“一帶一路”法治化體系構(gòu)建研究

1、一帶一路”法治化體系構(gòu)建研究2013 年，習(xí)近平主席提出共建絲綢之路經(jīng)濟帶和 21 世 紀(jì)海上絲綢之路的倡議，得到國際社會的廣泛關(guān)注和積極響 應(yīng)。4 年來，“一帶一路”建設(shè)在全球范圍取得重大進展。 2 無論是從發(fā)展規(guī)模和覆蓋范圍、還是從國際影響力來評價， “一帶一路”已成為當(dāng)前全球經(jīng)濟發(fā)展的主要推動力。作為中 國首倡的全球經(jīng)貿(mào)發(fā)展新路徑，“一帶一路”的制度建設(shè)和發(fā) 展模式對于 21 世紀(jì)全球經(jīng)濟治理最終能否成功將產(chǎn)生巨大 影響。 3構(gòu)建“一帶一路”合作體系無非有兩種路徑可以選擇：一條路 徑就是采取由中國主導(dǎo)、沿線國家以友好同盟關(guān)系為基礎(chǔ)而 形成的、封閉式經(jīng)濟同盟關(guān)系，另一條路徑就是由中國與沿

2、線各國共同協(xié)商建立以規(guī)則為導(dǎo)向、開放包容、民主透明的 法治化體系。前者已被實踐證明是一條不歸路，歷史經(jīng)驗和 教訓(xùn)告訴人們，“小圈子式”的經(jīng)濟同盟模式盡管可能一時熱 鬧，但最終卻只能“曇花一現(xiàn)”、不可持續(xù)，在這方面，中國 積累的教訓(xùn)極為深刻的。 4 以規(guī)則為導(dǎo)向、開放包容、民主 透明的法治化路徑，不僅是建立新型國際關(guān)系的現(xiàn)實需求， 更是國際關(guān)系保持穩(wěn)定和可持續(xù)發(fā)展的必要保證。5 只有構(gòu) 建一套法治化體系，選擇一條法治化的發(fā)展路徑，實現(xiàn)國內(nèi) 法治與國際法治的良性互動，“一帶一路”才能確保長期、穩(wěn) 定、健康發(fā)展。 6法治是人類共同的文明成果，通過國際合作制定國際規(guī)范， 建立可預(yù)期的國際制度，進而逐步

3、塑造公正、有效的、法治 化的全球治理模式是人類社會發(fā)展、進步的必然選擇。在不 斷推進法治中國建設(shè)的同時，中國也需要在全球治理的法治 化進程中闡述中國的立場，實現(xiàn)國際法治的中國表達。 7 在當(dāng)前國內(nèi)法治建設(shè)進入新階段以及國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系格局已 發(fā)生重大歷史性變化的今天，構(gòu)建“一帶一路”法治化體系應(yīng) 當(dāng)成為法治中國建設(shè)以及改革全球治理體制的重要使命。、構(gòu)建“一帶一路”法治化體系的指導(dǎo)原則堅持各國共商、共建、共享 ,遵循平等、追求互利 ,不僅造福 中國人民 , 更造福沿線各國人民，這是“一帶一路”建設(shè)確立的 根本宗旨和最終目標(biāo)，“一帶一路”法治化體系必須圍繞這一 宗旨和目標(biāo)。 “一帶一路”既植根于現(xiàn)有國

4、際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的基礎(chǔ)， 同時，又是對國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的發(fā)展、 創(chuàng)新，因此， “一帶一路” 法治化體系要吸收借鑒全球經(jīng)濟治理的成功經(jīng)驗，更應(yīng)因應(yīng) 國際關(guān)系的變化以及時代特點創(chuàng)新發(fā)展模式，推動全球治理 體制的改革?，F(xiàn)有全球經(jīng)濟治理體制是第二次世界大戰(zhàn)后形成的、以發(fā)達 國家為主導(dǎo)建立的治理體制。 8 不可否認(rèn)，這一治理體制及 其法律制度為世界經(jīng)濟的增長與國際經(jīng)貿(mào)關(guān)系的重建做出 了歷史性貢獻，有其合理和積極的一面，中國也是這一體系 的長期參與者和受益者。但必須正視的是，這一治理體制主 要反映了西方發(fā)達國家的立場，最終有利于西方發(fā)達國家， 廣大發(fā)展中國家只能服從它們的“治理”。基歐漢教授形容這 種模式是一種“多

