擬上市公司股權(quán)激勵(lì)

1、備忘錄office memorandum發(fā)往to：抄送cc：發(fā)件人from ：日期date:頁數(shù)(包括本頁) no. of pages (including this page)：0急件/urgent審閱/for your review請速回復(fù)/reply asap 請?zhí)嵋庖?please comment主題：創(chuàng)業(yè)板上市公司上市前股權(quán)激勵(lì)一、概述股權(quán)激勵(lì)是一種通過經(jīng)營者獲得公司股權(quán)形式給予企業(yè)經(jīng)營者一定的經(jīng)濟(jì) 權(quán)利，使他們能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、分享利潤、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，從而勤勉盡責(zé)地為公司的長期發(fā)展服務(wù)的一種激勵(lì)方法。股權(quán)激勵(lì)的模式通常有業(yè)績股票、股票期權(quán)、虛擬股票、股票增值權(quán)、限制 性股票

2、、延期支付計(jì)劃、經(jīng)營者/員工持股、管理層/員工收購、帳面價(jià)值增值權(quán) 等幾種表現(xiàn)形式。其中第一至第八種為與證券市場相關(guān)的股權(quán)激勵(lì)模式，在這些 激勵(lì)模式中，激勵(lì)對象所獲收益受公司股票價(jià)格的影響。 而帳面價(jià)值增值權(quán)是與 證券市場無關(guān)的股權(quán)激勵(lì)模式，激勵(lì)對象所獲收益僅與公司的一項(xiàng)財(cái)務(wù)指標(biāo)一一 每股凈資產(chǎn)值有關(guān)，而與股價(jià)無關(guān)。二、法律規(guī)定針對上市公司股權(quán)激勵(lì)，中國證監(jiān)會(huì)、國務(wù)院國資委等有關(guān)部門已出臺(tái)了多 部文件予以規(guī)范，但關(guān)于未上市公司股權(quán)激勵(lì)，我國目前并無專門法律規(guī)定，僅 是在公司法第143條規(guī)定，經(jīng)股東大會(huì)決議，股份有限公司可以收購本公司 股份用于獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工，但不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百

3、分之五，并且用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出，所收購的股份也應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。由于 公司法 強(qiáng)制要求用于獎(jiǎng)勵(lì)公司職工的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工，所以對于定位于對企業(yè)高管進(jìn)行中長期激勵(lì)的股權(quán)激勵(lì)意義不大。中國證監(jiān)會(huì)目前對擬上市企業(yè)的上市前股權(quán)激勵(lì)的基本態(tài)度： 基于對公司股權(quán)穩(wěn)定性的考慮 （尤其是要求發(fā)行人應(yīng)當(dāng)股權(quán)清晰， 控股股東和受控股股東、 實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛） ，要求上市前確定的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃必須執(zhí)行完畢才能上市，或者終止該計(jì)劃后再上市。三、實(shí)務(wù)探討（一）激勵(lì)目的1 、吸引人才：一般是在引進(jìn)關(guān)鍵技術(shù)或管理人員的同時(shí)給予某種形式的激勵(lì)。2、激勵(lì)

4、人才：為了建立有效的技術(shù)研發(fā)動(dòng)力機(jī)制或市場開發(fā)、產(chǎn)品推廣機(jī)制，給予關(guān)鍵技術(shù)人員或重要營銷人員某種形式的激勵(lì)。3、職工持股：穩(wěn)定具有一定資歷的員工隊(duì)伍，與創(chuàng)始股東共同分享企業(yè)成長收益。4、聯(lián)絡(luò)資源：穩(wěn)定對企業(yè)具有重要價(jià)值或影響的外部資源，例如商業(yè)銀行、上下游客戶等。（二）激勵(lì)對象1 、高級管理人員、關(guān)鍵技術(shù)人員、重要營銷人員。這也是中國證監(jiān)會(huì)最為鼓勵(lì)的激勵(lì)對象。但大多都設(shè)置了 12-36 個(gè)月不等的鎖定期，其中最為常見的標(biāo)準(zhǔn)為 12 個(gè)月。2、具有一定資歷的員工隊(duì)伍。參考中國證監(jiān)會(huì)上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法（試行） ， 我們認(rèn)為用于該等對象的激勵(lì)股票總數(shù)最好不要超過公司股本總額的 10%。3、具有

