案例分析1工程款拖欠

1、案例分析1工程款拖欠案例分析一工程款拖欠糾紛【案情】：2006年，北京市××施工公司以下簡稱承包方與北京××物業(yè)公司以下簡稱發(fā)包方簽訂北京市建立工程施工合同。合同商定，由承包方承建發(fā)包方的中國××商城根底土方、基坑支護、地下降水工程。同時，合同還對隱藏工程和中間驗收、設(shè)計變更、開工驗收、工程款支付、違約責(zé)任等作了商定。工程依約于2007年10月開工，2009年5月開工。在施工過程中，工程經(jīng)過設(shè)計變更和洽商，工程量在施工合同的根底上進展了增減。發(fā)包方托付的監(jiān)理公司依據(jù)施工進度對工程進展了分局部項的驗收。工程質(zhì)量為合格，到達了施工合同對工

2、程質(zhì)量等級的商定要求。工程完工后，承包方對工程進展了結(jié)算，并于2009年9月上旬將結(jié)算單報送發(fā)包方，但發(fā)包方始終不予答復(fù)。承包方于2010年10月再次向發(fā)包方報送工程結(jié)算書，但發(fā)包方仍不予答復(fù)。承包方為此于2011年4月向北京仲裁委提出仲裁申請，要求發(fā)包方支付所欠的工程款、利息并擔(dān)當(dāng)仲裁費用，以上幾項費用總計達一千五百萬元。北京仲裁委在受理后，依法組成仲裁庭對此案進展了審理。經(jīng)過律師們的不懈努力，雙方協(xié)商達成和解，發(fā)包方支付工程款，承包方撤回仲裁申請，爭議得以圓滿解決?！景咐治觥勘景傅南嚓P(guān)法律問題：1、工程款結(jié)算及其利息支付問題本案涉及的具有典型意義的法律問題是工程量變更后工程款結(jié)算及其利息

3、計算問題。本仲裁案中，從承包商于2009年向發(fā)包方供應(yīng)工程開工結(jié)算報告到2011年依約向北京仲裁委申請仲裁，歷時近三年。三年間，雖然承包人一再要求發(fā)包人對工程進展結(jié)算，但發(fā)包人始終以各種托辭不予辦理。建立工程價款確實定都通過結(jié)算來進展。假如發(fā)包方不準(zhǔn)時作出結(jié)算，就會造成承包方要求支付工程款的懇求缺乏明確的根據(jù)，所以發(fā)包方常以各種借口拖延結(jié)算時間，以期到達拖欠工程款的目的。本案中，發(fā)包人三年間不對工程作出結(jié)算的行為，正是利用了法律沒有規(guī)定且當(dāng)事人未做商定的破綻，來到達拖延支付工程款的目的。在承包人向發(fā)包人交付工程開工結(jié)算報告后，發(fā)包人應(yīng)在合理期限內(nèi)予以答復(fù)，否那么不但要擔(dān)當(dāng)支付工程款的責(zé)任，還應(yīng)

4、向承包人支付相應(yīng)的利息。對于發(fā)包方的結(jié)算報告的審查期限法律上并未作出明確的規(guī)定，這就要求承包方在簽訂施工合同時，要有防范意識，對工程結(jié)算的期限作出明確商定，有效維護自己的權(quán)益。2、墊資及利息問題本案涉及的其次個具有典型意義的法律問題是墊資能否得到法律愛護的問題。本案中，承包方為承接工程供應(yīng)了巨額墊資。對于墊資的利息，雙方存有爭議。有人認(rèn)為，帶、墊資施工合同中含有不正值競爭的成分，極易擾亂我國的建筑業(yè)市場，當(dāng)一個建立工程通過方案立項，獲得建立工程答應(yīng)，國家隨即依據(jù)方案撥款，發(fā)包人據(jù)此付款。由此形成的思維形式是，建筑商承接工程后，應(yīng)領(lǐng)先由發(fā)包人預(yù)付一局部價款給建筑商進展施工，然后發(fā)包人再給一局部價

