我國對(duì)境外投資的立法完善

1、我國對(duì)境外投資的立法完善 摘要：近年來我國境外投資發(fā)展迅速，境外投資企業(yè)的數(shù)量和投資額也增長較快，境外投資逐漸成為我國經(jīng)濟(jì)增長的主要推動(dòng)力。但是，境外投資是一項(xiàng)高風(fēng)險(xiǎn)的活動(dòng)，投資者所要面臨風(fēng)險(xiǎn)不僅包括經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)，還包括政治、法律風(fēng)險(xiǎn)。但是我國國內(nèi)相關(guān)立法法與國際法缺乏協(xié)調(diào)性，往往不能充分的維護(hù)我國投資者的利益。因此，完善我國境外投資的立法是很有必要的。 關(guān)鍵字：境外投資、不足、立法完善 一、境外投資的概念辨析 境外投資也稱海外投資，是指一國境內(nèi)的投資者，包括自然人、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織將其資金、機(jī)器、設(shè)備、專有技術(shù)及其他資本投放到境外，依照東道國的法律在當(dāng)?shù)卦O(shè)立各類公司、企業(yè)，取得該企業(yè)的全部或部

2、分控制權(quán)，從事生產(chǎn)經(jīng)營，獲取利益的資本輸出活動(dòng)。然而，我國對(duì)境外投資的規(guī)定有所不同。從投資主體看，我國境外投資主體僅是經(jīng)政府主管部分批準(zhǔn)并在國家工商行政管理局登記注冊(cè)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，不包括居民個(gè)人；從投資范圍看，我國境外投資既包括在其他國家或地區(qū)的投資，也包括在我國香港、澳門、臺(tái)灣的投資。我國對(duì)境外投資的定義是更加符合我國國情的。二、我國現(xiàn)行的境外投資存在的法律問題 （一）境外投資政策法規(guī)體系不完善 我國目前并沒有一套較為完整的境外投資的法典，缺少相關(guān)配套的政策法規(guī)?，F(xiàn)有關(guān)的境外投資的法律規(guī)范多為行政法規(guī)或部門規(guī)章，甚至存在一些內(nèi)部政策，立法的內(nèi)容多集中于境外投資的審批、外匯、稅收等少數(shù)方面，相互

3、之間缺少聯(lián)系。而且，我國境外投資沒有一個(gè)統(tǒng)一的管路部門，由商務(wù)部、國家發(fā)展和改革委員、國家外匯管理局等部分聯(lián)合管理，職責(zé)分工不明，效率低，使得企業(yè)在管理中無法可依，無章可循，不僅喪失了投資的良好機(jī)會(huì)，而且影響了企業(yè)境外投資的積極性。 耿國軒：淺析我國國際投資法之現(xiàn)狀和未來，中國科技信息，2008年第3期。 （二）我國境外投資批準(zhǔn)制度存在的不足 在批準(zhǔn)制度方面，主要問題是審批層次多、程序復(fù)雜、辦理的效率低以及審批制度的不透明。我國對(duì)于境外投資的批準(zhǔn)主要實(shí)行分級(jí)管理、多元審批的審批制度。進(jìn)行境外投資的企業(yè)，投資前要根據(jù)投資的規(guī)模大小，通過國家、省、市三個(gè)級(jí)別，經(jīng)外匯管理局、中國駐海外機(jī)構(gòu)商務(wù)部門等

4、多個(gè)部門的審批。審批內(nèi)容包括投資主體、條件、風(fēng)險(xiǎn)等多項(xiàng)審查，如果投資項(xiàng)目有所變更，還要進(jìn)行投資變更的批準(zhǔn)。由此，一家企業(yè)在進(jìn)行境外投資時(shí)，最少要三到四年，如果是大的企業(yè)還會(huì)更長。再者，有一部分審批的法律文件屬于內(nèi)部文件，企業(yè)很難知曉審批的程序和要求，往往是碰到了壁之后才能摸索出門道。有關(guān)部門的審批時(shí)效并沒有得到很好的執(zhí)行，這時(shí)往往會(huì)消耗企業(yè)的財(cái)力和時(shí)間。 （三）我國境外投資稅收制度存在的不足首先，稅收抵免規(guī)定不合理。我國中華人民共和國企業(yè)所得稅法第二十四條規(guī)定了間接抵免制。但是相關(guān)法規(guī)中關(guān)于間接抵免制度的具體操作細(xì)節(jié)不夠明確。如間接抵免的條件是納稅人持有下屬外國公司10%的股份，但對(duì)于已納所得

