東北農(nóng)業(yè)大學(xué)民訴法答案

1、東北農(nóng)業(yè)大學(xué)網(wǎng)絡(luò)教育學(xué)院民事訴訟法學(xué)本科作業(yè)題參考答案一、單項選擇題 (本大題共 20小題，每小題 1 分，共 20分)1. C 2.B 3.B 4.B 5.D 6.B 7.C 8.D 9.D 10.C 11.A 12.C 13.B 14.B 15.C 16.A17.A 18.A 19.C 20.D二、多項選擇題 (本大題共 10小題，每小題 2 分，共 20分)21.ABCDE 22.ABCE 23.ABC 24.ABCD 25.CDE 26.ACDE 27.ABCDE 28.BD29.ABE 30.BC三、名詞解釋 (本大題共 4 小題，每小題 3分，共 12分)31. 協(xié)議管轄，是指雙方

2、當(dāng)事人在合同糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以協(xié)議的方式選擇解決他們之間糾紛的32. 合議制，是指由審判員、陪審員共同組成審判集體或者由審判員組成的審判集體，對具體案件進行審33. 留置送達，是指受送達人拒收訴訟文書時，送達人依法定程序和方式，把訴訟文書留在受送達人的住34. 司法協(xié)助，是指不同國家的法院之間，根據(jù)自己國家締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，四、簡答題 (本大題共 3小題，每小題 6分，共 18 分)35. 訴訟權(quán)利的承擔(dān)，就是在訴訟進行中，由于特殊原因，原來當(dāng)事人的訴訟權(quán)利，轉(zhuǎn)讓給新的當(dāng)事人。(1) 在民事訴訟中，由于一方當(dāng)事人死亡，其實體權(quán)利和義務(wù)由其繼承人承受，與實體權(quán)利和

3、義務(wù)相適(2) 人民法院在訴訟過程中，對訴訟權(quán)利的承擔(dān)，必須嚴(yán)(3) 司法人員在辦理民事案件過程中，不論是一審、二審、審判監(jiān)督程序，還是執(zhí)行程序中，都有可能36. 涉外訴訟管轄的原則包括： (1) 訴訟與法院所在地實際聯(lián)系原則； (2) 尊重當(dāng)事人意愿的原則 ；(3) 維但是，涉外管轄的規(guī)定與一般管轄有著一定聯(lián)系，如涉外訴訟管轄不得違背我國級別管轄和專屬管轄37. 妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件是指： (1) 行為人妨害民事訴訟的行為是在民事訴訟進行和執(zhí)行過程中實 施的，而不是在訴訟之外實施的。 (2) 行為人有妨害民事訴訟的行為且是故意實施的。 (3) 行為人的行 為妨害了民事訴訟活動的正常進行

4、，在客觀上造成了妨害民事訴訟秩序的后果。以上三要件必須同時五、論述題 ( 本大題 10 分 )38. 當(dāng)事人對一審法院作出的判決不服的，有權(quán)提起上訴。第二審人民法院對當(dāng)事人上訴的案件可以調(diào)解， 也可以判決。如果當(dāng)事人就案件的調(diào)解達成協(xié)議，法院應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，調(diào)解書送達后，原審人民法 院的判決即視為撤銷。如果調(diào)解不成，當(dāng)事人無法達成調(diào)解協(xié)議，或者調(diào)解后反悔的，法院應(yīng)當(dāng)及時 作出裁判。第二審人民法院可以針對不同的案情，作出以下不同的 裁判：第一，判決駁回上訴，維持原判。對上訴案件，二審法院審查后，如果認(rèn)為原判事實清楚，法 律適用正確，上訴請求不成立的，應(yīng)當(dāng)作出判決，駁回上訴，維持原判。第二，依法改