5、款，建筑商再連續(xù)施工。2001年，我國參加wto后，我國的市場要對各國進展全方位的開放，各方面的法律法規(guī)和市場規(guī)章要和國際接軌，國外的墊資在建立工程施工中都是有效的，而且合同法強調(diào)契約自由原那么，并且在建筑領(lǐng)域中墊資行為還沒有一個明確的法律、法規(guī)制止，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其是有效的。同時由于行政機關(guān)對帶、墊資不予認(rèn)可，理論中許多企業(yè)利用交付質(zhì)量保證金、履約保證金、黑白合同等手段來躲避此項規(guī)定，試圖使墊資條款合法化，這種做法為許多企業(yè)在日后的合同履行中帶來了不必要的爭議，也為司法實務(wù)帶來許多難題。如能對墊資問題的合法性予以認(rèn)可，可削減許多此類爭議。本案中，對于承包方供應(yīng)墊資的行為，發(fā)包方應(yīng)依約擔(dān)當(dāng)支付利

6、息的法律責(zé)任。【相關(guān)法律條文】1、建立工程價款結(jié)算暫行方法財建2004369號第十三條規(guī)定：發(fā)包人應(yīng)在批準(zhǔn)工程進度款支付的14天內(nèi)，向承包人按不低于計量工程價款的60%，不高于計量工程價款的90%向承包人支付工程進度款。2、方法第十六條規(guī)定：發(fā)包人收到開工結(jié)算報告及完好結(jié)算資料后，在本方法規(guī)定或合約商定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有看法，那么視同認(rèn)可。依據(jù)確認(rèn)的開工結(jié)算報告，承包人向發(fā)包人申請支付工程開工結(jié)算款。發(fā)包人應(yīng)在收到申請后15天內(nèi)支付結(jié)算款，到期沒有支付應(yīng)擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。3、最高人民法院關(guān)于建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明(法釋200414號)第十二條規(guī)定：當(dāng)事人商定，發(fā)包人收

7、到開工結(jié)算文件后在商定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可開工結(jié)算文件的，根據(jù)商定處理。承包人懇求根據(jù)開工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。4、合同法其次百八十六條規(guī)定：發(fā)包人未根據(jù)商定支付價款的，承包人可以催揭發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建立工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建立工程價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。5、建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理方法(中華人民共和國建立部令第107號)第十五條建筑工程發(fā)承包雙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同商定定期或者根據(jù)工程進度分段進展工程款結(jié)算。6、建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理

8、方法第十六條工程開工驗收合格，應(yīng)當(dāng)根據(jù)以下規(guī)定進展開工結(jié)算：一承包方應(yīng)當(dāng)在工程開工驗收合格后的商定期限內(nèi)提交開工結(jié)算文件。二發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到開工結(jié)算文件后的商定期限內(nèi)予以答復(fù)。逾期未答復(fù)的，開工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。三發(fā)包方對開工結(jié)算文件有異議的，應(yīng)當(dāng)在答復(fù)期內(nèi)向承包方提出，并可以在提出之日起的商定期限內(nèi)與承包方協(xié)商。四發(fā)包方在協(xié)商期內(nèi)未與承包方協(xié)商或者經(jīng)協(xié)商未能與承包方達成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)托付工程造價詢問單位進展開工結(jié)算審核。五發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在協(xié)商期滿后的商定期限內(nèi)向承包方提出工程造價詢問單位出具的開工結(jié)算審核看法。發(fā)承包雙方在合同中對上述事項的期限沒有明確商定的，可認(rèn)為其商定期限均為28日。發(fā)承包

9、雙方對工程造價詢問單位出具的開工結(jié)算審核看法仍有異議的，在接到該審核看法后一個月內(nèi)可以向縣級以上地方人民政府建立行政主管部門申請調(diào)解，調(diào)解不成的，可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。6、關(guān)于建立工程施工合同糾紛案件適用法律問題的說明第三十三條第三款規(guī)定：發(fā)包人收到開工結(jié)算報告及結(jié)算資料后二十八天內(nèi)無正值理由不支付工程結(jié)算價款，從其次十九天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。7、第十八條規(guī)定：施工單位懇求建立單位支付工程款并擔(dān)當(dāng)逾期支付工程款利息時，如合同對此有商定的，應(yīng)當(dāng)敬重當(dāng)事人的商定，利息從商定應(yīng)付工程款之日起計付；沒有商定或者商定不明的，應(yīng)當(dāng)分別以下狀