5、重要價(jià)值或影響的外部人脈資源。董事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)） 人員以外人員成為激勵(lì)對象的， 發(fā)行人應(yīng)充分披露分析其與發(fā)行人業(yè)務(wù)或業(yè)績的關(guān)聯(lián)程度，說明其作為激勵(lì)對象的合理性。（三）激勵(lì)模式在業(yè)績股票、股票期權(quán)、虛擬股票、股票增值權(quán)、限制性股票、延期支付、經(jīng)營者 / 員工持股、管理層/ 員工收購、帳面價(jià)值增值權(quán)等幾種表現(xiàn)形式中，業(yè)績股票、股票期權(quán)、經(jīng)營者/ 員工持股、管理層 / 員工收購是擬上創(chuàng)業(yè)板企業(yè)更為鐘愛的激勵(lì)模式。根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露招股說明書情況， 則多為 選擇經(jīng)營人員 / 技術(shù)人員/關(guān)鍵員工持股形式。（四）股票來源1 、控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓；2、公司股權(quán)回購轉(zhuǎn)

6、讓；3、激勵(lì)對象對公司增資。根據(jù)中國證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露招股說明書情況， 則多為 改組前或上市前增資，個(gè)別是控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司股權(quán)回購則沒有。（五）資金來源發(fā)行人不得為激勵(lì)對象依股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款以及其他任何形式的財(cái)務(wù)資助，包括為其貸款提供擔(dān)保。（六）時(shí)間安排大多均選擇在股份制改組前的有限公司階段，也有股份公司階段實(shí)施的案例。時(shí)間越靠前，越好解釋，盡量避免上市前6 個(gè)月內(nèi)的火線入股。為打消中國證監(jiān)會(huì)對公司股權(quán)穩(wěn)定性的疑慮， 建議發(fā)行人在上市前完成或徹底終止股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃（并且不應(yīng)當(dāng)留下可能引起股權(quán)糾紛的后遺癥） 。根據(jù)目前的創(chuàng)業(yè)板披露情況，最好是一次性實(shí)施完畢，

7、徹底干凈。（七）會(huì)計(jì)處理（略）企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 11 號股份支付（八）稅務(wù)處理（略）國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人認(rèn)購股票等有價(jià)證券而從雇主取得折扣或補(bǔ)貼收入有關(guān)征收個(gè)人所得稅問題的通知 （國稅發(fā) 1998 9 號） 、 財(cái)政部、國家稅 務(wù)總局關(guān)于關(guān)于個(gè)人股票期權(quán)所得征收個(gè)人所得稅問題的通知 （財(cái)稅 200535號） 、 國家稅務(wù)總局關(guān)于個(gè)人股票期權(quán)所得繳納個(gè)人所得稅有關(guān)問題的補(bǔ)充通知 （國稅函 2006902 號） 、 財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于股票增值權(quán)所得和限制性股票所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問題的通知 （財(cái)稅 20095 號） 、 財(cái)政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于上市公司高管人員股票期權(quán)所得繳納個(gè)人所得稅有關(guān)問

8、題的通知（財(cái)稅 200940 號） 、財(cái)政部、國家稅務(wù)總局和證監(jiān)會(huì)關(guān)于關(guān)于個(gè)人轉(zhuǎn)讓限售股所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問題的通知 （財(cái)稅 2009167 號） 、 國家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)激勵(lì)有關(guān)個(gè)人所得稅問題的通知 （國稅函 2009461 號） 、國家稅務(wù)總局關(guān)于關(guān)于印發(fā)限售股個(gè)人所得稅政策解讀稿的通知 （所便函 20105 號） 。四、案例分析經(jīng)翻閱截至2010年 9月 10 日中國證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站披露的創(chuàng)業(yè)板首發(fā)企業(yè)預(yù)披露招股說明書， 在上市前已經(jīng)實(shí)施了股權(quán)激勵(lì)的公司高達(dá)60 多家。 包括漢鼎技術(shù)、漢威電子、探路者、佳豪船舶、神州泰岳、安科生物、北陸藥業(yè)、向日葵、長盈精密、華泰化工、易世達(dá)、大富科技、花