5、國合作的俱樂部模式”，造成了國際民主的 缺失。 9 隨著廣大發(fā)展中國家經(jīng)濟實力不斷提升，這種“多國俱樂部” 模式的不公正、 不合理越發(fā)凸顯。 10 改革呼聲強愈發(fā)強烈， 但美國等西方傳統(tǒng)強國試圖采取各種方法和手段來維系這 一不合時宜的治理模式：中國等發(fā)展中國家經(jīng)濟實力大增導(dǎo) 致美國喪失了在世界貿(mào)易組織 （WTO ）多邊貿(mào)易體制中的絕 對主導(dǎo)權(quán)，美國已不能像烏拉圭回合那樣自行其是，故對新 一輪多哈回合談判采取長期拖延、甚至不惜放棄的立場。奧 巴馬執(zhí)政期間， 美國就開始從“多邊”向“區(qū)域”性經(jīng)貿(mào)談判轉(zhuǎn)向， 其主導(dǎo)簽署的跨太平洋伙伴關(guān)系協(xié)定 （TPP ）中“美國色 彩”極其濃厚，盡管特朗普政府決定退

6、出該協(xié)定， 宣稱將以雙 邊談判方式締結(jié)所謂能實現(xiàn)美國利益最大化的經(jīng)貿(mào)協(xié)定，但 無論是區(qū)域性還是雙邊性談判，美國維持其全球經(jīng)濟體系中 霸權(quán)地位的意圖仍十分明顯；以提升中國等發(fā)展中國家投票 權(quán)為核心的國際貨幣基金組織（ IMF ）改革，雖未影響到美 國擁有的重大決策“否決權(quán)”，但對這一改革方案美國國會長 時間不予批準(zhǔn)，導(dǎo)致國際貨幣金融體系改革嚴(yán)重滯后，迫于 國際壓力美國最終同意了 IMF 投票權(quán)改革， 但至今仍耿耿于 懷；對于中國倡導(dǎo)建立的“亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行”，美國起 初非但不予支持，反而采取各種手段阻撓其西方盟友加入該 行，唱衰意味十分強烈。上述做法無疑是逆國際形勢發(fā)展的 潮流而動，是霸權(quán)思

7、想和“冷戰(zhàn)”思維的固守和延續(xù)。 11面對錯綜復(fù)雜的國際形勢以及保護主義的甚囂塵上，中國提 出了具有包容、開放精神的“一帶一路”倡議，向國際社會發(fā) 出了支持貿(mào)易與投資自由化的強烈信號。 12 在其推進過程 中，理應(yīng)順應(yīng)時代發(fā)展潮流，回應(yīng)改革現(xiàn)有全球經(jīng)濟治理體制的呼聲，以鮮明的時代特點創(chuàng)新治理模式，其核心是改變倚強凌弱、以大欺小的不公正、不合理的治理體系，推動全球經(jīng)濟治理向公正、合理的方向發(fā)展。 13結(jié)合“一帶一路”的宗旨和目的以及改革全球經(jīng)濟治理的時代 使命，在當(dāng)前形勢下，構(gòu)建“一帶一路”法治化體系應(yīng)遵循以 下三項原則：第一、平等、互利原則。這一原則是構(gòu)建“一帶一路”法治化 體系的首要指導(dǎo)原則。

8、中國倡導(dǎo)“一帶一路”伊始就提出了共商、共建、共享的發(fā)展 理念 ,遵循平等、 追求互利的基本原則。 這絕非一時沖動或權(quán) 宜之計，而是中國總結(jié)歷史經(jīng)驗、推動全球治理體系變革的 長期戰(zhàn)略。中國從一個經(jīng)濟發(fā)展落后、經(jīng)濟實力弱小的國家發(fā)展成為當(dāng)今世界第二大經(jīng)濟體，其經(jīng)歷的過程是艱苦和不平凡的。曾 幾何時，美國等西方發(fā)達國家動輒以各種借口對中國實施經(jīng) 濟制裁，在中國加入 WTO 談判中，這些國家罔顧中國的發(fā) 展中國家地位，肆意抬高要價，以“非市場經(jīng)濟”、“特殊保障 措施”等超WTO義務(wù)對中國企業(yè)和產(chǎn)品實行歧視性貿(mào)易政策， 在其國內(nèi)，針對中國投資長期施以“高標(biāo)準(zhǔn)”安全審查，使中 國付出極高的經(jīng)濟代價。 14

9、 “己所不欲，勿施于人”，中國絕 不會將自己經(jīng)歷的痛苦強加于別國。無論是全球治理模式改革要求，還是中國發(fā)展的歷史經(jīng)驗均 表明，“一帶一路”體系建構(gòu)必須遵循平等、互利原則，實現(xiàn) 國際經(jīng)濟民主。我們應(yīng)本著真誠的態(tài)度與沿線國家平等協(xié)商， 通過實際行動取信于沿線國家，絕不以“老大”自居。應(yīng)深刻 認(rèn)識到沿線國家充分參與“一帶一路”合作體系創(chuàng)設(shè)的必要性， 通過與沿線國家之間多邊或雙邊磋商“一帶一路”法律框架， 不論是在投票權(quán)設(shè)置還是規(guī)則制定方面，都要尊重并傾聽各 方意見和建議，真正將“一帶一路”做成國際集體事業(yè)。在這 一過程中，深入探尋和理解“一帶一路”沿線國家各自真正需 要什么，而不能主要由我們自己界定