10、況處理：1工程實際交付的，逾期支付工程款利息的起算時間為工程實際交付之日。2工程沒有交付的，為承包人提交開工結(jié)算文件之日。工程開工后，雖然沒有交付，但施工單位已經(jīng)在工程開工驗收合格后根據(jù)合同商定的時間提交了結(jié)算文件，而建立單位無正值理由未在商定的時間內(nèi)予以答復(fù)的，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定承包人提交結(jié)算報告的時間為工程價款利息的起算時間。【我的觀點】1、工程款拖欠問題緣為何愈演愈烈建立領(lǐng)域工程款拖欠現(xiàn)象的大量、普遍、長期存在所造成的影響是宏大的。一方面，由于資金大量被拖欠，很多建筑業(yè)企業(yè)只好靠增加貸款組織生產(chǎn)，背負(fù)沉重的貸款利息，資金周轉(zhuǎn)特別困難，企業(yè)生產(chǎn)舉步維艱。這種情況，不僅形成全國巨額“債務(wù)鏈，使正常的

11、信譽觀念遭到破壞，潛存著嚴(yán)峻的經(jīng)濟風(fēng)險，而且挺直制約了建筑工程質(zhì)量的進步和企業(yè)經(jīng)濟效益的實現(xiàn)，嚴(yán)峻影響著建筑業(yè)企業(yè)的安康穩(wěn)定進展。另一方面，由于資金嚴(yán)峻緊缺，局部建筑業(yè)企業(yè)長期不能按時、足額支付職工工資、醫(yī)藥費、養(yǎng)老保險金和失業(yè)保險金，下崗、待崗職工的根本生活費和失業(yè)保險金沒有保證，增加了社會擔(dān)心定的因素。工程拖欠款問題產(chǎn)生和惡化的緣由是多方面的，既有社會大環(huán)境的因素也有其自身特點。1建筑市場供求失衡是工程款拖欠問題產(chǎn)生的挺直緣由建筑業(yè)企業(yè)屬于勞動密集型行業(yè)，生產(chǎn)領(lǐng)域?qū)掗煟诖笠?guī)模的經(jīng)濟建立中包容了大量的就業(yè)人員。但隨著農(nóng)村經(jīng)濟的快速進展，農(nóng)村建筑隊異軍突起，致使全國建筑業(yè)勞動隊伍快速擴大，隊

12、伍出現(xiàn)嚴(yán)峻膨脹，挺直導(dǎo)致了建筑領(lǐng)域的不良競爭。很多建立工程，為了本身的利益，利用建立市場競爭劇烈、僧多粥少的時機，要求施工企業(yè)墊資建立。所謂墊資是指投資者即業(yè)主在不給預(yù)付款的狀況下，要求施工企業(yè)帶資施工到工程的肯定部位，或者要求施工企業(yè)在工程開工前預(yù)繳肯定數(shù)額的工程抵押金。如今，墊資已成為工程業(yè)主降低資金本錢、轉(zhuǎn)嫁經(jīng)營風(fēng)險、榨取施工企業(yè)利潤的重要途徑和手段。很多業(yè)主甚至作為“經(jīng)營之道競相采納，有些業(yè)主即使工程資金充裕，也要求施工企業(yè)墊資施工。因此，墊資事實上已成為眾多施工企業(yè)承攬工程的先決條件和難以回避的經(jīng)營“陷阱。2社會信譽體系不健全是工程款拖欠成風(fēng)的根本緣由市場經(jīng)濟是信譽經(jīng)濟和法制經(jīng)濟，社

13、會運行的根底之一是信譽體系。我國由于市場經(jīng)濟發(fā)育不充分，市場信譽交易不興旺，加上國家信譽管理體系不完善，相關(guān)的法律法規(guī)和失信懲處機制不健全，導(dǎo)致社會上信譽缺失行為盛行，反映在建立領(lǐng)域，加劇了拖欠款問題的惡化。一是相當(dāng)多的企業(yè)信譽意識冷淡，拖欠有理有利之風(fēng)盛行。由于市場經(jīng)濟的法規(guī)制度不健全，企業(yè)間經(jīng)營行為得不到有效監(jiān)視和約束，市場交易秩序混亂，“拖欠有理、拖欠有利的風(fēng)氣盛行，以致于有的企業(yè)把拖欠款作為一種經(jīng)營手段、生財之道；也有的企業(yè)把拖欠作為變相籌措資金的渠道，不講信譽，不守合同。長此以往，互相影響，結(jié)果是引起企業(yè)間某種程度的信譽危機。二是法制不健全，制度不合理。當(dāng)前，由于法制不健全、政府行為