9、園生物、青松股份、晨光生物、信維通信、東方嘉盛、沃森生物等。（一）漢鼎技術(shù)漢鼎技術(shù)的激勵(lì)方案是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的典型案例。 2007 年 11 月 21 日，公司大股東鼎漢電氣將其持有的 1770 萬元股權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給顧慶偉 1026 萬元、楊高運(yùn)300 萬元、幸建平108 萬元、方磊102 萬元、楊帆90 萬元、吳志軍72萬元、張霞 72 萬元。公司表示，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓主要是對高級管理人員等核心人員進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，轉(zhuǎn)讓價(jià)格為 1 元/股。（二）漢威電子漢威電子主要股東也于 2007 年 12 月 2 日分別向鐘克創(chuàng)、劉瑞玲等35 名自然人轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。 受讓人中多數(shù)為公司的管理人員、 核心技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨

10、干，轉(zhuǎn)讓價(jià)格亦為 1 元/股。（三）探路者探路者的激勵(lì)方案則是增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓兼而有之。該公司曾于 2008 年 4 月15 日由大股東盛發(fā)強(qiáng)將所持2.1359%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司高管之一的石信，理由是獎(jiǎng)勵(lì)其多年為公司發(fā)展所作出的貢獻(xiàn)。 同時(shí)， 公司還通過了增資擴(kuò)股的議案， 同意馮鐵林等12 名新股東及石信等3 位原股東以貨幣方式向公司增 1405 萬元， 其79.976萬元增加注冊資本， 余額計(jì)入資本公積。 公司解釋此次增資系為了保持公司高管隊(duì)伍的穩(wěn)定，并激勵(lì)骨干員工的工作積極性。（四）佳豪船舶佳豪船舶于 2007 年 12 月 22 日通過非同一價(jià)格的增資，吸收了紫晨投資和趙德華等 35 名自

11、然人成為公司新的股東。其中，趙德華等人為公司高管及核心人員， 其增資價(jià)格低于紫晨投資 6 倍有余。 佳豪船舶表示， 該次非同一價(jià)格增資系于公司股份化之前完成， 因此并不違反相關(guān)規(guī)定。 同時(shí)， 紫晨投資也出函證實(shí)其增資價(jià)高系出于真實(shí)意圖的表示， 因此另一部分的 “低價(jià)” 也不確認(rèn)為股權(quán)激 勵(lì)。（五）神州泰岳神州泰岳于2001 年 5 月 18 日設(shè)立， 在當(dāng)年的 10 月 10 日進(jìn)行了首次股權(quán)激勵(lì)。 2009 年 3 月 18 日，公司 2009 年第一次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過了增資擴(kuò)股方案，以現(xiàn)金增資3,632,000 股，每股認(rèn)購價(jià)格為2.5 元，認(rèn)購對象為主要的公司中層管理團(tuán)隊(duì)成員、 技術(shù)

12、人員和業(yè)務(wù)骨干。 神州泰岳對增資擴(kuò)股原因與定價(jià)依據(jù)解釋是：考慮到公司在it 運(yùn)維管理領(lǐng)域已取得了領(lǐng)先的市場地位，業(yè)務(wù)規(guī)模不斷擴(kuò)大， 經(jīng)營業(yè)績持續(xù)快速提升， 為使公司主要的中層管理團(tuán)隊(duì)成員、 技術(shù)人員和業(yè)務(wù)骨干充分分享到公司發(fā)展的成果， 留住對公司發(fā)展發(fā)揮過重要作用的人員， 堅(jiān)定其對公司未來發(fā)展的信心， 公司決定面向上述人員進(jìn)行增資擴(kuò)股。 本次增資擴(kuò)股價(jià)格為 2.5 元/股，系以公司2008 年末經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)值扣除2008年度現(xiàn)金分紅后的差額為基礎(chǔ)，經(jīng)各方友好協(xié)商確定。（六）安科生物安科生物于1994 年 3 月 22 日設(shè)立，并于 1995 年 8 月 10 日實(shí)施股權(quán)激勵(lì)。2008 年 9

