)或合法的約因11/23/2021整理課件7第二節(jié) 合同的成立v為意思表示并達(dá)成合意v接觸、洽商、

3、合意的過程,包括動態(tài)行為與靜態(tài)協(xié)議v動態(tài)行為:要約邀請要約反要約 產(chǎn)生先合同義務(wù)和締約過失責(zé)任v靜態(tài)為達(dá)成合意,條款已確定,承諾為成立要件，產(chǎn)生合同義務(wù)和違約責(zé)任11/23/2021整理課件8案例一v我公司向荷蘭某公司報(bào)盤：某初級產(chǎn)品200公噸，每公噸CIF鹿特丹人民幣1950元，即期裝運(yùn)。v對方要求我方增加數(shù)量、降低價(jià)格、并延長有效期。v我方將數(shù)量增至300公噸，價(jià)格降至1900，有效期延至7月25日。v荷蘭商人7月22日來電接受該盤，但附加包裝條件“須提供良好適合海運(yùn)的袋裝”。11/23/2021整理課件9一、要約與承諾v（一）要約（offer）v1、概念：又稱發(fā)盤、發(fā)價(jià)或報(bào)價(jià)，是希望和他

4、人訂立合同的意思表示。v是合同訂立的必經(jīng)階段 v要約是意思表示，非事實(shí)與法律行為v是希望與他人訂立合同的意思表示，無此目的不構(gòu)成要約11/23/2021整理課件10v2、要約的要件、要約的要件:v（1）訂立合同的意思表示 (區(qū)別要約邀請 ) 從語言、文字和其他情況判斷 有明確接到承諾受其約束的意思11/23/2021整理課件11要約邀請v概念：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，為引誘行為，一般不承擔(dān)法律責(zé)任v區(qū)分要約與要約邀請：按成立要件v我國合同法規(guī)定的要約邀請（第15條） 價(jià)目表，拍賣公告，招標(biāo)公告、招股說明書，商業(yè)廣告 但明確表示為要約的除外11/23/2021整理課件12v（2）向特定

5、的人發(fā)出v一般向特定人發(fā)出 北歐嚴(yán) 英美：向不特定人發(fā)出也可視為要約，只要構(gòu)成允諾 商事合同通則：對多人必須明示為要約 向不特定人發(fā)出要約的條件： 明確表示是要約 承擔(dān)向多人發(fā)出要約的責(zé)任并具履約能力11/23/2021整理課件13v（3）內(nèi)容具體確定和完整 具體：要約內(nèi)容包括合同成立必需條款 確定：內(nèi)容明確而不含糊不清 美UCC更開放，可補(bǔ)救v（4）送達(dá)受要約人才能成立11/23/2021整理課件143、要約的拘束力v到達(dá)受約人時(shí)生效v對受約人 無拘束力,生效時(shí)取得承諾的權(quán)利v對要約人 各國法律有差異v（1）英美法:如無對價(jià)支持或簽封,無拘束力,但有例外v（2）大陸法:德瑞希，有拘束力； 法

6、國：原則上可撤消v（3）公約 與 中國法 ：原則上在受要約人接受之前無拘束力，但規(guī)定有效期和明示或受約人有理由相信不可撤消的除外11/23/2021整理課件154、要約的消滅v過承諾期間v要約人撤回或撤消v受約人拒絕v實(shí)質(zhì)變更v要約人或受約人死亡11/23/2021整理課件16（二）承諾v1、概念：受約人同意要約的意思表示v2、承諾的要件:v（1）由受約人作出v（2）在要約的有效期內(nèi)作出v（3）與要約內(nèi)容一致v（4）傳遞方式與要約要求一致 11/23/2021整理課件17v你方5日來電我方接受，但內(nèi)包裝加一層塑料袋；v接受你方7日來電，希望給與5%傭金；vYC 10 ACCEPTABLE PR

