公司清算損害賠償?shù)木唧w形態(tài)及救濟

1、公司清算損害賠償?shù)木唧w形態(tài)及救濟清算開始前，清算義務(wù)人主導著清算的方向；清算開始后， 清算組便取得了對公司資產(chǎn)、資源的控制權(quán)。清算組成員如同公司的董事、監(jiān) 事和高管，在其與公司、債權(quán)人之間的法律關(guān)系中立于受托人的地位。與清算 組成員相對，債權(quán)人、股東、公司處于受益人的地位。然而，實踐中，事關(guān)公 司清算時，債權(quán)人、公司、股東所面臨的風險，癥結(jié)卻在于清算人不履行或不 當法定的職責和義務(wù)。所以要解決我國公司對債權(quán)人保護的問題，就必須在法 律制度上明確清算人的義務(wù)和責任，明確清算人應(yīng)當忠實、勤勉履行義務(wù)，否 則應(yīng)承擔相應(yīng)損害賠償責任。以此確保對公司債權(quán)人、公司、股東有效的救 濟。根據(jù)清算義務(wù)人是否主動

2、按時清算以及主、客觀因素等，將清算損害賠償 的具體形態(tài)做以下分類：（一）公司解散后，清算義務(wù)人未清算的損害賠償責任根據(jù)未清算的主客觀因素，又可分為：（1）客觀上無法清算的損害賠償責任其一，賬冊丟失、不完整具備規(guī)范、完備的財務(wù)資料也是公司的基本義務(wù)，是公司財務(wù)會計制 度的重要內(nèi)容。公司清算，必然以公司財務(wù)資料完備為前提，因此公司清算義 務(wù)人應(yīng)確保公司財務(wù)資料完整以供清算之需。然而，有的公司在經(jīng)營過程中， 財務(wù)制度不規(guī)范，賬目不清，財產(chǎn)不明。更有甚者，有的清算義務(wù)人出于不當 目的，故意銷毀或隱瞞相關(guān)財務(wù)賬冊，致使相關(guān)債權(quán)、債務(wù)無法查清，公司債 權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的目的難免落空。對此應(yīng)甄別不同情形做不同

3、處理。雖然公司 財務(wù)制度不規(guī)范而導致公司資產(chǎn)狀況無法查清的，鑒于公司的注冊資本明確， 作為公司股東的清算義務(wù)人在出資時，應(yīng)當合理地預(yù)見公司債務(wù)的清償責任范 圍以及清算責任范圍。因此，清算資料缺失導致清算不能的，且公司資產(chǎn)不足 以清償公司債務(wù)的情況下，才由清算義務(wù)人承擔損害賠償責任。對于故意銷毀 或隱瞞相關(guān)財務(wù)賬冊的，鑒于其主觀惡意，法官可以結(jié)合案件事實，積極運用 舉證責任分配規(guī)則，在債權(quán)人初步證明其債權(quán)合法存在情形下，清算義務(wù)人應(yīng) 對公司解散前的資產(chǎn)狀況承擔證明責任。如果清算義務(wù)人舉證不能，應(yīng)對公司 債務(wù)承擔連帶責任。其二，清算義務(wù)人與清算公司財產(chǎn)混同由于財產(chǎn)混同，導致公司的債權(quán)債務(wù)亦難以區(qū)分

4、，從而造成清算障礙，債 權(quán)人因此提起賠償訴訟的，如何處理？筆者認為，清算義務(wù)人與清算法人財產(chǎn) 混同的，是公司獨立法律人格瑕疵。比如，股東與公司之間在資產(chǎn)或財產(chǎn)邊界 故意混淆不分，將屬于子公司的財產(chǎn)登記在母公司名下，子公司的財產(chǎn)經(jīng)常處 于母公司的無償控制和使用之下；控股股東長期掏空公司的資產(chǎn)尤其是優(yōu)質(zhì)資 產(chǎn)，而未對公司予以充分、公平的補償?shù)?；控股股東對公司負有巨額債務(wù)，而 公司在控股股東的操縱下長期拒絕或者待于追索等。這些情形均損害了公司法 人人格的獨立性，從而導致公司以其法人財產(chǎn)獨立承擔民事責任的基礎(chǔ)不復(fù)存 在。因此，公司解散后，如有證據(jù)證明公司資產(chǎn)與清算義務(wù)人財產(chǎn)混同，債權(quán) 人以清算義務(wù)人為