5、判。如果二審 法院認(rèn)為原審法院的判決，認(rèn)定事實清楚，但適用法律有錯誤的，應(yīng)當(dāng)作出判決，對適用法律部分依 法改判；如果二審法院認(rèn)為原審判決認(rèn)定事實錯誤，或者認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足時，在查清事實后 可以依法改判。第三，裁定發(fā)回重審。如果二審法院認(rèn)為原判決認(rèn)定事實錯誤或者認(rèn)定事實不清，證 據(jù)不足的，除少數(shù)情況下，六、案例分析 (本大題共 3 小題，第 39、40小題各 5 分，第 41小題 10分，共 20分)39. (1)(2) 本案是連帶債務(wù)糾紛，共同被告有三個，分別住在朝陽區(qū)、崇文區(qū)、豐臺區(qū)。因此三個法院都有管(3)(4) 如果三個法院發(fā)生管轄爭議，則由三個法院共同協(xié)商，確定其(5) 如果三個

6、法院協(xié)商不成，則應(yīng)由這幾個法院報請他們共同的上級人民法院來指定管轄。40.理由： (1) 李輝屬合法繼承人，李健侵犯了他的繼承權(quán)。李輝以自己名義起訴，而引起訴訟程序的發(fā)生。(2) 被原告聲稱侵犯其民事權(quán)益，并經(jīng)法院通知應(yīng)訴的人為被告，被告李健獨自繼承遺產(chǎn)，與李輝(3) 對他人爭議的訴訟標(biāo)的，主張不同于原告也不同于被告的獨立的請求，并以起訴的方式參加到 他人訴訟中的人，是有獨立請求權(quán)的第三人，李艷符合上述條件。(4) 本案的王春凱對他人爭議的訴訟標(biāo)的雖無獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)41.對原告王山的撤訴申請，因被告已提起了反訴，法院可以裁定不予準(zhǔn)許。因為，當(dāng)事人申請撤訴必須符

7、合法律的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在法律許可的范圍內(nèi)行使處分權(quán)；當(dāng)事人不得利用撤訴的方式規(guī)避法律，不得因撤訴 損害國家、集體、社會和他人的利益。王山的撤訴行為顯然是在規(guī)避法律對其的制裁，如果準(zhǔn)許其撤訴， 就可能因此而損害被告的合法權(quán)益。此案應(yīng)當(dāng)用缺席判決方式審理。對于原告王山提起的本訴，按照民訴 法的規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)作出裁定不準(zhǔn)其撤訴。對王山經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的情況，法院應(yīng)當(dāng)缺 席判決。對于被告提起的反訴，本訴的原告王山經(jīng)法院用傳票合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭，法院同樣作業(yè)題二答案一、單項選擇題 (本大題共 30小題，每小題 1 分，共 30分)1. B 2.A 3.D 4.C 5 A 6.C 7.

8、A 8.D 9.A 10.B11.B 12.B 13.A 14.D 15B 16.D17.C 18.C 19.B 20.A 21.B 22.C 23.A 24.B 25.A 26.C 27.D 28.D 29.D 30.C二、多項選擇題 （本大題共 5 小題，每小題 2 分，共 10分）31A B C D E 32 A B C D E 33 B D 34 A B C D 35 B C D E三、名詞解釋題 （本大題共 4 小題，每小題 3 分，共 12分） 36對等原則，是指一國法院對他國公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利加以限制（2 分） ，他國法院也可以對限制國的公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利同樣加以

9、限制的原則（1 分） 。37涉外財產(chǎn)保全，是指人民法院根據(jù)涉外民事案件的當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的申請（1 分） ，依法作出裁定，責(zé)令被申請人提供擔(dān)?；蛘呖垩浩湄敭a(chǎn) （1 分） ，以保證將來法院判決和涉外仲裁裁決得以執(zhí)行的訴訟 制度 （1 分）。38拘傳，是指對于必須到庭的被告 （1 分） ，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒絕出庭的（1 分） ，人民法院派出司法警察，強制被傳喚人到庭參加訴訟的一種措施（1 分） 。39申請宣告公民失蹤、申請宣告公民死亡的案件，是指公民離開自己的住所或居所，下落不明達法定期限（1 分） ，利害關(guān)系人向有管轄權(quán)的人民法院提出申請（1 分） ，請求宣告該公民失蹤或死

