第 7 章證券投資基金法

1、.第第 7 章章 證券投資基金法證券投資基金法 學習目標學習目標 通過本章的學習，你應該了解證券投資基通過本章的學習，你應該了解證券投資基金的概念、特征、分類，理解證券投資基金的金的概念、特征、分類，理解證券投資基金的法律關系，掌握證券投資基金的設立、籌集、法律關系，掌握證券投資基金的設立、籌集、運作的過程，充分認識基金持有人運作的過程，充分認識基金持有人(基金投資基金投資者和受益人者和受益人)、基金托管人、基金托管人(又稱基金保管人又稱基金保管人)、基金管理人的權利與義務，從而規(guī)范證券投資基金管理人的權利與義務，從而規(guī)范證券投資基金行為?；鹦袨?。 .1.1 1.1 金融概述金融概述 1.2

2、 1.2 金融法概述金融法概述 1.3 1.3 金融法律關系金融法律關系本章主要內容本章主要內容.7.1 7.1 證券投資基金概述證券投資基金概述 7.1.1 證券投資基金的概念及特征證券投資基金的概念及特征7.1.2 證券投資基金的分類及原則證券投資基金的分類及原則7.1.3 證券投資基金法律關系證券投資基金法律關系返回.7.1.1 證券投資基金的概念及證券投資基金的概念及特征特征 1）證券投資基金的概念證券投資基金的概念 ： 證券投資基金證券投資基金是由基金理人管理，基金托管入托管，為基金份額持有人的利益，以資產組合方式進行證券投資活動的金融工具。 2）證券投資基金的特征證券投資基金的特征

3、 ： (1) 證券投資基金是一種集合證券投資工具。證券投資基金是一種集合證券投資工具。(2) 證券投資基金投資的對象為特定有價證券。證券投資基金投資的對象為特定有價證券。(3) 證券投資基金按信托方式運作。證券投資基金按信托方式運作。 返回.7.1.2 證券投資基金的分類及原則證券投資基金的分類及原則 1）證券投資基金的分類證券投資基金的分類 ： （1 1）按照組織形式和法律地位的不同，投資基金分為 契約型基金契約型基金和公司型基金公司型基金。2）證券投資基金的原則證券投資基金的原則 ： （1）自愿、公平、誠實信用原則自愿、公平、誠實信用原則 （2 2）按照投資基金收益可否贖回,投資基金分為

4、開放式基金開放式基金和封閉式基金封閉式基金。（2）不得損害國家利益和社會公共利益原則不得損害國家利益和社會公共利益原則 返回.7.1.3 證券投資基金法律關系證券投資基金法律關系 1）證券投資基金法律關系的概念證券投資基金法律關系的概念 ： 證券投資基金法律關系證券投資基金法律關系，是指受證券投資基金法律規(guī)范當事人之間的權利與義務關系。它由證券投資基金主體、客體、內容三部分構成。投資基金主體即投資基金法律關系的當事人；投資基金的客體即投資基；，投資基金的內容則是指投資基金的當事人之間的權利與義務。 .2）證券投資基金法律關系的構成因素）證券投資基金法律關系的構成因素 ： （2 2）證券投資基金

5、的客體證券投資基金的客體 （1）契約型投資基金的主體）契約型投資基金的主體 證券投資基金的主體，就是投資基金的當事人。在契約型投資基金當事人包括：基金持有人基金持有人、基金托管人基金托管人、基金管理人基金管理人等。 基金財產權則是指基金管理人、信托人、持有人對基金信托資產所享有的權利的統(tǒng)稱返回.7.2 7.2 證券投資基金募集證券投資基金募集與交易與交易 7.2.1 證券投資基金設立的程序及主要證券投資基金設立的程序及主要 文件文件7.2.2 證券投資基金的上市交易與贖回證券投資基金的上市交易與贖回返回.7.2.1 證券投資基金設立的程序及主要文證券投資基金設立的程序及主要文件件 1）證券投資

6、基金設立的程序）證券投資基金設立的程序 ： （1 1）基金發(fā)起人申請設立基金基金發(fā)起人申請設立基金, ,首先必須準備各種法律文首先必須準備各種法律文件。設立基金的申請報告、發(fā)起人協議書、基金契約、基件。設立基金的申請報告、發(fā)起人協議書、基金契約、基金托管協議、基金招募說明書等。金托管協議、基金招募說明書等。 證券投資基金是由基金發(fā)起人發(fā)起設立的。根據證券投資基金法的規(guī)定，在我國發(fā)起人申請設立基金，一般要完成以下工作 （2）基金發(fā)起人準備好各種文件后，應上報中國證監(jiān)會。基金發(fā)起人準備好各種文件后，應上報中國證監(jiān)會。中國證監(jiān)會收到文件后對基金發(fā)起人資格、基金管理人資中國證監(jiān)會收到文件后對基金發(fā)起人