5、稅是來源自第二層、第三層附屬外國公司的能否抵免都沒有做相關(guān)規(guī)定。其次，稅收饒讓不夠明確。我國簽訂的稅收協(xié)定中多數(shù)不承擔(dān)稅收饒讓的義務(wù)，這使得我國企業(yè)在投資東道國獲得的稅收優(yōu)惠無法落實(shí)到實(shí)處，抑制了企業(yè)積極開展境外投資的積極性。 潘亞嵐：借鑒國際經(jīng)驗(yàn)，完善我國企業(yè)“走出去”稅收政策，經(jīng)濟(jì)研究參考，2005年第49期。 （四）我國境外投資外匯管理制度的不足 首先，根據(jù)境外投資外匯管理辦法的規(guī)定，境外投資企業(yè)必須是在境外設(shè)立各類企業(yè)或者購股、參股，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，在中國登記注冊(cè)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織（不包括外商投資企業(yè)）。在這個(gè)規(guī)定中，外商投資企業(yè)被排除在外，使得其無法到國外進(jìn)行業(yè)務(wù)，境外投資

6、的項(xiàng)目受到了阻礙。其次，我國尚不允許境外投資企業(yè)在國內(nèi)銀行貸款，使得許多境外投資企業(yè)面臨資金缺乏的問題，而境外中資銀行一般無法滿足境外投資企業(yè)融資的需要，如果向當(dāng)?shù)劂y行貸款，貸款條件苛刻、利率高，境外企業(yè)難以承受。我國法律還限制投資者以融資的方式進(jìn)行境外投資，加大投資風(fēng)險(xiǎn)，境外投資企業(yè)處于隨時(shí)破產(chǎn)的被動(dòng)地位。 三、我國境外投資立法的進(jìn)步空間 （一）建立健全境外投資法律體系 1、盡快制定境外投資法通過對(duì)各國境外投資法的借鑒和我國境外投資實(shí)踐的立法現(xiàn)狀來看，我國應(yīng)制定一部境外投資法，作為我國境外投資的基本法，以此來維護(hù)我國投資者的合法利益。境外投資法可以包括：立法宗旨、法律原則、調(diào)整對(duì)象、投資的整

7、體規(guī)劃、投資方向、投資重點(diǎn)、發(fā)展戰(zhàn)略；投資專門主管及其職責(zé)；投資企業(yè)的投資比例、投資期限、破產(chǎn)和結(jié)算的效力、違法制裁；投資爭議的解決等內(nèi)容?？梢詫⒕惩馔顿Y領(lǐng)域內(nèi)根本性的規(guī)定上升到法律層面，提高立法層級(jí)，制定統(tǒng)一完整的境外投資審核法、境外投資外匯管理法、境外投資所得稅法，改變境外投資法律規(guī)范過于分散的現(xiàn)狀。另外，我國也借鑒他國經(jīng)驗(yàn)，搭建一個(gè)符合我國國情的監(jiān)管體系，建立相應(yīng)的法律、經(jīng)濟(jì)、行政處罰措施，確保境外投資者服從我國有關(guān)部門的監(jiān)管，從而防止資本非法外流。同時(shí)，完善境外投資的服務(wù)體系，商務(wù)部門和國外的使館應(yīng)強(qiáng)化服務(wù)，為企業(yè)國際化經(jīng)營創(chuàng)造條件。通過實(shí)施具體的投資促進(jìn)方案，在更高層次上促進(jìn)境外投資

8、和其他各項(xiàng)跨國經(jīng)營活動(dòng)。 2、完善國內(nèi)相關(guān)法律制度我國從1980年至今先后同有關(guān)國家和地區(qū)簽訂了多個(gè)雙邊投資保護(hù)協(xié)定和多個(gè)避免雙重征稅協(xié)定，并且批準(zhǔn)加入了多邊投資擔(dān)保機(jī)構(gòu)公約、解決國家與他國民間投資爭端公約等多邊公約。與調(diào)整境外投資的國內(nèi)法規(guī)范相比，國際法規(guī)范不僅在效力上優(yōu)于國內(nèi)法規(guī)范，而且數(shù)量更多，體系更完善，內(nèi)容更詳實(shí)。因此，我國必須強(qiáng)化國內(nèi)立法，抓緊制定相關(guān)法律法規(guī)，以求與國際立法相協(xié)調(diào)一致，形成完整地調(diào)整境外投資的法律體系。在內(nèi)容相協(xié)調(diào)方面，我國在遵循國際條約的同時(shí)，可以采取納入和轉(zhuǎn)化兩種方式相結(jié)合的辦法在制定法律總則中明確規(guī)定各個(gè)專門立法不違背條約和協(xié)定的最低義務(wù)限度，不違反有關(guān)的國