7、OVIDED SHIPMENT OCT D/A 30 DAY CABLE REPLY11/23/2021整理課件183、承諾的效力v（1）生效時(shí)間 投郵與到達(dá)主義v（2）遲到的承諾v（3）承諾的撤回v承諾生效時(shí)合同成立(實(shí)踐性書面合同除外) 涉及義務(wù)與責(zé)任性質(zhì)v承諾生效地點(diǎn)為合同成立地點(diǎn)(書面合同除外)， 涉及法院管轄問題11/23/2021整理課件19案例二v中國A公司向美國舊金山B公司電報(bào)發(fā)價(jià)出售某商品100公噸，每公噸2400美元CIF舊金山，收到信用證后二個(gè)月內(nèi)交貨，以不可撤銷即期信用證支付，限三天內(nèi)答復(fù)。第二天收到B 公司回電稱“Accept your offer shipment

8、immediately”（接受你方發(fā)盤，立即裝運(yùn)），A公司未作答復(fù)。又過了兩 天， B公司由舊金山花旗銀行開來即期信用證，注明“shipment immediately”。當(dāng)時(shí)該貨國際市場價(jià)格上漲20%，A公司拒絕交貨，并立即退回信用證。試問A 公司的做法有無道理？為什么？ 11/23/2021整理課件20二、對價(jià)與約因v（一）對價(jià)v1、英美法的對價(jià)Consideration：合同一方得到的某種利益、權(quán)利、利潤或好處，或是他方當(dāng)事人克制自己不行使某項(xiàng)權(quán)利或遭受某項(xiàng)損失或承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)（彼此間相互給付）。v2、有效的對價(jià)必須具備的條件v（1）對價(jià)必須是合法的v（2）對價(jià)是待履行已履行但非過去的對價(jià)

9、v（3）對價(jià)有價(jià)值，但不要求充足v（4）非已存在和法定義務(wù)v（5）對價(jià)來自受允諾人v（6）非公共義務(wù)或履行的義務(wù)超出了公共義務(wù)或合同義務(wù)的范圍11/23/2021整理課件21（二）約因v1、法國法的約因：當(dāng)事人產(chǎn)生該債務(wù)的最直接最接近的目的 無約因合同不成立v2、德國法 無約因條件 但不當(dāng)?shù)美贫鹊拇嬖谝嘁笕〉盟说呢?cái)產(chǎn)或利益需有法律上的原因11/23/2021整理課件22案例三v被告是個(gè)煤礦業(yè)主，擔(dān)心罷工的礦工會破壞煤礦設(shè)施，遂要求警察駐扎礦區(qū)，警察沒同意，認(rèn)為按常規(guī)的巡邏足以對付這一情況。被告遂答應(yīng)愿付警察駐扎費(fèi)，后又拒絕支付費(fèi)用。這一做法合法嗎？11/23/2021整理課件23三、當(dāng)事

10、人訂約能力v（一）自然人訂立合同的能力v1、中國法： 完全限制無民事行為能力人v 德國法：無民事限制行為能力人v 法國法：無訂立合同能力人（未解除親權(quán)的未成年人/受法律保護(hù)的成年人）v 英美法： 缺乏訂約能力的人11/23/2021整理課件24v2、缺乏訂約能力人訂立合同的法律后果v（1）有效合同v涉及必需物品和服務(wù)的合同v對未成年人有利的合同v（2）可撤銷合同v（3）無效合同v非必需品買賣合同和借貸合同11/23/2021整理課件25v（二）法人的行為能力v法人：行為能力與權(quán)利能力時(shí)間范圍一致v法人必須通過它授權(quán)的代理人才能訂立合同，且活動范圍受法人章程經(jīng)營范圍約束11/23/2021整理課

11、件26四、合同的形式v要式與不要式v書面口頭其他形式v英美法:簽字臘封簡式合同v大陸法：要式與不要式合同v中國合同法:書面口頭其他,從雙方約定,但法定的除外(需書面)11/23/2021整理課件27五、合同內(nèi)容合法性v標(biāo)的合同的目的合法 合法指不違法v1、中國合同法：遵守法律行政法規(guī)與社會公德，不擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序和損害公共利益v大陸法：不能違反善良風(fēng)俗和公共秩序的法律v英美法：不能違反公共政策、道德和法律v后果 非法合同無效11/23/2021整理課件28案例vA把節(jié)余的錢以極少利息借給別人的借貸合同。v買兇殺人合同。v有妻子的A找了女秘書B，愿付200英鎊與之共度周末。v在政府招商局工作的A