14、不標(biāo)準(zhǔn)等緣由，社會上存在的大量信譽缺失現(xiàn)象，往往是因為建筑裝飾企業(yè)的技術(shù)管理有其特別性，那就是負(fù)有既要對施工還要對設(shè)計這兩方面的技術(shù)管理責(zé)任。又由于裝飾工程工程的施工周期相對土建工程要短，所以，施工組織設(shè)計的科學(xué)性、合理性、可操作性尤為重要。因此，技術(shù)管理的掌握點和有效性是衡量企業(yè)技術(shù)進展和技術(shù)進步的重要標(biāo)準(zhǔn)，是企業(yè)可持續(xù)進展的技術(shù)保障。2、如何盡可能削減工程款拖欠的糾紛工程拖欠款問題的解決是一個錯綜冗雜的問題，需要全社會各方面的共同努力。我認(rèn)為，當(dāng)今主要應(yīng)從以下幾個方面入手：一是要在全社會加強誠信訓(xùn)練，大力進展資信評估業(yè)。我國資信評估業(yè)處于起步階段，還不能適應(yīng)市場經(jīng)濟進展的需要，有關(guān)部門必需

15、實行政策措施，扶持其加快進展，充分發(fā)揮社會中介機構(gòu)對維護社會信譽秩序的監(jiān)視、促進作用。二是要完善法律法規(guī)，加大執(zhí)法力度。企業(yè)惡意拖欠、逃廢債務(wù)是一種嚴(yán)峻違法行為，它破壞了社會信譽制度，擾亂了金融秩序，影響了金融的正常運轉(zhuǎn)，加大了金融業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險。我國的刑法、民法對惡意拖欠、逃廢債務(wù)缺乏嚴(yán)格懲處措施的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)盡快進展修改，增加強迫性懲處措施，并加大嚴(yán)格執(zhí)法的力度，使失信者受到法律嚴(yán)懲，以充分發(fā)揮法律對信譽關(guān)系的剛性保障作用。三是要強化監(jiān)控，杜絕資金不到位工程進入建筑市場?！皼]有資金爭著上，有點資金全面上，有了資金也盡量少給或不給、逼著施工單位墊錢上已成為建筑市場扭曲的普遍“規(guī)律。這一“規(guī)律以損

16、失商業(yè)信譽為代價，嚴(yán)峻影響了我國市場經(jīng)濟的進展。因此，必需從源頭抓起，強化監(jiān)控力度尤其要強化銀行在工程建立中的監(jiān)控力度、施行審批工程責(zé)任追究制度，杜絕資金不到位工程進入建筑市場，以從根本上遏制“拖欠、墊資等現(xiàn)象的擴散擴大。四是要進步建筑市場“準(zhǔn)入門檻。針對我國建筑隊伍急劇膨脹的現(xiàn)狀，建立部于2001年發(fā)布施行了新的建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定。但關(guān)鍵是加強落實，根據(jù)新的市場準(zhǔn)入原那么，杜絕一大批不符合條件的企業(yè)和人員從事建筑業(yè)，從源頭上掌握隊伍總量；清理、整頓和考核、培訓(xùn)現(xiàn)有的建筑隊伍，對沒有實力、不能適應(yīng)現(xiàn)代化競爭的隊伍清理分流，以降低現(xiàn)有隊伍的總量，進步質(zhì)量；同時實行嚴(yán)格的內(nèi)部行業(yè)管理體系，形成在不同層次各自進展競爭與協(xié)作的市場格局，避開資質(zhì)趨同，使我國建筑業(yè)真正做大做強，走向現(xiàn)代化。五是要標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)行為，促其在進步競爭力上下功夫。由于立法不到位、政府行為不標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致市場上違法違紀(jì)、暗箱操作替代