9、際慣例，從而構(gòu)建一個(gè)國際法與國內(nèi)法相結(jié)合統(tǒng)一的法律體系。 （二）境外投資審批制度的完善1、設(shè)立專門審批機(jī)構(gòu)目前我國還沒有一部較為完整的法律法規(guī)來管理和審批境外投資。絕大多數(shù)只是審批管理的辦法規(guī)定或是通知之類的文件，而這些所謂的文件相互之間缺乏協(xié)調(diào)且存在很多復(fù)雜的矛盾。因?yàn)闆]有相應(yīng)的管理機(jī)構(gòu)，致使我國面對(duì)境外投資時(shí)缺少統(tǒng)一的規(guī)劃布局，從而出現(xiàn)一種無序性、隨意性，不利于國家總攬全局，且管理部門間各司其職、各施其政，缺乏協(xié)調(diào)一致性。除了實(shí)行完全自由投資體制（涉及敏感國際產(chǎn)品或高技術(shù)出口時(shí)，仍需得到許可）的國家外，很多國家都專門設(shè)置了關(guān)于境外投資的管理機(jī)構(gòu)。我國可以借鑒這些國家的經(jīng)驗(yàn)，由國務(wù)院直接領(lǐng)導(dǎo)

10、各機(jī)關(guān)聯(lián)合建立統(tǒng)一的境外投資管理委員會(huì)。境外投資項(xiàng)目審批和管理由境外投資管理委員會(huì)負(fù)責(zé)，實(shí)行“一條龍”管理。 梁開銀：論WTO背景下中國海外投資援助立法的完善，湖北社會(huì)科學(xué)，2009年第1期。同時(shí)可規(guī)定境外投資主體綜合審查達(dá)標(biāo)后才可向境外投資。 2、簡化審批程序我國可針對(duì)不同的條件，差別的對(duì)待不同國家的境外投資項(xiàng)目的審批，做到因地制宜合理投資。合理簡化和規(guī)范政府的審批程序，如根據(jù)投資項(xiàng)目的性質(zhì)、資金來源進(jìn)行針對(duì)性的劃分，確定中央政府和地方政府之間以及國務(wù)院投資管理各部門之間的審批權(quán)限。至于部門之間的權(quán)限劃分和審批程序則可由國務(wù)院投資主管部門會(huì)同有關(guān)部門研究制定后報(bào)請(qǐng)國務(wù)院批準(zhǔn)，企業(yè)對(duì)投資項(xiàng)目的

11、各方面因素進(jìn)行自主決策。鑒于近年來我國在境外投資項(xiàng)目上與國內(nèi)投資的差異性，出現(xiàn)的新問題可按照相關(guān)法律法規(guī)合理處理審批項(xiàng)目。 3、提高審批制度的透明度 在企業(yè)報(bào)審?fù)顿Y建設(shè)項(xiàng)目時(shí)，可規(guī)定只需向?qū)徟块T提交申請(qǐng)報(bào)告，無須提交投資項(xiàng)目建議書、開工報(bào)告和可行性研究報(bào)告。而政府依照開發(fā)利用資源、保護(hù)生態(tài)環(huán)境、維護(hù)經(jīng)濟(jì)安全、優(yōu)化重大布局、保障公共利益、防止出現(xiàn)壟斷等方面進(jìn)行核查評(píng)估。確定評(píng)估的范圍、內(nèi)容、申報(bào)程序和辦理時(shí)限，及時(shí)向社會(huì)公布，提高政府部門的辦事效率和增加辦公的透明度。同時(shí)在商務(wù)部的網(wǎng)站上專設(shè)相應(yīng)的欄目，便與企業(yè)了解審批的程序等事項(xiàng)，并及時(shí)了解審批的進(jìn)度。 （三）境外投資稅收制度的完善1、明確稅

12、收抵免饒讓制我國與其他國家簽訂的多數(shù)稅收協(xié)定中都沒有關(guān)于我國承擔(dān)稅收饒讓義務(wù)的規(guī)定。因此，我國應(yīng)采取有效的措施獲得這些國家稅收優(yōu)惠：首先，可規(guī)定凡是納稅人從與我國簽訂有避免雙重征稅協(xié)定的國家取得的減免所得稅，不論在協(xié)定中我國是否承擔(dān)了稅收饒讓的義務(wù)，都可以視同已經(jīng)全額納稅的饒讓抵免；其次，對(duì)納稅人從對(duì)方國家得到的減免所得稅，不論對(duì)方國家是否與我國訂有避免雙重征稅協(xié)定，納稅人都可以通過提供有關(guān)完稅證明，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)審核后視為已經(jīng)全額繳納。 李春根：構(gòu)建支持企業(yè)“走出去”的稅收政策體系，中國財(cái)政，2011年第18期。為了加強(qiáng)我國境外投資企業(yè)在國際市場的競爭力，我國可以考慮擴(kuò)大稅收饒讓和抵免的范圍，如