10、它們需要什么。平等和 互利不可分割，“一帶一路”建設(shè)必須強調(diào)公平的利益分配， 甚至應(yīng)偏惠于一些弱國貧國，追求實質(zhì)平等，通過與沿線國 家的真誠合作實現(xiàn)互利共贏的目標(biāo)。 15第二、規(guī)則導(dǎo)向原則。這是“一帶一路”法治化的核心，是營造穩(wěn)定、可預(yù)見性發(fā)展環(huán)境的必然選擇。所謂規(guī)則導(dǎo)向，就是要求“一帶一路”建設(shè)中的合作與開發(fā)活 動遵循現(xiàn)有國際法原則和規(guī)則，尊重普遍適用的國際商業(yè)規(guī) 則和慣例，進行全面的制度構(gòu)建。同時，規(guī)則導(dǎo)向原則還要 求參與“一帶一路”建設(shè)的商事主體尊重東道國制定的法律， 要求各國政府及司法機構(gòu)在解決“一帶一路”商事糾紛時尊重 國際商事主體選擇適用的法律以及相關(guān)國際公約和國際慣 例。 16

11、改革傳統(tǒng)的全球治理模式，絕不意味著拋棄那些已被實踐證 明行之有效的國際法原則和規(guī)則，這些原則和規(guī)則是建立在 科學(xué)基礎(chǔ)之上的人類文明遺產(chǎn)，“一帶一路”法治化體系構(gòu)建 應(yīng)充分發(fā)掘和利用這些國際貿(mào)易投資法律制度中的寶貴資 源。 17在此基礎(chǔ)之上，建立一整套由條約、協(xié)定、合同、 章程等法律文件構(gòu)成的“一帶一路”規(guī)則體系。 18 聯(lián)合國貨 物買賣合同公約 、承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約 （即，紐約公約 ）等國際商事條約為“一帶一路”商事活動提供了 規(guī)則范本。沿線各國屬于不同的法系和法律文明，但平等保 護原則、誠信原則、正當(dāng)程序原則等均為其所尊崇，這些公 認(rèn)的基本法律原則亦應(yīng)成為“一帶一路”法治化體系中必

12、不可 少的普遍性法律原則。 19不斷完善和創(chuàng)新現(xiàn)代國際法規(guī)則，同樣是“一帶一路”規(guī)則導(dǎo) 向原則的重要要求。當(dāng)前，新一輪 WTO 多邊回合談判舉步 維艱，環(huán)境保護、氣候變化、互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟等新生事物亟待新 的國際法規(guī)則予以規(guī)制。 20 “一帶一路”應(yīng)通過不斷的規(guī)則創(chuàng) 新，推動相關(guān)國際法規(guī)則進步。規(guī)則導(dǎo)向原則還要求“一帶一路”建立適合于自身特點的爭端 解決體系，及時、公正地解決沿線國家之間、東道國與投資 者之間、商事主體之間可能產(chǎn)生的各種爭端和糾紛。第三，可持續(xù)發(fā)展原則。這是“一帶一路”長期健康發(fā)展的根 基，也是提升“一帶一路”品質(zhì)和國際形象的關(guān)鍵。自 1992 年聯(lián)合國環(huán)境與發(fā)展大會通過的 21 世

13、紀(jì)議程提 出“進一步發(fā)展國際可持續(xù)發(fā)展法”的要求以來，國際可持續(xù) 發(fā)展法有了令人矚目的發(fā)展。 21 現(xiàn)如今，可持續(xù)發(fā)展不僅 是人類社會發(fā)展的總體目標(biāo)，更是各國肩負的重要法律責(zé)任。 作為國際合作的新形式，“一帶一路”建設(shè)應(yīng)堅持可持續(xù)發(fā)展 原則，并將這一原則落實為實際行動。 22在“一帶一路”建設(shè)中，基礎(chǔ)設(shè)施和能源領(lǐng)域始終是中國與沿 線國家合作的優(yōu)先領(lǐng)域，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和能源開發(fā)又是生態(tài) 環(huán)境風(fēng)險的高發(fā)領(lǐng)域，面臨著可持續(xù)發(fā)展的嚴(yán)峻考驗。從地 域上看，陸上絲綢之路經(jīng)過歐亞大陸腹地，是全球生態(tài)問題 突出地區(qū)之一，而海上絲綢之路沿岸國家大多是發(fā)展中國家， 同中國一樣正面臨發(fā)展帶來的環(huán)境污染困擾，“一帶一路