12、與建筑承包商之間關(guān)于提供內(nèi)幕的交易合同。v商業(yè)限制不合理的合同11/23/2021整理課件292、合同內(nèi)容的構(gòu)成合同條款明示條款暗示條款民商事慣例法定暗示條款強(qiáng)制性暗示條款任意性暗示條款11/23/2021整理課件303、合同中免責(zé)條款的效力v（1）免責(zé)條款必須進(jìn)入合同才能有效，在合同簽訂后再加入的免責(zé)條款無效。v（2）免責(zé)條款進(jìn)入合同的方式必須是合乎常人思維的。v（3）免責(zé)條款不得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。11/23/2021整理課件31（六）合意真實(shí)v不真實(shí)概念 ：意思表示有違當(dāng)事人真實(shí)意愿v意思與表示不一致 虛假表示、偽裝表示、錯(cuò)誤v意思表示不自由 脅迫、乘人之危11/23/2021整理課件

13、32v不真實(shí)與合同效力v合同效力指合同符合法定有效要件而取得法律認(rèn)可的效力v無效 自始不產(chǎn)生效力，沒有權(quán)利與義務(wù) v可變更與撤消：賦予表意人撤銷合同的權(quán)力，如法定期間不行使，則合同有效 先協(xié)商變更、協(xié)商不成則撤銷權(quán)人可撤銷11/23/2021整理課件331、錯(cuò)誤v（1）概念:表意時(shí)因認(rèn)識錯(cuò)誤或欠缺認(rèn)識而使內(nèi)心意思與外部表現(xiàn)不一致（誤解）v（2）要件： 錯(cuò)誤自己造成； 內(nèi)心真意與表示不一致； 表意人不知不一致； 錯(cuò)誤嚴(yán)重且以意思成立時(shí)為決定標(biāo)準(zhǔn)11/23/2021整理課件34（3）大陸法及中國法律規(guī)定v中國法：重大誤解，可以請求變更或撤銷，撤銷前意思表示有效v法國：標(biāo)的物性質(zhì)或?qū)Ψ疆?dāng)事人錯(cuò)誤時(shí)，

14、合同無效v德國：意思內(nèi)容錯(cuò)誤可撤銷合同11/23/2021整理課件35（4）英美法的規(guī)定v英美法：實(shí)質(zhì)性誤解才能解除合同vA：身份誤解 合同無效vB：客體誤解 合同無效vC：條款誤解 合同無效11/23/2021整理課件362、欺詐v（1）概念：一方故意編造或隱瞞真實(shí)情況，使對方陷入錯(cuò)誤而作出非真實(shí)的意思表示v（2）要件：v對事實(shí)的不正確陳述v這一陳述確實(shí)引誘另一方進(jìn)入合同v陳述者在作陳述時(shí)有過錯(cuò)v另一方在情理中相信了對方的陳述11/23/2021整理課件37（3）各國法律規(guī)定v大陸法：法國規(guī)定因欺詐達(dá)成的合同無效 德國法因欺詐而達(dá)成的合同可撤銷v英美法：欺騙性的不正確說明，可要求賠償并撤銷合

15、同或拒絕合同義務(wù)v中國法：民法通則規(guī)定合同無效 合同法規(guī)定因欺詐達(dá)成且損害國家利益的合同無效，其他的則屬可變更、撤銷的合同11/23/2021整理課件38（4）沉默是否構(gòu)成欺詐v單純的沉默原則上不構(gòu)成欺詐v但在以下三種情況下例外：（英美法）vA：一半是正確的vB：說的時(shí)候是對的，合同訂立時(shí)情況發(fā)生重大變化vC：法律或合同規(guī)定有說明義務(wù)的（大陸法）11/23/2021整理課件393、脅迫v（1）概念：包括威脅和強(qiáng)迫。威脅指以未來不法損害相恐嚇，使對方陷于恐懼而作出不真實(shí)的意思表示；強(qiáng)迫以現(xiàn)時(shí)身體強(qiáng)制而使對方作不真實(shí)表示v（2）要件：脅迫的行為、脅迫的故意、行為違法性、相對人陷于恐懼、因恐懼作出不