7、資格、基金管理人資格、基金托管人資格以及基金契約、托管協議、招募說明格、基金托管人資格以及基金契約、托管協議、招募說明書以及上報資料的完整性、準確性進行審核，如果符合有書以及上報資料的完整性、準確性進行審核，如果符合有關標準，則正式下文批準基金發(fā)起人公開發(fā)行基金關標準，則正式下文批準基金發(fā)起人公開發(fā)行基金。 .1）證券投資基金設立的程序）證券投資基金設立的程序 ： （3 3）基金發(fā)起人收到中國證監(jiān)會的批文后，于發(fā)行前3天公布招募說明書，并公告具體的發(fā)行方案。 基金經批準向社會公眾公開發(fā)售后，并不表明基金已正式成立，基金要正式成立，還必須滿足一定的條件：對封閉式基金來說，自該基金批準之日起，3個

8、月內募集的資金超過批準規(guī)模的80；對開放式基金來說，批準之日起3個月內凈銷售額不得少于2億元?；鹫匠闪⑶?，募集資金只能存入商業(yè)銀行，不能動用。基金正式成立后，基金管理公司才能正式承擔基金資產管理的責任，使用募集資金，進行投資運作?；鸩荒艹闪r，基金發(fā)起人必須承擔基金募集費用，井將募集的資金連同活期存款利息返還給投資者。 .2）基金設立的主要文件）基金設立的主要文件 ：（1）申請報告申請報告（2）基金合同草案基金合同草案 （3）基金托管協議草案基金托管協議草案 （4）招募說明書草案招募說明書草案 （5）基金管理人和基金托管人的資格證明文件基金管理人和基金托管人的資格證明文件（6）經會計師事

9、務所審計的基金管理人、基金托管經會計師事務所審計的基金管理人、基金托管人最近三年或者成立以來的財務會計報告人最近三年或者成立以來的財務會計報告 （7）律師事務所出具的法律意見書律師事務所出具的法律意見書 （8）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定提交的其他文件國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定提交的其他文件 .3）證券投資基金合同的內容）證券投資基金合同的內容 ：（1）募集基金的目的和基金名稱募集基金的目的和基金名稱 （2）基金管理人、基金托管人的名稱和住所基金管理人、基金托管人的名稱和住所 （3）基金運作方式基金運作方式 （4）封閉式基金的基金份額總額和基金合同期限封閉式基金的基金份額總額和基金合同期限 （5

10、）確定基金份額發(fā)售日期、價格和費用的原則確定基金份額發(fā)售日期、價格和費用的原則 證券投資基金合同是由發(fā)起人發(fā)起，持有人接受并承認，托管人、管理人簽署，規(guī)定發(fā)起人、托管人、管理人、持有人權利義務關系的協議。在我國，證券投資基金的組織方式，采用的是契約型基金。基金合同的內容基金合同的內容： .（6） 基金持有人、基金管理人和基金托管人的權利、義務基金持有人、基金管理人和基金托管人的權利、義務 （7） 基金份額持有人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則基金份額持有人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則 （8） 基金份額發(fā)售、交易、申購、贖回的程序、時間、地基金份額發(fā)售、交易、申購、贖回的程序、時間、地 點、

11、費用計算方式，給付贖回款項的時間和方式點、費用計算方式，給付贖回款項的時間和方式 （9） 基金收益分配原則、執(zhí)行方式基金收益分配原則、執(zhí)行方式 （10）作為基金管理人、基金托管人報酬的管理費、托管費作為基金管理人、基金托管人報酬的管理費、托管費 的提取、支付方式與比例的提取、支付方式與比例 （11）與基金財產管理、運用有關的其他費用的提取、支付與基金財產管理、運用有關的其他費用的提取、支付 方式方式 （12）基金財產的投資方向和投資限制基金財產的投資方向和投資限制 3）證券投資基金合同的內容）證券投資基金合同的內容 ：.（13）基金資產凈值的計算方法和公告方式基金資產凈值的計算方法和公告方式