14、”沿 線國家整體上分散在環(huán)境脆弱地區(qū)。 23 以上因素決定了可 持續(xù)發(fā)展對“一帶一路”具有特殊意義。過去一段時期， “中國環(huán)境威脅論”、“中國生態(tài)傾銷論”等在國際上頗有市場。這些論調(diào)固然反映了西方國家的偏見，但一些中國投資者不顧當(dāng)?shù)丨h(huán)境亂采亂挖的現(xiàn)象也確有發(fā)生，這不但嚴(yán)重破壞中國的國際形象，也給中國企業(yè)造成嚴(yán)重的經(jīng)濟損失。能否將可持續(xù)發(fā)展原則落實到貿(mào)易、投資、基礎(chǔ) 設(shè)施建設(shè)等具體項目中，不僅關(guān)乎“一帶一路”品質(zhì)和形象， 更關(guān)乎“一帶一路”建設(shè)能否長期健康發(fā)展。近年來，國際經(jīng)濟法律制度已將可持續(xù)發(fā)展作為重要的轉(zhuǎn)型 要素。 24在國際投資仲裁實踐中，可持續(xù)發(fā)展相關(guān)問題越 來越引起仲裁庭的關(guān)注。 2

15、5 “一帶一路”對于上述發(fā)展態(tài)勢不 能忽視，應(yīng)將環(huán)境保護、氣候變化、勞工保護、反腐敗等具 有可持續(xù)發(fā)展內(nèi)涵的國際法規(guī)則納入法治化體系之中。構(gòu)建“一帶一路”法治化體系，平等、互利是根本指導(dǎo)原則，這是其宗旨所決定的，也是改革全球經(jīng)濟治理體系的要求；規(guī)則導(dǎo)向原則是法治化體系的核心，是穩(wěn)定、可預(yù)見法律環(huán)境的必然選擇；可持續(xù)發(fā)展原則是長期健康發(fā)展的根基，否 則，“一帶一路”將喪失正當(dāng)性基礎(chǔ)，最終“不可持續(xù)”。指導(dǎo)原則確立后，制度內(nèi)涵建設(shè)就成為關(guān)鍵?！耙粠б宦贰背h的核心是推動中國與沿線國家之間開展經(jīng)濟貿(mào)易、投資、金融以及基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等領(lǐng)域的合作，國際貿(mào)易、投資、商 事、海事規(guī)則等國際法律規(guī)則應(yīng)成為“一帶

16、一路”法治化體系 的制度內(nèi)涵；“一帶一路”建設(shè)涉及大量中國與沿線國家市場 主體之間的民商事交往，中國與沿線各國的對外經(jīng)貿(mào)法律制 度建設(shè)以及涉外民商事法律制度亦不可或缺。 因此， “一帶一 路”體系的制度內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)包括國際法、 國內(nèi)法兩大領(lǐng)域， 通過 國際法、國內(nèi)法規(guī)則的良性互動，實現(xiàn)法治化的發(fā)展目標(biāo)。一帶一路”法治化體系的國際法內(nèi)涵“一帶一路”的國際法內(nèi)涵不僅應(yīng)包括中國與相關(guān)國家和地區(qū) 簽署的既有雙邊、區(qū)域性及多邊貿(mào)易與投資條約、協(xié)定，還 應(yīng)當(dāng)吸納國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則發(fā)展的最新成果，以貿(mào)易便利化為核 心構(gòu)建國際貿(mào)易法規(guī)則，以推進沿線國家的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)為 工作重心創(chuàng)新國際投資規(guī)則，構(gòu)建亞洲基礎(chǔ)設(shè)施投資銀行

17、及 絲路基金等開發(fā)性金融機構(gòu)的國際金融法律規(guī)則，將構(gòu)建一 個代表 21 世紀(jì)國際經(jīng)濟法發(fā)展成果的國際條約體系作為其 法治化的重要目標(biāo)。 26在國際貿(mào)易、投資法領(lǐng)域，中國應(yīng)與“一帶一路”沿線國家一 道，共同梳理現(xiàn)有雙邊、多邊貿(mào)易和投資協(xié)定，以貿(mào)易、投 資便利化為核心，推動與沿線國家和地區(qū)簽訂不同層級、不 同水平的貿(mào)易投資協(xié)定。 27 在這一進程中，以下法律條款 應(yīng)重點加以考慮： 281、環(huán)境條款： 可持續(xù)發(fā)展原則要求參與“一帶一路”建設(shè)的各 國政府及其海外投資者必須肩負起保護海外投資環(huán)境的法 律義務(wù)。中國與“一帶一路”沿線國家應(yīng)借鑒公認(rèn)的國際環(huán)境 公約、氣候變化公約等國際環(huán)境法規(guī)則，結(jié)合各國經(jīng)濟