16、真實(shí)意思表示v（3）各國法律規(guī)定：v中國法 ：同欺詐v英美法 ：可撤銷v大陸法 ：脅迫可撤銷；絕對強(qiáng)制合同無效11/23/2021整理課件40第三節(jié) 合同的履行、變更與消滅11/23/2021整理課件41一、合同的履行v（一）概念：按合同約定或法律規(guī)定全面適當(dāng)?shù)赝瓿勺约核?fù)合同義務(wù)v全面履行v實(shí)際履行v協(xié)助履行11/23/2021整理課件42v（二）履行原則：誠信、公平、平等等基本原則v適當(dāng)履行 又稱全面履行，主體、標(biāo)的、地點(diǎn)、期限、方式都要適當(dāng)、全面完成債務(wù)v協(xié)助履行 基于誠信原則要求對方協(xié)助其履行義務(wù)，英美法叫提供“TENDER”v實(shí)際履行 按照合同要求履行義務(wù)，不替代履行或不履行v經(jīng)濟(jì)合

17、理 履行合同，包括違約救濟(jì)都要體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則，如履行方式、期限、地點(diǎn)等11/23/2021整理課件43案例v原告為被告裝修房子，酬金為750英鎊，裝修完有一處瑕疵，若返工需要55英鎊，被告以此為理由不付款。v原告為被告安裝暖氣，完工后，暖氣管道時(shí)而不熱，時(shí)而暖氣漏出，返工需要174英鎊，被告以此為理由不付款。v原告同意為被告建兩間房子，建了一半后停工不建了，原告要求得到部分的付款。11/23/2021整理課件44二、違約v（一）概念：合同一方當(dāng)事人完全沒有或沒有全部履行其合同義務(wù)的行為v（二）違約責(zé)任：不履行合同債務(wù)而依法應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任v（三）違約歸責(zé)原則：確定違約責(zé)任是否成立的原則 11

18、/23/2021整理課件45v常見歸責(zé)原則：v1、過錯(cuò)責(zé)任：一方違約時(shí)以過錯(cuò)作為責(zé)任成立要件和確定責(zé)任范圍的依據(jù)（英美法無此原則）v2、過錯(cuò)推定：違約后法律直接推定行為人主觀有過錯(cuò)而應(yīng)承擔(dān)責(zé)任 v3、無過錯(cuò)：只要違約造成損害，違約方就應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，與其主觀是否有過錯(cuò)無關(guān)11/23/2021整理課件46（四）大陸法違約形式v1、給付不能 ：因種種原因不可能履行。 包括自始不能和嗣后不能v2、給付延遲：債務(wù)已屆履行期、能履行而債務(wù)人不履行。v除合同另有規(guī)定外，催告是債權(quán)人就給付延遲請求損害賠償?shù)谋匾獥l件。v催告是債權(quán)人向債務(wù)人請求履行合同的通知。v大陸法制度，沒有明確規(guī)定履行日期時(shí)適用v不催告，債權(quán)

19、人放棄追究違約人延遲履約責(zé)任11/23/2021整理課件47（五）英美法違約形式v1、違反條件，條件為合同的重要條款 v對流條件：一方履行與對方履行互為條件v先決條件：一方先履行或某事件的發(fā)生為對方履行前提v后決條件 ：合同成立后某種事件的發(fā)生為合同義務(wù)消滅的前提v明示條件：合同中約定的條件v默示條件：依法律或人們解釋而應(yīng)在合同中的條件11/23/2021整理課件48v2、違反擔(dān)保 ：違反次要或隨附條款，不能解除合同v3、違反中間性條款：視違約性質(zhì)與結(jié)果而定v4、提前違約：履行期到來前明確表示不履約v5、履行不可能 11/23/2021整理課件49（六）中國法違約形式v1、履行不能v2、拒絕履

20、行：能履行而不履行v3、延遲履行：給付延遲與受領(lǐng)延遲v4、不完全（瑕疵）履行v5、預(yù)期違約11/23/2021整理課件50（七）CISG規(guī)定違約的形式v1、根本違反合同v2、非根本違反合同11/23/2021整理課件51（八）違約的救濟(jì)方法v1、實(shí)際履行：請求法院強(qiáng)制對方履行合同義務(wù)。v構(gòu)成要件：合法債務(wù)、違約行為、守約方要求、履行可能v限制：我國 法律或事實(shí)不能、標(biāo)的不適或費(fèi)用太高、債權(quán)人合理期限內(nèi)未要求 法國：作為與不作為 英美：普通法，衡平法僅作例外救濟(jì)11/23/2021整理課件52v2、損害賠償 v（1）損害賠償責(zé)任的成立： 我國：違約、損失、因果關(guān)系（大陸法需違約方過錯(cuò)），英美只需