12、（14）基金募集未達到法定要求的處理方式基金募集未達到法定要求的處理方式 （15）基金合同解除和終止的事由、程序以及基金財產清基金合同解除和終止的事由、程序以及基金財產清 算方式算方式 （16）爭議解決方式爭議解決方式 （17）當事人約定的其他事項當事人約定的其他事項 3）證券投資基金合同的內容）證券投資基金合同的內容 ：返回.7.2.2 證券投資基金的上市交易與贖回證券投資基金的上市交易與贖回 證券投資基金依據投資基金受益憑證可否贖回，可分為開放式基金開放式基金與封閉式基金封閉式基金。投資基金的上市交易是針對封閉式基金而言，開放式基金是通過投資者的申購和贖回來實現流通的。 所謂基金的上市，是

13、指符合證券交易所上市條件的基金，經批準在證券交易所內掛牌交易 。 基金上市規(guī)則由證券交易所指定后，保中國證監(jiān)會批準，基金持有者可將受益憑證通過證券市場轉讓，其方式類似于股票1）封閉式基金的上市交易）封閉式基金的上市交易 ： .2）開放式基金贖回開放式基金贖回 ： （2 2）開放式基金的贖回）開放式基金的贖回 （1）開放式基金的申購開放式基金的申購 基金份額申購基金份額申購，是指投資人按照基金份額申購價格，申請購買基金管理人管理的開放式基金的基金份額。開放式基金與封閉式基金不同，其基金的規(guī)模并不固定，可視投資者的需要追加發(fā)行，因此開放式基金的募集可分為基金的初次發(fā)行和基金的日常申購。 開放式基金

14、的贖回開放式基金的贖回是指投資者把手中持有的基金單位按一定價格賣給基金管理人并收回現金，贖回金額以當日的單位基金資產凈值為基礎計算。 3）終止基金份額上市交易的備案終止基金份額上市交易的備案 ： 返回.7.3 7.3 基金投資運作與基金投資運作與監(jiān)督管理監(jiān)督管理 1.3.1 金融法律關系的概念和特點金融法律關系的概念和特點 1.3.2 金融法律關系構成金融法律關系構成 1.3.3 金融法律責任金融法律責任 返回.7.3.1 基金投資運作基金投資運作 1）基金管理人運用基金財產進行證券投資，應）基金管理人運用基金財產進行證券投資，應 當采用資產組合方式當采用資產組合方式 基金投資獲益的最大化是基

15、金管理與基金持有人的利益所在，而是否能帶來投資的高回報，關鍵在于基金管理人所進行的投資組合選擇。 ： 所謂資產組合方式，資產組合方式，指的是基于證券投資基金的投資目的和投資方向，而將基金財產投資于按照一定原則選擇并按照一定比例進行組合的多種證券。運用基金財產，進行組合投資的目的是降低投資風險，保持基金資產的流動性和投資收益的穩(wěn)定性。 .2）基金財產投資范圍）基金財產投資范圍 :證券投資基金的基金財產應當用于證券投資。 （1）上市交易的股票上市交易的股票 （2）上市交易的債券上市交易的債券 （3）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他證券品種國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他證券品種.3）基金信息披露的

16、原則與內容）基金信息披露的原則與內容 : 基金信息披露是基金運作十分重要的方面，規(guī)范信息披露是保護基金投資人利益的重要舉措。 （1）基金信息披露的原則基金信息披露的原則 基金信息是基金投資人進行投資決策的重要依據，基金信息披露義務人所披露基金信息時必須遵循應真實、準確和完整的原則。 （2）基金信息披露的內容基金信息披露的內容 基金信息披露義務人應當依法公開披露的基金信息，主要包括： 基金招募說明書、基金合同、基金托管協基金招募說明書、基金合同、基金托管協議議 基金募集情況基金募集情況 .（2）基金信息披露的內容基金信息披露的內容 基金份額上市交易公告書基金份額上市交易公告書 基金資產凈值、基金

17、份額凈值基金資產凈值、基金份額凈值 基金份額申購、贖回價格基金份額申購、贖回價格 基金財產的資產組合季度報告、財務會計報告及中基金財產的資產組合季度報告、財務會計報告及中期期 年度基金報告年度基金報告 臨時報告臨時報告 基金份額持有人大會決議基金份額持有人大會決議 基金管理人、基金托管人的專門基金托管部門的重基金管理人、基金托管人的專門基金托管部門的重大大 人事變動人事變動 涉及基金管理人、基金財產、基金托管業(yè)務的訴訟涉及基金管理人、基金財產、基金托管業(yè)務的訴訟 .4）公開披露基金信息的禁止性行為的規(guī)定）公開披露基金信息的禁止性行為的規(guī)定 :（1）虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏虛假記載、誤導