18、發(fā)展 水平和特點， 共同談判設(shè)計和制定“一帶一路”中的環(huán)境條款。 “一帶一路”沿線國家大多屬于發(fā)展中國家，面臨著經(jīng)濟發(fā)展 與環(huán)境保護之間協(xié)調(diào)困境，這無疑是一項艱巨的任務(wù)。 292、勞工條款。 近些年來 ,勞工標(biāo)準(zhǔn)被國際貿(mào)易投資協(xié)定接納 的趨勢越發(fā)明顯，在“一帶一路”貿(mào)易投資協(xié)定中確定基本勞 工標(biāo)準(zhǔn)，不但符合國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則的發(fā)展趨勢，對于沿線各國 勞動者權(quán)益維護也是必要的。但在制定過程中，不能忽視這 些國家大都屬于發(fā)展中國家的現(xiàn)實，不能超過各國經(jīng)濟社會 發(fā)展水平而設(shè)置過高標(biāo)準(zhǔn)，且應(yīng)根據(jù)各國不同情況區(qū)別對待， 為此，中國與沿線國家應(yīng)開展充分協(xié)商，決不能強加于人。3、人權(quán)條款。當(dāng)前，人權(quán)保護已逐漸滲透

19、到國際貿(mào)易、投 資法領(lǐng)域。 30 盡管可能存在爭議，但無論是締結(jié)新的貿(mào)易 投資協(xié)定，還是建立亞投行等新的國際金融組織，人權(quán)都是 繞不開的一個問題?！耙粠б宦贰苯ㄔO(shè)以促進各國經(jīng)濟發(fā)展為 目標(biāo)，本身就是對國際人權(quán)事業(yè)的重大貢獻，因此， “一帶路”不僅不應(yīng)回避人權(quán)話題， 而且應(yīng)理直氣壯地闡釋對人權(quán)原 則的理解。中國應(yīng)與沿線國家一道共同設(shè)計貿(mào)易投資領(lǐng)域中 的人權(quán)條款，在貿(mào)易投資自由化與人權(quán)保護之間建立起法律 上的平衡。 314、知識產(chǎn)權(quán)保護條款。高標(biāo)準(zhǔn)的知識產(chǎn)權(quán)保護成為新一代 貿(mào)易投資協(xié)定的一個重要特征，包括：延長著作權(quán)的保護時 間、加強互聯(lián)網(wǎng)知識產(chǎn)權(quán)保護、對臨時性侵權(quán)行為的懲罰、 降低侵犯知識產(chǎn)權(quán)行

20、為的刑事門檻等。 32 作為引領(lǐng)國際合 作潮流的“一帶一路”應(yīng)借鑒、吸納新一代貿(mào)易投資協(xié)定中知 識產(chǎn)權(quán)保護條款的相關(guān)內(nèi)容。當(dāng)然，考慮到“一帶一路”沿線 國家多為發(fā)展中國家的實際情況，中國應(yīng)與沿線國家根據(jù)不 同情況，確立多元化知識產(chǎn)權(quán)保護標(biāo)準(zhǔn)。5、貿(mào)易便利化條款。 貿(mào)易便利化對于“一帶一路”建設(shè)顯得尤 為重要，“一帶一路”的一項重要目標(biāo)就是實現(xiàn)區(qū)域內(nèi)商品和 服務(wù)的互通有無， 核心就是便利化。 33 “一帶一路”應(yīng)特別關(guān) 注貨物通關(guān)、商品檢驗檢疫、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、電子商務(wù)規(guī)則等法 律問題。通過程序和手續(xù)的簡化、適用法律和規(guī)定的協(xié)調(diào)、 基礎(chǔ)設(shè)施的標(biāo)準(zhǔn)化和改善，創(chuàng)造一個協(xié)調(diào)的、透明的、可預(yù) 見的營商環(huán)境。除

21、上述條款外，反腐敗問題、國有企業(yè)問題、競爭法規(guī)則等 也是新一代貿(mào)易投資協(xié)定中的重點規(guī)制領(lǐng)域，應(yīng)引起中國與 沿線國家高度重視，在這些領(lǐng)域設(shè)計具有自身特色的相應(yīng)規(guī) 則。 34在國際金融法領(lǐng)域，中國與參與各方就亞投行建立的宗旨和目的、份額、投票權(quán)分配、決策機制、投資導(dǎo)向及標(biāo)準(zhǔn)、成員方資格等充分協(xié)商，借鑒世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等成功 做法，汲取他們的教訓(xùn)，努力推動國際金融制度創(chuàng)新。 35 亞投行決策機制設(shè)計應(yīng)既考慮各國出資的份額大小、又考慮 全體成員方的話語權(quán)，設(shè)計不同事項、不同類別的決策權(quán)分 配方案，在投票權(quán)問題上真正做到實質(zhì)平等。 36 公平、透 明、廉潔、高效應(yīng)成為亞投行奉行的基本原則。公平，是

22、亞 投行建立的基礎(chǔ)，亞投行對所有成員無論大小均公平對待； 透明，是亞投行決策和運行的特色，亞投行全部決策及其過 程均應(yīng)公開、透明；廉潔，是亞投行成功的保障，亞投行自 身建設(shè)以及投融資項目必須保持廉潔；高效，這一原則要求 亞投行及時回應(yīng)成員方訴求，減少繁榮縟節(jié)，高效地為成員 方提供服務(wù)。亞投行成立以來成功運行，為“一帶一路”建設(shè)作出了突出貢 獻，其制度設(shè)計應(yīng)日臻完善， 成為當(dāng)今國際金融治理的典范三、“一帶一路”法治化體系中的國內(nèi)法內(nèi)涵在國際治理中，國內(nèi)法治和國際法治始終相互貫通、相互滲透、相互影響，共同為國際治理的推進提供堅實的法律制度 保障。37 “一帶一路”法治化要通過國內(nèi)法治與國際法治的互