21、違約 v（2）方法：恢復(fù)原狀、金錢賠償v（3）范圍：實(shí)際損失與可得利益11/23/2021整理課件53v（4）確定賠償范圍的規(guī)則：v減輕損害規(guī)則：一方違約對方應(yīng)采取措施防止損失擴(kuò)大，否則，對擴(kuò)大部分不能要求賠償v可預(yù)見規(guī)則：違約方承擔(dān)間接損害（可得利益）賠償責(zé)任范圍不得超過其定理合同 時(shí)能或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的損失v損益相抵11/23/2021整理課件54v（5）關(guān)于合同中約定的違約金v：賠償金、罰金v英美法：承認(rèn)賠償金；不承認(rèn)罰金v德國法：承認(rèn)違約金v中國：不承認(rèn)過高的懲罰性違約金11/23/2021整理課件55案例v甲乙兩人達(dá)成協(xié)議，甲為乙提供某種機(jī)器，如延遲交貨，每推遲一周付20英鎊違約金，后來甲

22、推遲了30個(gè)星期交貨，給乙造成實(shí)際損失5850英鎊。按英美法，甲應(yīng)向乙賠償多少？11/23/2021整理課件563、解除合同v解除的條件v解除權(quán)行使 v解除合同與賠償損害v解除的后果或效力 自始無效 英國法無溯及力11/23/2021整理課件574、違約金v概念：雙方約定或法律規(guī)定一方違約時(shí)向?qū)Ψ街Ц兜呢泿呕蜇?cái)物v性質(zhì)：（1）賠償性違約金：主要彌補(bǔ)對方損失；計(jì)算難和舉證難，實(shí)際履行或違約金只能2選1 （2）懲罰性違約金 ：對債務(wù)人的過錯(cuò)實(shí)現(xiàn)懲罰，確保合同履行，在此外，還可請求救濟(jì)11/23/2021整理課件58v德國：懲罰性v法國：預(yù)定賠償v英美法：罰金無效v中國法：違約金可調(diào)整，低于損失或過

23、分高于損失，可請求變更調(diào)整 定金與違約金同時(shí)規(guī)定,二選一11/23/2021整理課件595、禁令v是英美法采取的一種特殊的救濟(jì)方法。v適用條件：v（1）采取一般損害賠償?shù)木葷?jì)方法不足以補(bǔ)償債權(quán)人所受的損失；v（2）禁令必須符合公平合理的原則11/23/2021整理課件60案例v剛剛高中畢業(yè)的幾個(gè)學(xué)生組成了布雷頓流行歌手組合，并于一家唱片公司簽訂了獨(dú)家代理協(xié)議，協(xié)議規(guī)定5年內(nèi)不用他人代理。后來合唱組合違反約定，另聘了第三人為代理人，唱片公司要求法院發(fā)布禁令。11/23/2021整理課件61（九）違約免責(zé)v大陸法情勢變遷原則：合同有效的基礎(chǔ)因當(dāng)事人外的原因發(fā)生了變化，因此，基于公平與誠信原則應(yīng)對效力進(jìn)行變更v英美法合同落空：標(biāo)的物滅失、違法、根本變化v不可抗力：訂立合同后發(fā)生無法預(yù)見、無法避免并無法克服的事件致合同無法履行 后果：解除合同或部分免責(zé)11/23/2021整理課件62案例v原告有房屋一座，位于英王愛德華七世登基典禮游行必經(jīng)之路，被告向原告租用該屋一天，目的是為了觀看登基典禮。但這一目的并未載入合同，后來登基典禮因英王生病而取消，被告遂拒絕支付房租，原告訴至法院。11/23/2021整理課件63三、合同的變更v（一）合同的讓與（主體的變更）v債權(quán)轉(zhuǎn)移v債務(wù)承擔(dān)v（二）合同內(nèi)容的變更11/23/2021整理課件64四、合同的消滅v（一）