13、可以對(duì)所得稅實(shí)行地面政策，這樣其他國家無論是否和我國簽訂避免雙重征稅，均可享受所得稅減免待遇。2、建立海外投資儲(chǔ)蓄金企業(yè)進(jìn)行境外投資都需要一定的時(shí)間和成本去適應(yīng)投資環(huán)境，在境外投資不僅會(huì)面臨生產(chǎn)經(jīng)營自身的風(fēng)險(xiǎn)，還會(huì)面臨著各式各樣的國家風(fēng)險(xiǎn)。因此我們應(yīng)當(dāng)借鑒他國經(jīng)驗(yàn)。具體建議如下：一方面，準(zhǔn)許我國境外投資企業(yè)每年從應(yīng)稅所得中扣除一定數(shù)額的資金，作為海外儲(chǔ)蓄金，積累年限內(nèi)用于彌補(bǔ)投資風(fēng)險(xiǎn)損失，若投資受損，則可從準(zhǔn)備金中得到補(bǔ)償；若無損失，該部分金額積存一定年限后，可停止儲(chǔ)蓄金的積存。另一面，針對(duì)境外投資的國家、地區(qū)劃分不同的儲(chǔ)蓄金等級(jí)，對(duì)于在發(fā)展中國家進(jìn)行的投資，海外儲(chǔ)蓄金可以占總投資額的一半。

14、（四）境外投資外匯管理制度的完善1、消除外匯政策差異我國境外投資外匯管理的目的是為了促進(jìn)對(duì)外經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作，加強(qiáng)境外投資外匯管理，有利于國際收支平衡，這一點(diǎn)與投資主體的所有制性質(zhì)沒有必然聯(lián)系。隨著國際經(jīng)濟(jì)的迅速增長，雖然國有企業(yè)在境外投資中仍占主導(dǎo)地位，但個(gè)體、民營企業(yè)和外商投資企業(yè)發(fā)展迅速，越來越顯示旺盛的生命力。由于我國個(gè)體、民營企業(yè)和外商投資企業(yè)跨國經(jīng)營的積極性高、自身管理能力強(qiáng)、反應(yīng)能力快速，因此境外投資的成功率比較高。我國外匯管理局應(yīng)積極鼓勵(lì)這些個(gè)體、民營企業(yè)和外商投資企業(yè)成為境外投資的主題，消除不平等待遇，建立規(guī)范統(tǒng)一的規(guī)則。 2、向企業(yè)提供融資便利在我國的境外投資中，直接投入的資金

15、大約占到了三分之一。在資金投入中，用外匯形式匯出的資金，總體上不到10%，而其余90%是從國際資本市場上運(yùn)作籌集來的，國內(nèi)和國外這兩個(gè)方面是境外投資所需資金的來源。我國政府可以從以下手段向境外投資企業(yè)提供融資便利。第一，提供低息或無息的貸款。政府可以給符合條件的境外投資者以低息甚至是無息的貸款，但是貸款的條件和程序要有規(guī)定，如需要貸款的對(duì)象要在境外投資者中信譽(yù)比較好、具有長期境外投資成功經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)能夠提供可靠擔(dān)保，才可以通過貸款。這種貸款期限不可過長。從投資者的角度來說，時(shí)間越長，他自身的壓力越小，不利于投資者積極還貸。同時(shí)需要注意的是，政府給投資者提供的最優(yōu)惠的商業(yè)貸款利率絕不是政府性質(zhì)的補(bǔ)貼。第二，為符合條件的投資者提供貸款擔(dān)保創(chuàng)造條件。在以往我國境外投資中，融資方式有很多。按照以往慣例，境外企業(yè)貸款的過程中需要提供足夠意義上的擔(dān)保，境內(nèi)投資者能不能給海外企業(yè)提供擔(dān)保，是要看擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)大小的。我國政府部門可以通過制定政策，適當(dāng)?shù)姆潘蓪?duì)提供擔(dān)保的限制，從而增強(qiáng)我國企業(yè)在境外投資融資的能力。我國一些在國外有著良好信譽(yù)的大企業(yè)大集團(tuán)，國外金融機(jī)構(gòu)，如果愿意想這些國內(nèi)企業(yè)提供融資和資金幫助，則不會(huì)出現(xiàn)沒人提供擔(dān)保的情況，阻礙境外企業(yè)的發(fā)展。 鄒淑環(huán)：論我國政府對(duì)海外投資的支持，現(xiàn)代財(cái)經(jīng)：天津財(cái)經(jīng)學(xué)院學(xué)報(bào)，2001年第5期。隨著全球經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展和日趨加強(qiáng)，境外投資對(duì)世界各國經(jīng)濟(jì)