10、亡的案件（1 分）。四、簡答題 （本大題共 3小題，每小題 6分，共 18 分）40特別程序是用來審理選民資格案件和幾種特定訴訟案件的適用程序，它主要有以下幾個特點：第一， 特別程序的發(fā)動除選民資格案件由起訴人起訴外，其它案件均由申請人申請而開始（1 分） 。第二，特別程序案件中均無被告，因而也無反訴和調(diào)解等 （1 分 ） 。第三，特別程序的審判組織除選民資格案件或者重大、 疑難的案件由合議庭審理外，其余的一律實行獨任制 （1 分） 。第四，案件實行審終審 （1 分） 。第五， 特別程序的審限較短，不同于其它程序（1 分） 。第六，適用特別程序?qū)徖淼陌讣o民事權(quán)益爭議（1 分）。41 （1）

11、民事訴訟中的辯論，是指雙方當(dāng)事人在人民法院主持下，有權(quán)就案件的事實和爭議的問題，各自 陳述自己的主張和根據(jù)，互相進行辯駁和論證（1 分） 。（2）辯論的方式有書面和口頭兩種形式（1 分） 。辯論的內(nèi)容包括實體方面的內(nèi)容和程序方面的內(nèi)容（1 分）。3） 法院對當(dāng)事人辯論的保護 接受訴訟文書和證據(jù)，聽取陳述、辯論和質(zhì)證（1 分） 。 正確指揮辯論 （1 分） 。 正確判斷當(dāng)事人提出的請求 （1 分） 。 42執(zhí)行回轉(zhuǎn)，是指執(zhí)行結(jié)束后，因執(zhí)行根據(jù)經(jīng)過法定程序被撤銷，以致取得財產(chǎn)的一方當(dāng)事人，將取得 的財產(chǎn)之一部或全部退還給原來的被申請執(zhí)行人，恢復(fù)至執(zhí)行程序開始前的狀態(tài)的情形 （1 分） 。執(zhí)行回轉(zhuǎn)

12、應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（1） 必須具有對原作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書作出明確否定的新的法律文書（2 分） 。（2） 必須是原法律文書已經(jīng)人民法院按照執(zhí)行程序執(zhí)行完畢，執(zhí)行程序已經(jīng)終結(jié) （1 分）。（3） 必須是根據(jù)新 的法律文書已經(jīng)獲得執(zhí)行所得的人喪失了取得財產(chǎn)權(quán)利的依據(jù)，并且拒不返還其所得財產(chǎn) （2 分） 。五、論述題 （ 本大題 10 分 ）43民事訴訟中的第三人，系指在已經(jīng)開始的訴訟中，對他人之間的訴訟標(biāo)的具有全部或部分的獨立請求 權(quán)，或者雖然不具有獨立請求權(quán)，但案件處理的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系的人（1 分） 。共同訴訟人，是指訴訟標(biāo)的是共同的或者是同一種類的，一同起訴或應(yīng)訴的人 （1 分

13、）。兩者是不同的訴訟主體，其主要 區(qū)別如下：（一）訴的合并的種類不同。必要的共同訴訟是屬于訴的主體的合并，普通的共同訴訟是訴的主客體的合并（1 分） ；而第三人參加的訴訟是訴訟客體的合并，是一種訴訟的獨特合并形式（1 分） 。（二）訴的合并的情況不同。共同訴訟人一般在訴訟一開始就參加到訴訟中了，或者在訴訟中，加入到一方當(dāng)事人中共同起訴 或應(yīng)訴 （1 分） ；而第三人是通過獨立請求的方式參加到訴訟中來，或者經(jīng)當(dāng)事人申請、法院通知參加到訴 訟中來 （1 分） 。 （三）維護的利益不同。共同訴訟人共同維護本方當(dāng)事人的利益（1 分） ；而第三人參加訴訟是為了維護自己的利益 （1 分）。（四） 法院裁判

