勞動合同續(xù)訂環(huán)節(jié)勞動爭議實務(wù)解析(doc 7頁)

1、勞動合同續(xù)訂環(huán)節(jié)勞動爭議實務(wù)解析 【正文】勞動合同續(xù)訂是指勞動合同終止后用人單位和勞動者就繼續(xù)雇傭達(dá)成一致意思表示,雙方就繼續(xù)建立勞動關(guān)系而重新訂立勞動合同的行為。勞動合同續(xù)訂時用人單位和勞動者可以磋商訂立固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同或以完成一定工作任務(wù)的勞動合同。實踐中勞動合同續(xù)訂環(huán)節(jié)往往容易發(fā)生糾紛,本文依據(jù)勞動法、勞動合同法相關(guān)規(guī)定,結(jié)合司法實踐中的勞動爭議案例,對勞動合同續(xù)訂環(huán)節(jié)相關(guān)法律問題進(jìn)行分析,給用人單位和勞動者處理勞動合同續(xù)訂環(huán)節(jié)勞動爭議提供一些參考。一、固定期限勞動合同期滿,用人單位不續(xù)訂勞動合同,是否需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？案例：小王2008年1月5日入職某公司,公司與小王

2、簽訂了一份二年期的勞動合同,勞動合同期限為2008年1月5日至2010年1月4日。小王在2010年元旦休假后在4號回到公司上班,公司卻給了小王一份通知,通知上寫由于雙方勞動合同到期,公司根據(jù)經(jīng)營情況,經(jīng)慎重考慮不再續(xù)訂勞動合同,且不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,雙方發(fā)生糾紛。本案中公司終止勞動合同不再續(xù)訂是否需向小王支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？參考答案是肯定的。勞動合同法對勞動合同期滿終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹Ц哆M(jìn)行了規(guī)定。勞動合同法第四十四條規(guī)定,有下列情形之一的,勞動合同終止：（一）勞動合同期滿的。第四十六條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者

3、不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的。二、勞動者工作年限跨越2008年1月1日前后,用人單位不續(xù)訂勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償如何計算？案例：張某2004年12月1日加入深圳某公司擔(dān)任工程師職務(wù),公司與張某每年均簽訂一份一年期的勞動合同,最后兩次簽訂的勞動合同期限分別為2007年12月1日——2008年11月30日,2008年12月1日——2009年11月30日,張某月平均薪水為7000元。2009年11月30日,公司通知張某終止勞動合同,不再續(xù)訂,告知張某公司將支付兩個月薪水的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償即14

4、000元,張某認(rèn)為自己是2004年12月1日入職的,公司應(yīng)當(dāng)支付35000元（7000元×5）,公司不同意,雙方發(fā)生糾紛。本案中公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗迯膹埬橙肼毴臻_始計算還是從2008年1月1日勞動合同法實施之日開始計算？依據(jù)勞動合同法的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)從2008年1月1日開始計算。勞動部1995年8月4日發(fā)布的關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見第38條規(guī)定：勞動合同期滿或者當(dāng)事人約定的勞動合同終止條件出現(xiàn),勞動合同即行終止,用人單位可不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。勞動合同法第46條規(guī)定,終止固定期限勞動合同的,除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同

5、意續(xù)訂的情形外,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限,每滿1年支付1個月薪水的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。6個月以上不滿1年的,按1年計算；不滿6個月的,向勞動者支付半個月薪水的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。由此可見,固定期限勞動合同終止需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是勞動合同法的最新規(guī)定,根據(jù)法不溯及既往原則,勞動合同法第九十七條第三款規(guī)定,本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。本案中公司與張某的勞動合同于2009年11月30日終止

6、,公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗迯?008年1月1日開始計算,至2009年11月30日超過一年半不足兩年,因此,應(yīng)該向勞動者支付兩個月薪水的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,張某2004年12月至2007年12月31日之間的工作年限,不能適用勞動合同法的規(guī)定,只能適用勞動法的相關(guān)規(guī)定,根據(jù)勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動法若干問題的意見,勞動合同終止的,用人單位可不支付勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,因此,對該段工作年限,公司可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。有些勞動者對勞動合同法的規(guī)定發(fā)生誤解,認(rèn)為是勞動合同法的規(guī)定將其2008年1月1日之前的工作年限“清零”了,這是不對的,2008年1月1日之前的工作年限按照勞動法的規(guī)定本來就不計經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,勞動