23、 動來實現(xiàn)，中國與沿線國家在充實“一帶一路”國際法內(nèi)涵的 同時，應(yīng)為“一帶一路”營造良好的國內(nèi)法律環(huán)境，平等保護 各國商事主體利益。為此，各國應(yīng)在投資者保護、涉外民商 事審判、國際仲裁裁決承認(rèn)與執(zhí)行以及司法協(xié)助等領(lǐng)域加強 合作，在條件成熟時，推動形成國際法規(guī)則。根據(jù)“一帶一路”建設(shè)的特點，其國內(nèi)法內(nèi)涵應(yīng)包括兩方面內(nèi) 容：一是與“一帶一路”密切相關(guān)的涉外經(jīng)貿(mào)法律制度建設(shè)； 一是中國與沿線國家的涉外民商事法律制度及司法運用。在對外經(jīng)貿(mào)法律制度建設(shè)方面，中國與沿線各國應(yīng)特別注重 貿(mào)易、投資領(lǐng)域的開放以及涉及公平市場環(huán)境的國內(nèi)法問題。 在這方面，中國已經(jīng)做出巨大努力。自 2013 年上海自貿(mào)試 驗區(qū)設(shè)

24、立以來，通過在自貿(mào)區(qū)內(nèi)各項深化改革或擴大開放的 制度實驗，中國已初步建立了以準(zhǔn)入前國民待遇和負面清單 制度在內(nèi)的貿(mào)易投資法律創(chuàng)新體系。 382016 年 8 月，中國 政府決定在遼寧省、浙江省、河南省、湖北省、重慶市、四 川省、陜西省新設(shè)立 7 個自貿(mào)試驗區(qū)，在更廣領(lǐng)域、更大范 圍形成各具特色、各有側(cè)重的試點格局，推動全面深化改革擴大開放。 39中國不僅應(yīng)將自貿(mào)試驗區(qū)的成功經(jīng)驗適時轉(zhuǎn)化為相關(guān)領(lǐng)域的國內(nèi)立法，還應(yīng)及時推廣至中國與沿線國家簽訂的雙邊或 區(qū)域性自貿(mào)協(xié)定之中，與此同時，將“一帶一路”形成的國際 法規(guī)則及時反應(yīng)到國內(nèi)自貿(mào)試驗區(qū)制度之中，實現(xiàn)國內(nèi)自貿(mào) 試驗區(qū)與“一帶一路”持續(xù)互動。 40“

25、一帶一路”體系國內(nèi)法內(nèi)涵中的另一個重要內(nèi)容就是中國與 沿線國家涉外民商事法律制度及其司法運用， 這對于降低“一 帶一路”法律風(fēng)險、 增強投資者信心至關(guān)重要。 近年來， 中國 在涉外民商事法律建設(shè)領(lǐng)域取得了重大進步， 服務(wù)與保障“一 帶一路”的司法舉措不斷出臺， 展示了中國司法開放、 包容的 態(tài)度。在涉外民商事領(lǐng)域，中國的司法機構(gòu)一方面創(chuàng)新現(xiàn)有涉外民 商事法律制度，通過審理涉“一帶一路”建設(shè)相關(guān)案件，維護 各類市場主體的合法權(quán)益，平等保護中外當(dāng)事人的利益；另 一方面，大力開展“一帶一路”沿線國家之間的司法合作，推 動各國間的司法協(xié)助，解決司法管轄沖突、國際平行訴訟問 題和司法判決、 仲裁裁決的承

26、認(rèn)與執(zhí)行問題。 通過上述舉措， 形成了有利于“一帶一路”建設(shè)的良好國內(nèi)司法環(huán)境。2015 年 7 月，最高人民法院頒布實施最高人民法院關(guān)于 人民法院為“一帶一路”建設(shè)提供司法服務(wù)和保障的若干意見 （以下簡稱 意見）。41 該意見緊密結(jié)合“一帶一路”建設(shè)的 特點和我國涉外商事海事審判工作實踐，借鑒國際先進司法 理念，在管轄權(quán)、司法互惠、適用國際條約和慣例、外國法 查明、涉外仲裁裁決的司法審查等多方面做出了創(chuàng)新性規(guī)定。 421、管轄權(quán)制度。 意見在管轄權(quán)方面的規(guī)定總結(jié)借鑒了其 他國家相關(guān)立法和司法判例，科學(xué)合理地確定涉“一帶一路” 案件的連結(jié)因素，為積極行使我國法院的司法管轄權(quán)邁出重 要一步。同時