14、的結(jié)果不同。共同訴訟，法院的裁判結(jié)果通常是原被告一方 當(dāng)事人敗訴，或者當(dāng)事人雙方和解、調(diào)解結(jié)案；而有獨立請求權(quán)的第三人參加的訴訟，除了本訴訟一方當(dāng) 事人勝訴，或雙方和解、調(diào)解的情況外，還可能是本訴訟的原、被告同時敗訴，或一方敗訴，有獨立請求 權(quán)的第三人勝訴或敗訴，或三方和解、調(diào)解結(jié)案（1 分） ；無獨立請求權(quán)的第三人參加的訴訟，會出現(xiàn)由于本訴原、被告一方當(dāng)事人敗訴或勝訴的結(jié)果，而導(dǎo)致無獨立請求權(quán)的第三人承擔(dān)責(zé)任或不承擔(dān)法律責(zé)任 （1 分）。六、案例分析題 （本大題共 3小題，第 44、45 小題各 5分，第 46小題 10分，共 20分） 44此案在訴訟程序上有兩處錯誤：第一，上訴案件應(yīng)當(dāng)由審

15、判員組成合議庭審理，不應(yīng)當(dāng)由一名法官獨 任審理 （2 分） ，因為只有適用簡易程序時才可以由一名法官獨任審理（1 分） 。第二，上訴案件不得適用簡易程序?qū)徖恚瑧?yīng)當(dāng)適用第二審程序?qū)徖?（1 分） ，因為簡易程序只適用于審理第一審簡單的民事案件（1 分） 。45在執(zhí)行過程中，作為被申請執(zhí)行人的公民死亡（1 分） ，其遺產(chǎn)繼承人沒有放棄繼承權(quán)的 （1 分） ，由該繼承人償還債務(wù) （1 分） ，如果繼承人放棄繼承權(quán)的，人民法院不必變更被申請執(zhí)行人（1 分） ，可以直接執(zhí)行被執(zhí)行人的遺產(chǎn) （1 分） 。46此案在程序上不合法，有五處錯誤： 一是，法院院長或法院基于審判監(jiān)督權(quán)提出再審的對象僅限于各級法院已

16、生效的判決和裁定，不包括調(diào)解 書。對調(diào)解書，只有當(dāng)事人可以申請再審 （2 分） 。二是， 對調(diào)解書申請再審的理由法律規(guī)定有兩個， 一個是調(diào)解違反自愿原則， 另一個是調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違法， 此外別無其它，不包括案例中的“認(rèn)定事實的證據(jù)不足” （2 分） 。三是， 法院院長對本院已生效的判決、 裁定行使審判監(jiān)督權(quán)， 認(rèn)為需要再審的， 應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論， 由審判委員會決定是否再審，而不是院長自己直接決定再審 （2 分） 。 四是，中止原判決、裁定的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)使用裁定，而不用決定。中止調(diào)解書的執(zhí)行也應(yīng)如此（2 分） 。五是，決定再審的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭審理，而不應(yīng)當(dāng)由原審判員或原合議庭審理（2

17、分） 。作業(yè)題三答案一、單選： 1A 2C 3C 4A 5D 6C 7C 8B9D 10B 11C 12A 13A 14B 15B二、多選： 1ACD 2AB 3ACD 4ABC 5ABCD三、填空： 1：6個月、 3個月、 3個月、 1年 2 ：30日、 15日、 10日 3 ：不予受理、駁回起訴、管轄權(quán) 異議四、名詞1 舉證責(zé)任倒置：由主張權(quán)利一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)的證明自然，改由否認(rèn)權(quán)利一方的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。2 管轄：是指各級人民法院之間與同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。3 督促程序：又稱支付令程序是指債權(quán)人依法直接向債務(wù)人請求給付債務(wù)的特殊程序。4 當(dāng)事人：是指以自己的名義，參加訴