7、合同法并未改變原來的規(guī)定。三、勞動合同到期,勞動者不愿意續(xù)訂勞動合同能否獲得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？案例：李小姐是一公司的管理人員,已經(jīng)工作了五年,2009年12月31日,她與公司之間的勞動合同到期,公司征求李小姐關(guān)于續(xù)訂勞動合同的意見,李小姐覺得在該公司發(fā)展空間不大,想年后再去找一個好一點的公司,因此,答復(fù)公司決定終止勞動合同,不再續(xù)訂。李小姐能否獲得勞動合同終止的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？依據(jù)勞動合同法第46條的規(guī)定,用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的,用人單位可不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。本案中用人單位在征求李小姐續(xù)訂勞動合同的意思表示時,李小姐明確答復(fù)不再續(xù)訂勞動合同,因此,公司可不支付終止勞

8、動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。這里需注意,如果用人單位降低了原勞動合同約定的條件,導(dǎo)致勞動者不愿意續(xù)訂的,用人單位不能免除支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)牧x務(wù)。比如,用人單位增加勞動者的工作量,但是勞動報酬不變,這實際上是變相降低了原勞動合同約定的條件,還比如用人單位要求降低薪水,勞動者不同意而不續(xù)訂勞動合同,用人單位均需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。四、什么情況下用人單位必須與勞動者續(xù)訂無固定期限勞動合同？案例：王某于2008年1月4日入職一家電子科技公司,公司與王某訂立了一年期限的勞動合同,合同期限為2008年1月4日2009年1月3日,合同到期后,雙方又續(xù)訂了一年期限的勞動合同,即從2009年1月4日至2010年1月3日止。201

9、0年1月4日,王某向公司提出要求訂立無固定期限勞動合同,公司不同意,只愿意簽訂兩年期限的勞動合同,雙方發(fā)生糾紛。勞動合同法第十四條第二款規(guī)定,……有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。當(dāng)勞

10、動者符合上述三種情形之一的,勞動者提出續(xù)訂無固定期限勞動合同,用人單位不能拒絕。但對于“連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第39條和第40條第1項、第2項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的”應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同的理解實踐中一直存在分歧。第一種意見認(rèn)為,用人單位與勞動者連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后,且勞動者沒有違法違紀(jì)以及不能勝任工作的情況,只要勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的,用人單位沒有選擇權(quán),必須訂立無固定期限勞動合同,不能行使終止勞動合同的權(quán)利。第二種意見認(rèn)為,該條規(guī)定在“勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同”之前需具備三個條件：（1）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同；（2）勞

11、動者沒有本法第39條和第40條第1項、第2項規(guī)定的情形；（3）續(xù)訂勞動合同的。勞動合同法第14條第2款第1項、第2項均無“續(xù)訂勞動合同的”這個條件,只要達(dá)到10年則可直接簽訂,第3項中增加了“續(xù)訂勞動合同的”這個條件,根據(jù)法條前后文意思應(yīng)當(dāng)是指前面兩次固定期限勞動合同終止后,雙方再次決定續(xù)訂勞動合同的,勞動者提出要求,則應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同。如果用人單位不愿意再次“續(xù)訂勞動合同的”,則因為缺乏雙方配合的“續(xù)訂勞動合同的”意思表示,勞動合同終止,即使勞動者提出要求,也因不符合該條規(guī)定的條件而無法達(dá)到目的。兩種不同的理解,對勞動者權(quán)利有著截然不同的影響,立法原意是哪種解釋呢？2007年6月2

12、9日全國人大常委會在關(guān)于勞動合同法的新聞發(fā)布會上對此問題進(jìn)行了說明,立法機(jī)關(guān)的意見與第一種意見一致：“連續(xù)訂立兩次固定期限勞動合同以后,勞動者沒有本法第39條和第40條規(guī)定的情形,這兩條規(guī)定的情形就是勞動者沒有違規(guī)、違紀(jì)、違法的情形,沒有患病、負(fù)傷,不能勝任工作的情況下,勞動者提出要續(xù)訂勞動合同的時候,用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同。特別是第三項在制定過程當(dāng)中,我們反復(fù)征求了意見,二審以后,這個修改意見又在相當(dāng)范圍的社會層面征求意見,大家都對連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同,再簽訂就要簽訂無固定期限勞動合同的規(guī)定,表示不解,或者是反對的意見。后來我們想到,為了解決勞動合同短期化的問題,要作這樣