5、被告提起訴訟的，清算義務(wù)人對公司債務(wù)不得再以股東有限 責任抗辯，而應(yīng)當對清算公司的債務(wù)承擔連帶責任。2）主觀上不清算其一，逾期不清算、法院判決清算仍不清算公司解散后，其經(jīng)營資格消滅，善后事宜應(yīng)由股東等清算義務(wù)人負責 處理。清算義務(wù)人應(yīng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)開始清算活動，如保管公司財產(chǎn)、向 債務(wù)人追索債權(quán)、履行尚未履行的合同、向債權(quán)人履行債務(wù)、協(xié)調(diào)債權(quán)人之間 的利益關(guān)系、向股東分配剩余財產(chǎn)等行為。如果公司解散后，公司清算義務(wù)人 在公司解散后長期不履行清算義務(wù)，或者在判決確定的期限內(nèi)仍不履行清算責 任，由于公司資產(chǎn)未經(jīng)清算，公司債權(quán)能否得以實現(xiàn)以及實現(xiàn)的程度均無法明 確，此時應(yīng)視為清算義務(wù)人以其行為表

6、明放棄有限責任原則的豁免。由此導致 公司財產(chǎn)流失、貶值或無法清算的，債權(quán)人可以侵權(quán)為由，要求清算義務(wù)人在 上述權(quán)益能夠?qū)崿F(xiàn)的價值范圍內(nèi)，或者對損失擴大部分，承擔民事賠償責任。其二，編造已清算完畢的虛假事實注銷公司公司注銷前應(yīng)當進行清算，是民法上的誠實信用原則在公司法上的延伸。 對清算義務(wù)人來說，清算是其開業(yè)經(jīng)營的隨附義務(wù)，對債權(quán)人及社會公眾的最 終交代；對債權(quán)人而言，清算是債權(quán)人通過非訴方式實現(xiàn)債權(quán)的最后一道保 障。因此，清算義務(wù)人申請注銷公司時，應(yīng)當出具債權(quán)、債務(wù)已清理完畢的證 明或者清算報告。在公司未經(jīng)清算即予注銷的情況下，本應(yīng)作為清償債務(wù)的原 公司責任財產(chǎn)，便轉(zhuǎn)由股東占有，其性質(zhì)與投資不

7、實，抽逃資金等并無實質(zhì)上 的區(qū)別，均為侵害債權(quán)人利益，危害交易安全的行為。如果清算義務(wù)人未對公 司債權(quán)債務(wù)進行清算，而是偽造清算資料，虛報公司已清算完畢，或以公司對 外無債權(quán)債務(wù)等理由向公司登記機關(guān)申請辦理公司注銷登記的，應(yīng)視為股東自 愿放棄有限責任。一旦因此訴訟，債權(quán)人可以申請法院適用公司人格否認理 論，由該清算義務(wù)人就公司債務(wù)向債權(quán)人承擔清償責任。其三，對未了的債務(wù)承擔責任或者負責處理承諾清算義務(wù)人在未經(jīng)清算申請注銷公司的，如果其向登記機關(guān)承諾承擔公司 注銷后的一切法律后果的，因此成訴的，如何處理。對此，有兩種觀點。一種 觀點認為，公司未經(jīng)清算而注銷，公司仍應(yīng)作為事實上的公司而存在，自然應(yīng)

8、 以公司財產(chǎn)承擔責任，清算人應(yīng)承擔清算責任以及不履行清算義務(wù)所產(chǎn)生的損 害賠償責任；另一種觀點則認為，根據(jù)契約自由原則，任何人均可承諾承擔任 何人的債務(wù)，法律并不限制第三人主動加入到債務(wù)承擔之中，清算主體允諾承 擔公司注銷后一切法律后果的意思表示，具有對世承諾的性質(zhì)，可依該承諾而 令其承擔公司債務(wù)的連帶清償責任。上述觀點有一概而論之嫌。實際上，承諾 人應(yīng)否承擔責任以及承擔何種責任仍取決于承諾的內(nèi)容和形式。具體而言，有 兩種情形。其一，如果清算義務(wù)人在注銷申請書上明確承諾對注銷后的公司債 務(wù)承擔清償責任的，應(yīng)視為申請義務(wù)主體自愿以承擔公司債務(wù)的形式作為不履 行清算義務(wù)的代價，該承諾具有約束力。清