18、訟案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，受人民法院裁判約束 的人5 除權(quán)判決：人民法院在公示催告期限屆滿，無人申報權(quán)利或申報被駁回，經(jīng)申請所作出的宣告失票無效 的判決。五、簡答（一）對判決： 1 駁回上訴 2 依法改判 3 裁定發(fā)回重審 對裁定： 1 裁定駁回上訴 2 撤銷原裁定，作出新裁定（二）新證據(jù)的范圍： 1 一審的新證據(jù) 2 二審的新證據(jù)（三）簡易程序的特征： 1 程序簡單 2 起訴簡便 3審判程序簡便 4 審限短（四）中級法院管轄一審案件的范圍： 1 在本轄區(qū)有重大影響的案件 2 重大的涉外案件 3 最高法院指定的 案件六、案例分析1、喬大偉、喬小偉、正華廠2、A區(qū) B區(qū) L 區(qū)3、

19、先立案法院管轄4、指定管轄5、任何法院搶先做出的判決無效，應(yīng)由上級法院撤銷判決，指定法院審判。作業(yè)題四答案一、判斷題（正確的在題后括號內(nèi)劃“”，錯誤的劃“×”。每小題 1分，共 10 分。） 1（×） 2（×） 3（） 4（×） 5（） 6（×） 7（×） 8（×） 9（×） 10（）二、單項選擇題（在每小題的四個備選答案中選出一個正確的答案，并將其號碼填在題干后的括號內(nèi)，每 小題 1 分，共 16 分）1（D）2（B）3（C）4（A） 5（ C） 6（D） 7（C） 8（A） 9（D）10（D） 11（D）12（

20、D）13（ D ） 14（ A） 15（ C） 16（ D）三、多項選擇題（在每小題的四個備選答案中，選出正確的答案，并將其號碼分別填在題干后的括號 內(nèi)，多選、少選、錯選、不選均無分。每小題 1 分，共 12 分。）1（AB ）2（BCD ）3（ ABD）4（ ABC ） 5（ABC）6（ ABD）7（ ACD） 8（ABCD） 9（AC） 10（ ABC） 11（ AD） 12（ABCD）四、填空題（每空 1 分，共 10 分）1民事訴訟證據(jù)的來源2 普通共同訴訟 3 直接裁定撤銷原判 4不予執(zhí)行5 缺席判決 6 十五日 7 票據(jù)支付地 8 3 個月 9 10 裁定駁回起訴五、名詞解釋題（每

21、小題 3分，共 12 分）1先予執(zhí)行：指人民法院對某些民事案件在作出判決之前，為了解決權(quán)利人的生活和生產(chǎn)經(jīng)營急需，而 責(zé)令義務(wù)人先履行一定義務(wù)的訴訟制度。2公開審判制度：就是民事審判過程向群眾公開，向社會公開。所謂向群眾公開，是指審判過程，包括 審理過程和宣告判決都允許群眾旁聽；所謂向社會公開，是指允許新聞記者對庭審過程采訪、報導(dǎo)和披露 案情。3債權(quán)人會議：是在法院指導(dǎo)和監(jiān)督下，表達全體債權(quán)人意志，代表債權(quán)人整體利益而參與破產(chǎn)程序的 機構(gòu)。4除權(quán)判決：指在公示催告期間，無人申報權(quán)利，人民法院根據(jù)申請人的請求所作出的宣告票據(jù)無效的 判決。六、簡答題（每小題 6 分，共 18分）1、引起審判監(jiān)督程