13、的規(guī)定,并且勞動者是在沒有出錯的情況下,是遵紀(jì)守法、努力工作的情況下,已經(jīng)連續(xù)兩次簽訂固定期限勞動合同,已經(jīng)付出了勞動,在工作期間能夠勝任用人單位工作的情況下,用人單位和勞動者簽訂無固定期限勞動合同也是合理的?！币虼?本案中王某提出與公司續(xù)訂無固定期限勞動合同,公司必須與王某訂立無固定期限勞動合同。五、勞動者符合訂立無固定期限勞動合同的條件,用人單位與勞動者只是續(xù)訂固定期限勞動合同,勞動者事后反悔要求用人單位支付雙倍薪水能否獲得支持？案例：2009年8月31日勞動合同到期時,郭師傅在某公交公司已經(jīng)工作了11年,公司提出與郭師傅簽訂三年期限的勞動合同,郭師傅表示同意,因此,雙方續(xù)訂了一份2009

14、年9月1日2012年8月31日的勞動合同。合同履行了幾個月后,郭師傅向公司提出自己符合簽訂無固定期限勞動合同的條件,要求公司將三年期限的勞動合同改為無固定期限勞動合同,并要求公司支付未簽訂無固定期限勞動合同的雙倍薪水。勞動合同法規(guī)定,用人單位與勞動者磋商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固

15、定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。本案中老郭在公司工作了11年,符合了簽訂無固定期限勞動合同的法定條件,但公司提出與老郭簽訂固定期限勞動合同,是否合法？從勞動合同法的條文看,法條只規(guī)定勞動者提出,用人單位應(yīng)當(dāng)訂立。在勞動者未提出訂立無固定期限勞動合同的情況下,是不是用人單位就不能提出訂立固定期限勞動合同呢？筆者認(rèn)為,訂立何種期限的勞動合同,在符合上述三種情形下,勞動者仍有選擇權(quán),法律的目的不是強(qiáng)行規(guī)定雙方非得續(xù)訂無固定期限勞動合同。如果用人單位提出續(xù)訂固定期限勞動合同而勞動者不反對的,應(yīng)當(dāng)遵照雙方的意思表示,對雙方續(xù)訂固定期限勞動合同

16、的行為予以確認(rèn)。勞動合同法實施條例第十一條規(guī)定,除勞動者與用人單位磋商一致的情形外,勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定,提出訂立無固定期限勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限勞動合同。可見,只要是勞動者與用人單位磋商一致,簽訂固定期限勞動合同也是可以的,本案中郭師傅與公司磋商一致續(xù)訂了三年期限的勞動合同,后反悔要求變更為無固定期限勞動合同并要求公司支付雙倍薪水是沒有法律依據(jù)的。六、勞動合同到期后,用人單位既未終止勞動合同,也未續(xù)訂勞動合同,勞動者繼續(xù)在用人單位工作,怎么處理？案例：孫某與公司簽訂的勞動合同于2008年12月31日到期,公司未通知孫某終止勞動合同,但也沒有與孫某續(xù)訂勞

17、動合同,孫某在原工作崗位繼續(xù)工作,一年后,孫某提出與公司訂立無固定期限勞動合同,公司不同意,雙方發(fā)生爭議。勞動合同到期后,用人單位既未終止勞動合同,也未續(xù)訂勞動合同,勞動者繼續(xù)在用人單位工作,實際上雙方建立了事實勞動關(guān)系。勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知（勞部發(fā)1996354號）規(guī)定,有固定期限的勞動合同期滿后,因用人單位方面的原因未辦理終止或續(xù)訂手續(xù)而形成事實勞動關(guān)系的,視為續(xù)訂勞動合同。用人單位應(yīng)及時與勞動者磋商合同期限,辦理續(xù)訂手續(xù)。由此給勞動者造成損失的,該用人單位應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。2001年,最高人民法院在關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋中規(guī)定,勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作,原用人單位未表示異議的,視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關(guān)系的,人民法院應(yīng)當(dāng)支持。2001年勞動和社會保障部在關(guān)于對事實勞動關(guān)系解除是否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金問題的復(fù)函中規(guī)定,在上述情形下,“終止”是指勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作,用人單位未表示異議的,勞動者和用人單位之間存在的是一種事實的勞動關(guān)系,而不等于雙方按照原勞動合同約定的期限續(xù)簽了一個新的勞動合同。一方提出終止勞動關(guān)系的,應(yīng)認(rèn)定為終止事實上的勞動關(guān)系。勞動合同法第10條規(guī)定,建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系,未同時