27、，強調(diào)根據(jù)“意思自治”原則，充分尊重中外市 場主體協(xié)議選擇司法管轄的權(quán)利；通過與沿線國家的司法機 構(gòu)友好協(xié)商，減少涉外司法管轄的國際沖突，逐步與沿線國 家建立司法合作渠道和機制，從而妥善解決國際間平行訴訟 問題。 432、司法互惠?？缇乘瓦_、取證是國際民事訴訟必不可少的 法律程序，承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的重要性不必多言，如 果得不到他國法院的承認(rèn)與執(zhí)行，當(dāng)事人付出再高代價贏得 的判決也只不過是一張廢紙。 意見提出在一定條件下中 國法院將先行給予他國司法優(yōu)惠，這對于沿線國家當(dāng)事人而 言不啻為一個重大利好。 442017 年 6 月 8 日，第二屆中國東盟大法官論壇通過了 南 寧聲明，第七項規(guī)定反

28、向推定互惠關(guān)系的共識，這標(biāo)志著 互惠原則在司法實踐中取得更大突破。 45 盡管這僅是中國 與東盟國家法院之間的重要共識，但中國推動“一帶一路”沿 線國家司法互惠的意愿進一步彰顯。3、適用國際條約和外國法。 意見提出，人民法院應(yīng)嚴(yán)格 依照維也納條約法公約 第 31 條和 32 條規(guī)定的解釋通則， 根據(jù)條約用語通常所具有的含義按其上下文并參照條約的 目的及宗旨對國際條約進行善意解釋。 46這是我國第一次在國內(nèi)重要司法文件中直接寫入國際公認(rèn) 的條約解釋通則，對于準(zhǔn)確適用國際公約、提升國內(nèi)民商事 判決的國際公信力具有十分重要的意義。在國際商業(yè)交易中， 已形成了大量各國普遍接受的國際慣例，準(zhǔn)確適用這些國

29、際 慣例，對于案件裁判國際認(rèn)可度提升無疑是非常積極的。 47根據(jù)意見規(guī)定，當(dāng)相關(guān)案件涉及外國法律適用時，法院將依 照我國涉外民事關(guān)系法律適用法等沖突規(guī)范的規(guī)定，全 面綜合考慮法律關(guān)系的主體、客體、內(nèi)容、法律事實等涉外 因素，充分尊重當(dāng)事人選擇準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)利，積極查明和準(zhǔn)確 適用外國法，消除沿線各國中外當(dāng)事人國際商貿(mào)往來中的法 律疑慮。 48意見 為“一帶一路”建設(shè)參與者自由選擇合同 所適用的法律創(chuàng)造了良好條件，促使他們更愿意選擇中國法 院來解決民商事糾紛。4、司法支持國際仲裁。作為國際通行的跨國民商事領(lǐng)域糾紛解決方式，國際仲裁最終能否有效解決糾紛很大程度上依 賴于主權(quán)國家對待仲裁的態(tài)度和司法立場

30、。 意見首次將 支持仲裁作為一項法律原則納入最權(quán)威司法文件。 在開展涉“一帶一路”案件國際商事仲裁裁決司法審查工作時， 人民法院將嚴(yán)格依照紐約公約對于依法應(yīng)當(dāng)承認(rèn)和執(zhí)行 的仲裁裁決，依法及時予以承認(rèn)和執(zhí)行。對于那些尚未參加 紐約公約的沿線國家仲裁機構(gòu)作出的仲裁裁決，將本著 互惠的原則對依法應(yīng)當(dāng)承認(rèn)和執(zhí)行的仲裁裁決，及時予以承 認(rèn)和執(zhí)行。 通過審理“一帶一路”建設(shè)相關(guān)仲裁司法審查案件， 中國法院將不斷強化仲裁司法審查報告制度，推廣仲裁司法 審查案件統(tǒng)一歸口涉外審判庭審查的工作機制，確保仲裁司 法審查規(guī)范統(tǒng)一、公正高效。 49除以上創(chuàng)新外，意見特別提出，要研究“一帶一路”建設(shè)中的 國際經(jīng)貿(mào)爭端解決

31、機制，探索司法支持貿(mào)易、投資等國際爭 端解決機制充分發(fā)揮作用的方法與途徑，保障沿線各國雙邊 投資保護協(xié)定、自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定等協(xié)定義務(wù)的履行。50 這表明，中國司法機關(guān)將積極支持國際爭端解決機制在“一帶一 路”建設(shè)中發(fā)揮作用，進一步保障中外投資者的合法權(quán)益。51意見在涉外民商事法律領(lǐng)域做出的諸多創(chuàng)新彰顯了中國將 以包容、開放的態(tài)度推進“一帶一路”法治化的決心和信心。 為進一步落實這些舉措，最高人民法院還應(yīng)當(dāng)深入研究國家 主權(quán)豁免、“法庭之友”、法律援助、透明度等重要涉外民商 事法律問題，及時推出相關(guān)司法政策。除自身努力外，中國應(yīng)通過各種渠道向“一帶一路”沿線國家 宣傳中國涉外民商事法律及司法制度所

