第十章 證據(jù)的收集與保全

1、高等教育出版社高等教育出版社 第十章第十章 證據(jù)的收集與保全證據(jù)的收集與保全 n第一節(jié) 證據(jù)收集概述 n第二節(jié) 收集證據(jù)的要求 n第三節(jié) 收集證據(jù)的方法 n第四節(jié) 證據(jù)保全 高等教育出版社高等教育出版社 本章導(dǎo)學(xué)本章導(dǎo)學(xué) n收集證據(jù)是訴訟中十分重要的一項(xiàng)工作 n訴訟中收集證據(jù)的主體具有多元性，包括公安 機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、法院、當(dāng)事人、律師等。 n各主體之間收集證據(jù)的目的存在著差異性、收 集證據(jù)的權(quán)力（利）也有所不同，收集的對(duì)象 也具有多樣性。 n收集證據(jù)應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行、應(yīng)當(dāng)全面客觀、深入 細(xì)致，對(duì)涉及保密的證據(jù)還應(yīng)當(dāng)保守秘密。 高等教育出版社高等教育出版社 n收集證據(jù)的方法包括詢問(wèn)、訊問(wèn)、搜查、勘

2、 驗(yàn)、檢查、鑒定、辨認(rèn)等。 n在證據(jù)有可能滅失或者今后難以取得時(shí)，應(yīng) 當(dāng)及時(shí)采取訴前或訴訟中的證據(jù)保全措施。 n在本章的學(xué)習(xí)中，需要著重把握證據(jù)收集的 要求和方法，訴前證據(jù)保全與訴訟證據(jù)保全 的不同條件。 高等教育出版社高等教育出版社 第一節(jié)第一節(jié) 證據(jù)收集概述證據(jù)收集概述 n【101】王律師在代理一起房產(chǎn)糾紛案件時(shí)， 由于爭(zhēng)議事實(shí)涉及到被告某房產(chǎn)公司在建該小 區(qū)的過(guò)程中，是否擅自更改建筑規(guī)劃，便拿著 從律師事務(wù)所開(kāi)的調(diào)查介紹信到該市的規(guī)劃局 調(diào)查，但規(guī)劃局工作人員卻以該規(guī)劃涉及到局 里的工作秘密為由拒絕提供相關(guān)資料。 高等教育出版社高等教育出版社 n問(wèn)： n（1）規(guī)劃局是否應(yīng)當(dāng)向王律師提供相

3、關(guān) 的資料？ n（2）遭到拒絕后，王律師應(yīng)當(dāng)采取什么 樣的方法來(lái)獲取證據(jù)？ 高等教育出版社高等教育出版社 一、收集證據(jù)的概念與特征一、收集證據(jù)的概念與特征 n（一）收集證據(jù)的概念 n收集證據(jù)，也稱“調(diào)查取證”，簡(jiǎn)稱“取證”， 是指各相關(guān)主體為查明或證明特定的事實(shí)，運(yùn)用 適當(dāng)?shù)姆椒ǎゲ檎?、發(fā)現(xiàn)、獲取各種證據(jù)材料 的活動(dòng)。 n收集證據(jù)的活動(dòng)，既發(fā)生在訴訟之中，又發(fā)生在 訴訟之外。 高等教育出版社高等教育出版社 n在訴訟活動(dòng)中，收集證據(jù)具有如下特點(diǎn)： n1取證主體的多元性 n2取證目的的差異性 n3取證權(quán)力的差異性 n4取證對(duì)象的多樣性 高等教育出版社高等教育出版社 二、收集證據(jù)的主體二、收集證據(jù)