18、性陳述或者重大遺漏 （2 2）對證券投資業(yè)績進行預測對證券投資業(yè)績進行預測（3 3）違規(guī)承諾收益或者承擔損失違規(guī)承諾收益或者承擔損失（4 4）詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金份詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金份額發(fā)售機構。額發(fā)售機構。（5 5）依照法律、行政法規(guī)有關規(guī)定，由國務院證券依照法律、行政法規(guī)有關規(guī)定，由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定禁止的其他行為監(jiān)督管理機構規(guī)定禁止的其他行為 返回.7.3.2 基金投資的監(jiān)督管理基金投資的監(jiān)督管理 中國證監(jiān)會按照職權隨時對基金募集、交易、投資運作以及相關的業(yè)務活動和財務會計資料進行檢查、稽核，對違法、違規(guī)行為予以查處、制止，以確?；鸬陌踩?/p>

19、投資者利益。 1）對證券投資當事人違反禁止性規(guī)定的監(jiān)管對證券投資當事人違反禁止性規(guī)定的監(jiān)管 ： 承銷證券。承銷證券。 向他人貸款或者提供擔保。向他人貸款或者提供擔保。 從事承擔無限責任的投資。從事承擔無限責任的投資。 買賣其他基金份額，但是國務院另有規(guī)定的除外買賣其他基金份額，但是國務院另有規(guī)定的除外 向其基金管理人、基金托管人出資或者買賣其基金向其基金管理人、基金托管人出資或者買賣其基金 管理人、基金托管人發(fā)行的股票或者債券。管理人、基金托管人發(fā)行的股票或者債券。 。.1）對證券投資當事人違反禁止性規(guī)定的監(jiān)管對證券投資當事人違反禁止性規(guī)定的監(jiān)管 ： 買賣與其基金管理人、基金托管人有控股關系的

20、股買賣與其基金管理人、基金托管人有控股關系的股東或者與其基金管理人、基金托管人有其他重大利東或者與其基金管理人、基金托管人有其他重大利害關系的公司發(fā)行的證券或者承銷期內承銷的證券害關系的公司發(fā)行的證券或者承銷期內承銷的證券 從事內幕交易、操縱證券交易價格及其他不正當的從事內幕交易、操縱證券交易價格及其他不正當的證券交易活動。證券交易活動。 依照法律、行政法規(guī)有關規(guī)定，由國務院證券監(jiān)督依照法律、行政法規(guī)有關規(guī)定，由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定禁止的其他活動。管理機構規(guī)定禁止的其他活動。 .2）對未獲許可從事證券投資基金行為的監(jiān)管對未獲許可從事證券投資基金行為的監(jiān)管 ： 未經國務院證券監(jiān)督管理機構核

21、準，擅自募集基金的，責令停未經國務院證券監(jiān)督管理機構核準，擅自募集基金的，責令停止，返還所募資金和加計的銀行同期存款利息，沒收違法所得，止，返還所募資金和加計的銀行同期存款利息，沒收違法所得，并處所募資金金額百分之一以上百分之五以下罰款；構成犯罪并處所募資金金額百分之一以上百分之五以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。的，依法追究刑事責任。未經批準，擅自設立基金管理公司的，由證券監(jiān)督管理機構予未經批準，擅自設立基金管理公司的，由證券監(jiān)督管理機構予以取締，并處五萬元以上五十萬元以下罰款；構成犯罪的，依以取締，并處五萬元以上五十萬元以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。法追究刑事責任。未經國務

22、院證券監(jiān)督管理機構核準，擅自從事基金管理業(yè)務或未經國務院證券監(jiān)督管理機構核準，擅自從事基金管理業(yè)務或者基金托管業(yè)務的，責令停止，沒收違法所得；違法所得一百者基金托管業(yè)務的，責令停止，沒收違法所得；違法所得一百萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的，并處十萬元以上一百萬元所得或者違法所得不足一百萬元的，并處十萬元以上一百萬元以下罰款；給基金財產或者基金份額持有人造成損害的，依法以下罰款；給基金財產或者基金份額持有人造成損害的，依法承擔賠償責任；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給承擔賠償責任；

23、對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處三萬元以上三十萬元以下罰款；構成犯罪的，依予警告，并處三萬元以上三十萬元以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。法追究刑事責任。 .3）證券投資監(jiān)管機構終止基金證券投資監(jiān)管機構終止基金 ： 所謂合同終止，是指依法生效的合同，因具備法定情形或者當事人約定情形，合同的權利義務歸于消滅。有下列情形情形之一的，基金合同終止： （1）基金合同期限屆滿而未延期的。基金合同期限屆滿而未延期的。（2）基金份額持有人大會決定終止的。基金份額持有人大會決定終止的。（3）基金管理人、基金托管人職責終止，在六個月內基金管理人、基金托管人職責終止，在六個月內 沒有新基