22、序的途徑有哪些？分別以什么為基礎(chǔ)？ 引起再審程序的三條渠道是：由人民法院依職權(quán)主動提起再審，它以法院享有的審判監(jiān)督權(quán)為基礎(chǔ)； 因當(dāng)事人的申請而引起再審，它以當(dāng)事人享有的訴權(quán)為基礎(chǔ)；因人民檢察院的抗訴而引起再審，它以人 民檢察院享有的法律監(jiān)督權(quán)為基礎(chǔ)。2、根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定的規(guī)定，哪些案件基層人民法院不 能適用簡易程序?qū)徖恚?起訴時被告下落不明的； 發(fā)回重審的； 共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的； 法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、 審判監(jiān)督程序、 督促程序、 公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的； 人民法院認(rèn)為不宜適用簡易程序進行審理的。3簡述民事判決的效力。

23、 答：判決的效力是指發(fā)生法律效力的判決的效力，包括既判力、拘束力和執(zhí)行力。第一，既判力 既判力是指人民法院的生效判決一經(jīng)宣判或送達，就發(fā)生確定力。對于當(dāng)事人而言，人民法院對 其與對方當(dāng)事人之間發(fā)生爭議的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)作出認(rèn)定，就同一實體民事法律關(guān)系，不得再行起訴； 對于人民法院而言，不得再受理當(dāng)事人的起訴。也就是“一事不再理”原則。第二，拘束力 對于當(dāng)事人而言，應(yīng)當(dāng)自覺履行生效判決確定的義務(wù)，受其拘束。對于人民法院而言，非經(jīng)法定 程序，不能對生效的判決任意變更和撤銷。既判力和拘束力都是為了保證行使國家賦予的審判權(quán)，經(jīng)過法 定程序?qū)徖碜鞒龅呐袥Q的權(quán)威性和嚴(yán)肅性。第三，執(zhí)行力 執(zhí)行力是指對于有給

24、付內(nèi)容的判決，如果當(dāng)事人一方不自覺履行判定的義務(wù)，另一方有權(quán)向人民法院申請 強制執(zhí)行的效力。這是為了保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，用國家強制力保證判決內(nèi)容的實現(xiàn)，以維護判決和國 家法律的尊嚴(yán)。七、論述題（ 10 分）論述民事訴訟證據(jù)的基本特征。答：民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事訴訟案件事實的一切根據(jù)和方法。一般認(rèn)為，訴訟證據(jù)具有客觀性、 關(guān)聯(lián)性和合法性等三個特征。1、客觀性證據(jù)是證明待證事實的根據(jù)或方法，它必須是可靠、可信的，否則就無法得出符合案件真相的認(rèn)識。盡管 提出證據(jù)、調(diào)查證據(jù)可能會受人的主觀因素的影響，但是證據(jù)事實必須是客觀存在的材料，而不是任何人 的猜測或主觀臆造的產(chǎn)物。正是因為證據(jù)具有客觀性

25、，才能使不同的裁判者可以借助司法途徑對同一案件 事實的認(rèn)識有大體相同的結(jié)論，公正地作出裁判。雖然有些學(xué)者提出證據(jù)具有主觀性的觀點，雖有其可取 之處，但是，審查判斷證據(jù)過程的主觀性，并不表明證據(jù)本身就具有主觀性。迄今，證據(jù)的客觀性仍然是 通說。2、關(guān)聯(lián)性證據(jù)必須與案件事實有內(nèi)在的聯(lián)系。這種內(nèi)在的聯(lián)系表現(xiàn)為，證據(jù)應(yīng)當(dāng)能證明案件事實的全部 或一部。缺乏關(guān)聯(lián)性的事實材料，不是本案的證據(jù)，當(dāng)然對本案也無證明力。確定某一證據(jù)與案件事實是 否有關(guān)聯(lián)性，往往取決于人們有關(guān)的生活經(jīng)驗和科學(xué)發(fā)展水平。如根據(jù)DNA技術(shù)進行親子關(guān)系鑒定，是以前所不能想象的，正是科學(xué)技術(shù)的發(fā)展提高了人們認(rèn)識案件事實的能力?？梢哉f，人們