4、的主體 n（一）公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān) n（二）法院 n（三）律師 n（四）當(dāng)事人 n這些不同的主體之間基于不同的目的收集證據(jù)， 他們?cè)谑占C據(jù)的權(quán)限上也有所不同。 高等教育出版社高等教育出版社 第二節(jié)第二節(jié) 收集證據(jù)的要求收集證據(jù)的要求 n【10-2】趙某懷疑其夫劉某有外遇，便請(qǐng)某調(diào)查 公司幫助調(diào)查。調(diào)查公司派出人員跟蹤劉某。一 日，劉某在公園與一女子幽會(huì)，調(diào)查人員拍到了 他們?cè)谝黄饟肀?、接吻的照片。趙某起訴離婚， 用這些照片證明被告的行為導(dǎo)致婚姻破裂。 n問(wèn)：（1）調(diào)查公司的取證行為是否違法？ n（2）以此種方式獲得的照片能否作為認(rèn)定事實(shí) 的依據(jù)？ 高等教育出版社高等教育出版社 n收集證據(jù)需遵

5、循以下要求： n（一）依法收集 n依法收集，是指收集證據(jù)的活動(dòng)需依照法律規(guī) 定的權(quán)限、程序和方式進(jìn)行。 n這主要是對(duì)司法機(jī)關(guān)收集證據(jù)所提出的要求， 尤其是對(duì)刑事訴訟中的公安機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)收 集證據(jù)所提出的要求。 高等教育出版社高等教育出版社 n（二）全面、客觀 n全面、客觀地收集證據(jù)是對(duì)訴訟中司法機(jī)關(guān)收集 證據(jù)所提出的要求。 n在民事訴訟中，收集證據(jù)的全面、客觀實(shí)際上是 通過(guò)雙方當(dāng)事人收集證據(jù)的活動(dòng)來(lái)實(shí)現(xiàn)的。 高等教育出版社高等教育出版社 n（三）深入、細(xì)致 n深入、細(xì)致也是收集證據(jù)的基本要求之一。 n深入、細(xì)致是全面、客觀的保障，只有真正做 到深入、細(xì)致，才能保證收集證據(jù)是全面的， 客觀的。

6、 n（四）保守秘密 n我國(guó)相關(guān)的法律對(duì)保密要求均有規(guī)定。 高等教育出版社高等教育出版社 第三節(jié)第三節(jié) 收集證據(jù)的方法收集證據(jù)的方法 n【103103】某公安機(jī)關(guān)在偵破一起兇殺案時(shí)，偵 查人員發(fā)現(xiàn)了另一起正在偵破的盜竊案件的犯罪 嫌疑人的藏身之處。為防止其逃跑，偵查人員決 定立即進(jìn)行抓捕。在抓捕過(guò)程中，偵查人員對(duì)其 住處進(jìn)行了搜查，查獲了盜竊的贓物。由于時(shí)間 緊迫，偵查人員未辦搜查證。 n問(wèn)： n（1）偵查人員的搜查是否合法？ n（2）如果搜查不合法，搜查取得的贓物是否可 以作為定案的證據(jù)？ 高等教育出版社高等教育出版社 n收集證據(jù)的方法是指取證者發(fā)現(xiàn)證據(jù)、 獲取證據(jù)所采用的手段和措施。 n取證

7、者的身份不同、權(quán)力不同，收集 證據(jù)的方法也不同。 n收集證據(jù)的種類(lèi)不同，收集的方法也 不同。 高等教育出版社高等教育出版社 n訴訟中取證的方法主要有： n一、詢問(wèn) n二、訊問(wèn)三、搜查 n四、勘驗(yàn)、檢查 n五、鑒定 n六、辨認(rèn) n七、實(shí)驗(yàn) 高等教育出版社高等教育出版社 第四節(jié)第四節(jié) 證據(jù)保全證據(jù)保全 n【104】家住河北保定市的作家張某一日在北 京某新華書(shū)店發(fā)現(xiàn)其創(chuàng)作的一本暢銷(xiāo)小說(shuō)放在書(shū) 架上，該書(shū)的出版者為某出版社。張某從未許可 該出版社出版過(guò)他創(chuàng)作的作品，于是便和該出版 社聯(lián)系，出版社告訴他他們從未出版過(guò)這本小說(shuō)。 經(jīng)了解，該書(shū)由山東菏澤的一家印刷廠印制，該 廠現(xiàn)在還在印這本書(shū)。 n問(wèn)：張某