9、算義務(wù)人因此應(yīng)對公司債務(wù)承擔連 帶清償責任；其二，如果清算義務(wù)人承諾對注銷后的公司債務(wù)承擔保證責任， 還應(yīng)對所謂的擔保做進一步審查。如清算義務(wù)人在申請注銷時，并無明確的擔 保意思表示，僅注以“擔保人”或者“擔保一切法律后果”等不確定內(nèi)容的， 則應(yīng)認定為補充清算責任以及其他清算責任；如果清算義務(wù)人在注銷申請書上 注明其將擔保公司注銷后的債務(wù)清償?shù)拿鞔_內(nèi)容，或向公司登記管理機關(guān)出具 獨立的書面擔保書，承諾對未清算的公司債務(wù)承擔擔保責任的，則應(yīng)依其承諾 而承擔相應(yīng)的擔保責任。二）公司解散后，清算人不當清算的損害賠償責任1）清算義務(wù)人逾期清算?清算義務(wù)人在規(guī)定的時間內(nèi)未依法履行清算義務(wù)，后主動逾期清算

10、的，或 者清算義務(wù)人逾期未履行清算義務(wù)，經(jīng)公司債權(quán)人訴請人民法院裁定清算義務(wù) 人履行清算義務(wù)后開始清算的，對于因逾期履行清算義務(wù)的行為，已經(jīng)實際造 成公司財產(chǎn)毀損、滅失、貶值，并損害債權(quán)人利益的，同樣應(yīng)賦予債權(quán)人請求 清算義務(wù)人賠償?shù)臋?quán)利。對于逾期清算所產(chǎn)生的損害賠償責任，其責任范圍應(yīng) 限定在清算義務(wù)人未及時履行清算責任而導致的損失范圍之內(nèi)。（2）清算僵局、或消極無為 ?清算義務(wù)人之間發(fā)生矛盾，導致清算無法進行；或者清算義務(wù)人雖在規(guī)定 的期限內(nèi)展開清算，但僅為了走過場，久拖不決，長期無結(jié)論。若因此導致公 司財產(chǎn)毀損、滅失、貶值，或者公司對外債權(quán)因超過訴訟時效而轉(zhuǎn)化為自然債 權(quán)，應(yīng)視為不當履行清

11、算義務(wù)，清算義務(wù)人應(yīng)對債權(quán)人承擔連帶賠償責任。實 踐中，某清算義務(wù)人以其他清算義務(wù)人不配合，導致清算損害賠償為由，抗辯 不承擔清算賠償責任時，不應(yīng)得到支持。因為，清算人糾紛屬于清算人之間的 內(nèi)部法律關(guān)系，并不構(gòu)成對債權(quán)人賠償訴請的對抗。當然，清算人履行完對債 權(quán)人的賠償義務(wù)后，可以根據(jù)過錯責任分擔或互相追究各自責任。3）擅自處理清算財產(chǎn)、或過失遺漏債權(quán)清算人就任后，應(yīng)立即檢查公司財產(chǎn)狀況，制作資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)目 錄。未清償公司債務(wù)前，清算人不得將公司財產(chǎn)分配于股東；在債權(quán)人申報債 權(quán)期間，清算人不得擅自對部分債權(quán)人進行清償，亦不得轉(zhuǎn)移和挪用公司的清 算財產(chǎn)。如果清算人上述惡意處置清算財產(chǎn)的行為

12、致使債權(quán)人未受清償，清算 人應(yīng)在其惡意處置財產(chǎn)的范圍內(nèi)對清算公司的債務(wù)承擔賠償責任。如果清算人 未依法清算，過失遺漏債權(quán)時，由清算人向債權(quán)人按其應(yīng)得到的份額比例進行 賠償。4）不當履行受托義務(wù)現(xiàn)實中，選任清算人、選派清算人違背勤勉、忠實義務(wù)的行為仍未能 避免。如由于其他兼職過多而無力實質(zhì)性地推進清算程序，或者懈怠等原因致 使公司的清算財產(chǎn)（包括股票和房地產(chǎn)）價值暴跌。如未適當履行監(jiān)督義務(wù)， 導致其聘請的中介機構(gòu)（如資產(chǎn)管理公司）未能以合理的價格處置公司財產(chǎn)。 如在聘請中介機構(gòu)時，并無一套規(guī)范的遴選機制，不考慮中介機構(gòu)的資質(zhì)、能 力，而視與其關(guān)系的親疏遠近而定，或視有無回扣甚至回扣多少而定。如故意 放慢清算程序的節(jié)奏，尋找尋租的機會。再比如為了牟取私利，不惜對股東或 者債權(quán)人隱瞞真相，制造假象。這均屬于違反勤勉、忠實義務(wù)的情形。?如果因此給公司、股東、債權(quán)人造成損失的，選任清算人、選派清算人均應(yīng)承擔賠償 責