26、對客觀世界包括對 訴訟證據(jù)的認(rèn)識一直是在發(fā)展的。3、合法性證據(jù)的合法性首先體現(xiàn)在證據(jù)應(yīng)當(dāng)符合法律要求的形式。實體法要求某些法律行為必須采用法 定形式的， 作為證明這些法律行為的證據(jù)材料就應(yīng)當(dāng)具備這些法定形式。 如合同法 規(guī)定建設(shè)工程合同、 技術(shù)開發(fā)合同必須采用書面形式，在涉訟時當(dāng)事人要證明合同的有效存在，就應(yīng)當(dāng)使用書面合同來證明。 證據(jù)的合法性還表現(xiàn)在取得證據(jù)的程序要合法，最高人民法院 20XX 年發(fā)布的最高人民法院關(guān)于民事訴 訟證據(jù)的若干規(guī)定第 68 條關(guān)于“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不 能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)”的規(guī)定，就體現(xiàn)了這一要求。八、案例分析題( 1

27、2 分)答案要點： (1) 根據(jù)中華人民共和國仲裁法第 2 條、第 5 條的規(guī)定，平等主體的公民、法 人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法 院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。 本案中，如果雙方當(dāng)事人在糾紛產(chǎn)生之后達成了有效的仲裁協(xié)議，王明、李娜又向人民法院起訴，則人民 法院不應(yīng)受理。 (2) 本案中，人民法院在訴訟程序上的錯誤主要有： A 區(qū)人民法院受理案件后， 不應(yīng)當(dāng)移送 B區(qū)人民法院。根據(jù)民事訴訟法第 29 條、民事訴訟法若干問題意見第 28 條和最高 人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答中的規(guī)定，名譽權(quán)案件，適用

28、民事訴訟法第 29 條的 規(guī)定，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。 本案中，文藝論壇在甲市所轄的 A、B、 C、 D 四個區(qū)發(fā)行， A、 B、C、D 四個區(qū)均為侵權(quán)行為地，該四區(qū) 的人民法院均對本案有管轄權(quán)。人民法院只有對本院沒有管轄權(quán)的案件才應(yīng)當(dāng)裁定移送，所以，甲市A 區(qū)人民法院將本院有管轄權(quán)的案件移送B區(qū)人民法院的做法是錯誤的。B 區(qū)人民法院將文藝論壇雜志社和記者玉石列為被告的做法是錯誤的。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的 解答的規(guī)定，因為新聞報道或其他作品發(fā)生的名譽權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的， 列作者為被告

29、；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；對作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將 作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只 列單位為被告。本案中，玉石為文藝論壇雜志的記者，與雜志社有隸屬關(guān)系，其作品系履行職務(wù)所形 成，所以，人民法院應(yīng)當(dāng)只列雜志社為被告。(3) 李娜在一審程序中撤訴不會影響王明進行訴訟。王明與李娜在本訴中是普通共同訴訟中的共同訴訟 人。對訴訟標(biāo)的沒有共同的權(quán)利義務(wù)，一人的訴訟行為對另一人不發(fā)生效力。另外，李娜作為共同原告享有訴權(quán)，公民對于自己的權(quán)利是可以放棄的，而撤訴則是公民處分自己訴權(quán)的一種表現(xiàn)形式，李娜處分自 己的訴權(quán)，不

30、會影響王明主張自己的訴權(quán)。綜上所述，李娜在一審中撤訴不會影響王明進行訴訟。（4）本案二審法院對原審被告的反訴請求，首先應(yīng)當(dāng)基于當(dāng)事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知 原審被告人另行起訴，而不能由二審法院徑行審判。這是由我國民事訴訟兩審終審制度決定的，因為如果 二審法院直接審判，則作出的判決就是終審判決，這就剝奪了當(dāng)事人上訴的權(quán)利。（5）民事訴訟法第 151 條規(guī)定了二審人民法院對一審判決審查的范圍：第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上 訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查，即二審法院既要進行實體審查，也要進行程序?qū)彶椋抻诋?dāng)事 人的上訴請求范圍之內(nèi)。 根據(jù)民事訴訟法第 153 條和民事訴訟法若干問題意見