8、為了在起訴前取得侵權(quán)的證據(jù)，可以采 用哪些方法？ 高等教育出版社高等教育出版社 一、證據(jù)保全的概念一、證據(jù)保全的概念 n證據(jù)保全，是指法院在起訴前或在起訴后對(duì)證 據(jù)進(jìn)行調(diào)查前，依據(jù)申請(qǐng)人、當(dāng)事人的申請(qǐng)， 或依職權(quán)對(duì)可能滅失或今后難以取得的證據(jù)， 予以調(diào)查收集和固定保存的行為。 n證據(jù)保全是一種事先固定和保存證據(jù)的制度。 高等教育出版社高等教育出版社 二、證據(jù)保全的條件二、證據(jù)保全的條件 1證據(jù)可能滅失或者在將來(lái)難以取得 2一般要由當(dāng)事人或者利害關(guān)系人提出 申請(qǐng) 3在開(kāi)庭前進(jìn)行。這是證據(jù)保全時(shí)間方 面的條件。 高等教育出版社高等教育出版社 三、證據(jù)保全的程序三、證據(jù)保全的程序 n證據(jù)保全一般因當(dāng)

9、事人提出申請(qǐng)而采取， 但法院認(rèn)為有必要采取證據(jù)保全措施時(shí)， 也可以依職權(quán)主動(dòng)進(jìn)行。 n申請(qǐng)證據(jù)保全，有兩種情形：一種是在 提起訴訟的同時(shí)或法院受理訴訟后開(kāi)庭 前提出；另一種是起訴前就申請(qǐng)保全。 n申請(qǐng)證據(jù)保全一般應(yīng)采用書(shū)面形式。 高等教育出版社高等教育出版社 n法院采取證據(jù)保全措施，通常情況下應(yīng)通知雙方 當(dāng)事人于實(shí)施保全行為的期日到場(chǎng)。 n四、證據(jù)保全的方法 n法院采取證據(jù)保全措施，需要根據(jù)不同證據(jù)的特 點(diǎn)，采用不同的方法。 n不論采用哪種方法進(jìn)行保全，都應(yīng)當(dāng)做到客觀、 全面、真實(shí)地反映證據(jù)的本來(lái)面目。 n經(jīng)保全獲得的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)由采取保全措施的法院 存卷保管。 高等教育出版社高等教育出版社 n

10、李某與蔣某于2005年結(jié)婚，婚后生一女。自 2007年10月后，李某時(shí)常深夜才回家，蔣某問(wèn) 及，李某稱在單位加班或在外應(yīng)酬。蔣某起疑 心，遂在自己家的電話中安裝錄音裝置，錄得 李某與某酒樓高小姐的談話，在電話中李某表 示他喜歡高某。蔣某還請(qǐng)一調(diào)查公司調(diào)查李某 在外的情況，該調(diào)查公司派人跟蹤李某，拍到 李某與高某在公園樹(shù)叢里親吻的照片。 練習(xí)案例練習(xí)案例 高等教育出版社高等教育出版社 n調(diào)查公司還租下了高某隔壁的一套房間，在 墻壁上鉆洞后安裝了攝像機(jī)，拍到李某與高 某在一起做愛(ài)的錄像帶。后來(lái)，蔣某向法院 提起離婚訴訟，主張被告李某有第三者才致 使婚姻破裂，并將電話錄音、照片、錄像帶 作為證據(jù)提交給法院。 n問(wèn)：這三份證據(jù)是合法證據(jù)還是非法證據(jù)？ 高等教育出版社高等教育出版社 拓展閱讀拓展閱讀 n1宋英輝：非法證