32、取得的進步，還應(yīng)與 “一帶一路”沿線國家充分利用現(xiàn)有司法合作平臺，適時建立 “一帶一路”司法論壇，就涉“一帶一路”民商事案件面臨的法律 問題以及司法協(xié)助問題進行協(xié)商，共同豐富“一帶一路”國內(nèi) 法內(nèi)涵。 52四、“一帶一路”法治化體系中的爭端解決機制爭端解決機制是法治化進程中必不可少的環(huán)節(jié)，缺少公正、 高效的爭端解決機制，“一帶一路”將無法保持長期、穩(wěn)定發(fā) 展。構(gòu)建“一帶一路”爭端解決機制需要從國際、國內(nèi)兩個層 面深思謀慮，需要國際爭端解決機制與國內(nèi)司法機制之間的有機結(jié)合。 結(jié)合“一帶一路”的特點，“一帶一路”爭端解決機制 應(yīng)遵循以下指導(dǎo)原則： 53第一、平等協(xié)商、談判的解決爭端堅持各國共商、共

33、建、共享的宗旨要求“一帶一路”建設(shè)中一 旦發(fā)生爭端，當(dāng)事各方應(yīng)盡最大努力通過協(xié)商、談判的方式 加以解決，這應(yīng)成為“一帶一路”爭端解決機制構(gòu)建的首要原 則。 54在這方面， WTO 爭端解決機制可資借鑒。磋商是 WTO 案件進入實質(zhì)審理之前的法定前置程序，使得成員方 之間的大量貿(mào)易爭端在磋商階段就已妥善解決，并未進入實 質(zhì)審理。 55 此外，無論案件在專家組階段、上訴審階段還 是執(zhí)行階段， WTO 均鼓勵爭端各方通過協(xié)商、談判的方式 解決，確保許多爭端不致進入到最終的強制執(zhí)行程序中。中國與各沿線國家、政府應(yīng)鼓勵并促使國家間、投資者與東 道國間、商事主體之間友好協(xié)商解決爭端，應(yīng)充分利用中國 與沿線

34、各國已搭建的平臺，如，中國東盟 10+1 領(lǐng)導(dǎo)人會議 機制、中國 -中東歐國家合作機制、中國 -阿拉伯國家合作論 壇、中非論壇等多邊合作機制協(xié)商解決相關(guān)經(jīng)貿(mào)爭端，創(chuàng)造 團結(jié)友善、富有親和力的合作氛圍。第二、尊重現(xiàn)代國際法規(guī)則及公認(rèn)的國際商事規(guī)則“一帶一路”爭端解決機制應(yīng)充分尊重并運用現(xiàn)代國際法規(guī)則， 各類商事主體之間爭端解決也必須遵循國際商事交易規(guī)則， 尋求可依據(jù)的共同法律基礎(chǔ)。這一原則還要求“一帶一路”爭端解決機制采取國際公認(rèn)的仲 裁、調(diào)解、斡旋等多元化糾紛解決方式，不僅應(yīng)尊重 WTO 等國際機構(gòu)做出的裁決以及國際投資仲裁裁決，還應(yīng)當(dāng)在其 國內(nèi)司法機構(gòu)審理涉“一帶一路”民商事案件中尊重并運用

35、現(xiàn) 代國際法規(guī)則和國際商事規(guī)則。 56第三、推動“一帶一路”司法合作與協(xié)助 成功的爭端解決機制離不開高效、便利的司法合作與協(xié)助機 制。“一帶一路”沿線國家文化傳統(tǒng)不同，法律制度各異，橫 跨大陸法系、普通法系、伊斯蘭法系等世界幾大法系，這就 需要在“一帶一路”沿線國家間開展并推動司法合作與協(xié)助， 以確保爭端解決的最終成果落到實處。高效、便捷的司法合 作與協(xié)助機制對于營造“一帶一路”法治化營商環(huán)境的意義非 同小可，中國與“一帶一路”沿線國家應(yīng)為此相向而行。構(gòu)建“一帶一路”爭端解決機制是一項復(fù)雜而艱巨的系統(tǒng)工程，不僅要依靠現(xiàn)有國際爭端解決機制，還要依靠國內(nèi)司法機制， 只有將國際、國內(nèi)兩方面的機制有機結(jié)合、形成合力，才能 真正實現(xiàn)公正、高效解決爭端的最終目標(biāo)。首先，中國與“一帶一路”沿線許多國家是 WTO 成員，也與 許多沿線國家同屬華盛頓公約締約國， WTO 爭端解決 機制、華盛頓公約項下的國際投資爭端解決中心等為“一 帶一路”爭端解決提供了有效的法律