31、第180 條的規(guī)定，本案二審人民法院對一審本訴部分的判決如認(rèn)為不當(dāng)，應(yīng)分別不同情形予以處理： 原判決適 用法律錯誤的，依法改判； 原判決認(rèn)定事實錯誤，或者原判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原 判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判； 原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決 的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審；第二審人民法院依法對上訴人上訴請求的有關(guān)事實和適 用法律進行審查時，如果發(fā)現(xiàn)在上訴請求以外原判確有錯誤的，也應(yīng)予以糾正。（6）盡管李娜沒有上訴，也不能不等二審判決結(jié)果而對其單獨執(zhí)行一審判決。首先，一審法院的判決是一 個整體，由于原審原告之一王明提起上訴，使得一審判決并沒

32、有發(fā)生法律效力，所以不能作為對當(dāng)事人進 行執(zhí)行的依據(jù)。其次，根據(jù)民事訴訟法若干問題意見第 180 條的規(guī)定，第二審人民法院依法對上訴人 上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查時，如果發(fā)現(xiàn)在上訴請求以外原判確有錯誤的，也應(yīng)予以糾正。 一審判決中針對李娜的部分有可能被二審法院認(rèn)為不當(dāng)或者改判，所以，盡管李娜未提起上訴，也不能對 其單獨執(zhí)行一審判決。（7）關(guān)于賠償損失的部分可以在執(zhí)行中抵銷或吞并，但賠禮道歉這種承擔(dān)民事責(zé)任的方式則不可以進行抵 銷。因為抵銷不能消除侵害名譽權(quán)的心理影響，并且賠禮道歉這種承擔(dān)民事責(zé)任的方式不能像賠償損失那 樣進行量化。作業(yè)題五答案一、單項選擇題（本大題共25小題，每小題

33、1 分，共 25 分 ）1D2B3B4D 56C7D8B9C10。C11 A12C13B14AD16D17A18 C 19B 20A21B22C23 C24D25。D二、多項選擇題（本大題共5 小題，每小題 2 分，共 10 分 )26BC27 CDE28DE29ADE30。ABDE三、名詞解釋題 （本大題共 5 小題，每小題 4 分，共 20分）15。即應(yīng)退出案件審理的制度。31民事訴訟目的，是指國家設(shè)立民事訴訟制度所期望達到的目標(biāo)或結(jié)果。32回避制度， 是指審判人員以及其他有關(guān)人員如果與案件存在一定利害關(guān)系，33當(dāng)事人，是指以自己的名義 （1 分） 請求人民法院行使審判權(quán)解決民事爭議或保護

34、民事權(quán)益的人及其 相對方。34行為保全，是指為了保證法院將來的判決能夠得以執(zhí)行或者為了使當(dāng)事人、利害關(guān)系人的權(quán)益在判決 前免受進一步的損害，人民法院根據(jù)當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的申請，裁定被申請人為一定行為或不為一定 行為的保全措施。35區(qū)際司法協(xié)助是指存在于同一主權(quán)國家內(nèi)部不同法域的司法機關(guān)之間的司法領(lǐng)域的合作與互助。四、簡答題 (本大題共 3小題，每小題 6分，共 18 分) 36 (1) 客觀上已經(jīng)實施了妨害民事訴訟的行為。(2) 必須是在訴訟過程中實施了妨害民事訴訟的行為。(3) 行為人主觀上必須是出于故意。(4) 行為人所實施的行為必須是足以妨害民事訴訟的正常進行，但尚未構(gòu)成犯罪。37兩者的主要區(qū)別有：(1) 在專門性方面，督促程序的適用范圍僅包括債權(quán)人請求給付金錢和有價證券的案件。而簡易程序解決 的是事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件；(2) 在非訟性方面。督促程序不存在交叉的權(quán)利義務(wù)爭議，具有非