24、金管理人、新基金托管人承接的。沒有新基金管理人、新基金托管人承接的。（4）基金合同約定的其他情形。基金合同約定的其他情形。 返回.本章小結本章小結1 證券投資基金是隨著證券業(yè)的發(fā)展出現的一種新的投資方式。為證券投資基金是隨著證券業(yè)的發(fā)展出現的一種新的投資方式。為了規(guī)范證券投資基金活動，保護投資的合法權益，了規(guī)范證券投資基金活動，保護投資的合法權益，2004年年1月月1日頒布日頒布了了中華人民共和國證券投資基金法中華人民共和國證券投資基金法，專門來調整與規(guī)范證券投資，專門來調整與規(guī)范證券投資基金的行為。證券投資基金是一種集合證券投資工具；證券投資基金基金的行為。證券投資基金是一種集合證券投資工具

25、；證券投資基金投資的對象為特定有價證券；證券投資基金按信托方式運作。投資的對象為特定有價證券；證券投資基金按信托方式運作。 證券投證券投資基金按照組織形式和法律地位的不同，可以把投資基金分為契約型資基金按照組織形式和法律地位的不同，可以把投資基金分為契約型基金和公司型基金。這是投資基金最基本的分類；根據投資基金受益基金和公司型基金。這是投資基金最基本的分類；根據投資基金受益憑證可否贖回，投資基金又可分為開放式基金和封閉式基金。憑證可否贖回，投資基金又可分為開放式基金和封閉式基金。 證券投證券投資基金按著自愿、公平、誠實信用和不得損害國家利益和社會公共利資基金按著自愿、公平、誠實信用和不得損害國

26、家利益和社會公共利益的原則，進行上市交易與贖回、基金投資運作?；鹜顿Y運作過程益的原則，進行上市交易與贖回、基金投資運作。基金投資運作過程中應當采用資產組合方式、規(guī)定了基金財產投資范圍和投資的比例限中應當采用資產組合方式、規(guī)定了基金財產投資范圍和投資的比例限制，并按真實性、準確性、完整性的原則披露基金信息。證券投資基制，并按真實性、準確性、完整性的原則披露基金信息。證券投資基金主體在基金的發(fā)行與交易過程中違反了基金法律規(guī)范而承擔相應的金主體在基金的發(fā)行與交易過程中違反了基金法律規(guī)范而承擔相應的法律后果，可分為民事責任、行政責任、刑事責任三種。法律后果，可分為民事責任、行政責任、刑事責任三種。

27、.思考題思考題 開放型投資基金與封閉型投資基金有何不同?公司型投資基金與契約型投資基金有何不同?證券投資基金設立的條件有哪些?什么是基金管理人，它有什么職責?基金信息披露的原則 證券投資當事人的禁止行為有哪些?課堂討論題課堂討論題證券投資基金法對證券投資的范圍是如何界定的？結合實例談談對此規(guī)定的看法。1. 查閱申銀萬國證券股份有限公司操縱陸家嘴股市案的相關資料，談一談違法操縱市場行為應承擔的法律責任。 .案案 例例 案情簡介案情簡介 1999年10月28日基金湘證在上海證券交易所上市。當日的開盤價245元，上午走勢尚屬平穩(wěn)，及至下午開市后交投逐漸萎縮，拋盤壓力越來越輕，20分鐘以后，該基金的價

28、格突然暴漲，同時成交量急劇放大，拉升至122高點，緊接著在不到15分鐘內，價格掉頭向下，急跌至641元，尾市又嚴于720元收盤，交發(fā)行價上漲620，振幅達417，全天換手率高達90，其中280元以下的成交量占全天的80，主力低成本收集籌碼相當集中，其收市價格已經嚴重超出其單位資產凈值。于是上海證券交易所勒令其停牌一天。并以1：65的比例對其進行懲罰性擴募，并更名為“基金裕元”。該基金復牌后出現連續(xù)跌停，令大多數.案案 例例 中小投資者根本無法出資，大量資金被套牢，還得交納擴募部分基金價款，損失慘重。經過調查，發(fā)現該基金的經理人動用了所管理的基金參與了該基金的惡炒，是該基金的最大莊家，并從中獲得了大量收益。而廣大中小投資者卻因此而損失慘重，于是有投資者向法院提出訴訟，要求制裁基金管理人。 分析提示分析提示思考方向：思考方向： 基金管理人的法律地位 法律依據：法律依據：(1)證券投資基金管理暫行辦法第24、26(2)證券法第71條第1項。(3)禁止證券欺詐行為暫行辦法第7條