13、 月 3 日，本公司召開2008 年度第一次臨時(shí)股東大會(huì)，決定增加發(fā)行股份 300 萬股，每股面值1 元，由公司營銷、管理和技術(shù)骨干按經(jīng)審計(jì)的 2008 年6月 30 日每股凈資產(chǎn) 2.47元為依據(jù)， 以每股 2.65 元的價(jià)格認(rèn)購公司全部增發(fā)股份。（七）北陸藥業(yè)2008 年 3 月 13 日本公司 2007 年度股東大會(huì)審議通過了北京北陸藥業(yè)股份有限公司定向增資方案 ，根據(jù)該方案，公司非公開發(fā)行不超過1,250 萬股的股份， 其中王代雪認(rèn)購不超過280 萬股， 洪薇認(rèn)購不超過60 萬股， 機(jī)構(gòu)投資者盈富泰克認(rèn)購不超過750 萬股， 段賢柱認(rèn)購不超過95 萬股， 武杰認(rèn)購不超過25 萬股，劉寧

14、認(rèn)購不超過20 萬股，李弘認(rèn)購不超過20 萬股。根據(jù)2007 年公司經(jīng)審計(jì)的凈利潤 2,395 萬元，按此次增資完成后股本5,088.8491 萬股計(jì)算，市盈率為 11 倍，此次定向增資價(jià)格在參考市盈率基礎(chǔ)上與投資者溝通后，確定所有認(rèn)購人的認(rèn)購價(jià)格均為每股5.33 元， 并均以現(xiàn)金方式認(rèn)購。 其中， 段賢柱，公司總經(jīng)理；武杰，公司副總經(jīng)理；劉寧，公司董事會(huì)秘書；李弘，公司財(cái)務(wù)總監(jiān)。（八）青松股份2009 年 4 月 26 日，為了建立和健全公司長期激勵(lì)與約束機(jī)制，增強(qiáng)管理隊(duì)伍和技術(shù)隊(duì)伍穩(wěn)定性， 改善公司資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)， 青松化工股東會(huì)通過了增資擴(kuò)股的議案， 同意由陳尚和、 傅耿聲、 鄧建明、蘇福

15、星、 鄭恩萍、 江美玉、 王德貴、鄧新貴、陳春生、林永桂10 名自然人以現(xiàn)金2,002.20 萬元認(rèn)購 470 萬股新增出資額，每單位出資額認(rèn)購價(jià)格 4.26 元，即在經(jīng)審計(jì)的 2008 年末每股凈資產(chǎn)3.39 元的基礎(chǔ)上溢價(jià)25.74%。以上股東中，陳春生、林永桂為個(gè)人投資者，未在公司任職，其他股東均為公司的高級管理人員及中層管理人員，其中陳尚和、傅耿聲為有限公司原股東。（九）晨光生物經(jīng) 2009 年 9 月 8 日召開 2009 年第二次臨時(shí)股東大會(huì)審議通過， 公司增加注冊資本 678.5436 萬元。本次增資股份全部由 149 名自然人股東認(rèn)購，其中：新增的自然人股東為 126 名，原自

16、然人股東為 23 名。根據(jù)晨光生物的預(yù)披露招股說明書： 本次增資新進(jìn)股東的選定原則和入股標(biāo)準(zhǔn)為： 鑒于公司需要增加資本金滿足公司快速發(fā)展的需要， 同時(shí)也為了實(shí)施股權(quán)激勵(lì)、 并與委托持股的清理一并考慮， 公司確定了本次增資新進(jìn)股東的選定原則和入股標(biāo)準(zhǔn)：適用股權(quán)激勵(lì)的新進(jìn)股東： 2009 年 6 月 30 日前到公司工作的及目前在冊、在崗的總經(jīng)理、部門經(jīng)理、部門主管、特聘人員； 2005 年 12 月 31 日以前進(jìn)入公司工作的骨干員工。上述被激勵(lì)人員的入股標(biāo)準(zhǔn)如下：總經(jīng)理助理以上10 萬股、部門經(jīng)理5 萬股、部門副經(jīng)理3 萬股、部門主管2 萬股、 2005 年以前的骨干員工和不足一年的部門主管及

17、特聘人員 0.8 萬股、 10 年以上的公司骨干員工 2 萬股。公司派到子公司的按同等級別對待，兼并的子公司領(lǐng)導(dǎo)不足一年的 0.8 萬股。適用委托持股清理的新進(jìn)股東： 2009 年 7 月，為了理順股權(quán)關(guān)系，公司對股東之間的委托持股情況進(jìn)行清理，清理完畢后，委托人不再持有公司股權(quán)。為了公平對待所有股東， 本次增資將上述原委托他人持有公司股權(quán)的股東納入增資人范圍。根據(jù)公司 2009 年 7 月 12 日股東會(huì)決議，上述轉(zhuǎn)讓公司出資的被代持股東有權(quán)對股份有限公司增資， 增資金額以轉(zhuǎn)讓上述出資的轉(zhuǎn)讓價(jià)款為最高限額，每股價(jià)格為 2.01939 元。根據(jù)晨光生物的預(yù)披露招股說明書： 本次股權(quán)增資定價(jià)依據(jù)

18、為： 以公司截至2009 年 3 月 31 日經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)值為定價(jià)依據(jù)。 本公司 2009 年 3 月 31日的每股凈資產(chǎn)為 2.01939 元，最終確定本次增資定價(jià)為 2.02 元/股。顯而易見， 準(zhǔn)創(chuàng)業(yè)板企業(yè)因行業(yè)及商業(yè)模式的創(chuàng)新性、 發(fā)展階段的初期性等原因更需要優(yōu)秀的人才與穩(wěn)定的團(tuán)隊(duì)， 其中適當(dāng)?shù)墓蓹?quán)激勵(lì)便成為眾望所歸的選擇。 其中， 創(chuàng)業(yè)型企業(yè)通過股權(quán)激勵(lì)的方式給予員工報(bào)酬， 更有利于公司在初創(chuàng)階段將有限的現(xiàn)金流用于投資發(fā)展， 減少職工薪酬的現(xiàn)金支出壓力。 此外， 因公允價(jià)值難以度量，部分改制上市前“搶關(guān)”的股權(quán)激勵(lì)，一定程度上可以規(guī)避相關(guān)費(fèi)用的確認(rèn)，這或也成為公司實(shí)施激勵(lì)的另一種考量。不過， 上述各家上市公司僅規(guī)定了獲得股權(quán)激勵(lì)的條件， 比如滿足一定的工 作年限、一定業(yè)績條件等。但是，卻忽略了激勵(lì)對象獲得股票后的約束條件，即獲得權(quán)利后應(yīng)該履行的職責(zé)。 絕大多數(shù)公司對于高管所持有股票在上市后的限定條件都沒有超過監(jiān)管層的要求。有投行人士就認(rèn)為， “這可能會(huì)導(dǎo)致兩種情況的出現(xiàn)： 一是激勵(lì)對象對股權(quán)激勵(lì)錯(cuò)誤地理解為上市前的利益均沾， 從而影響股權(quán)激勵(lì)的效果； 二是在限售期滿后， 可能導(dǎo)致激勵(lì)對象的集中拋售， 甚至套現(xiàn)離職，這對企業(yè)的穩(wěn)定和發(fā)展同樣有害無益。 ” 股權(quán)激勵(lì)屬于長期激勵(lì)的一種形式， 直接目的是吸引和激勵(lì)人才， 調(diào)動(dòng)其積極性， 終極目的是提升企業(yè)競爭力、