證券投資信托的問題及改善

1、證券投資信托的問題及改善 作者：吳弘 由于我國證券市場和信托市場建立較晚，相應(yīng)地投資信托起步也較晚，總體上還處于初步發(fā)展階段。上海市和深圳市分別于1992和1993年頒行投資信托基金管理的規(guī)范性文件。1997年10月5日國務(wù)院批準(zhǔn)頒布證券投資基金管理暫行辦法，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)頒布了一系列配套性規(guī)范文件，使國內(nèi)投資信托走向更健康、成熟的發(fā)展道路。1998年以來，一批規(guī)范的基金發(fā)行上市，受到市場的歡迎。2001年10月8日開放式證券投資基金試點(diǎn)辦法發(fā)布后，又有若干開放式基金面市。目前我國有證券投資基金管理公司近二十家，管理著五十余個(gè)基金、近一千億的基金資產(chǎn)。但是，近年也出現(xiàn)了私募基金盛行、基

2、金管理公司操作不規(guī)范的“基金黑幕”等問題，招致廣泛批評(píng)。開放式基金先熱后冷、基金市場對(duì)外開放等發(fā)展問題也引人注目。基金盈利不理想。以2002年初為例，五十余家基金中，基金單位凈值最高的為1.2418元，最低的僅有0.702元，僅有9家基金單位凈值超過1.05元，超過1.08元的只有4家。證券投資信托中這些現(xiàn)實(shí)問題的存在，要求正在加緊立法的證券投資基金法予以積極應(yīng)對(duì)。 一、我國基金結(jié)構(gòu)的改善 投資基金的結(jié)構(gòu)就是協(xié)調(diào)基金相關(guān)利益方之間經(jīng)濟(jì)關(guān)系的一套制度安排。契約型基金的相關(guān)利益方，包括基金持有人、基金管理人和基金托管人?；鸪钟腥伺c管理人和托管人之間的關(guān)系主要為信托關(guān)系，只是在不同的契約模式中存在

3、不同的表現(xiàn)形式。契約型基金的結(jié)構(gòu)包括相互關(guān)聯(lián)的三個(gè)方面:一是控制權(quán)的分配與行使，即基金資產(chǎn)的管理權(quán)、保管權(quán)和收益處分權(quán)在信托關(guān)系下，于基金相關(guān)利益方之間的分配。它主要解決三個(gè)問題:由誰通過何種方式代表分散的基金持有人的利益?如何安排基金管理人的權(quán)利與義務(wù)?如何安排基金托管人的權(quán)利與義務(wù)?二是對(duì)相關(guān)利益方的監(jiān)督與評(píng)價(jià)，就是指如何監(jiān)督和評(píng)價(jià)代行基金資產(chǎn)的管理權(quán)、保管權(quán)和收益處分權(quán)的相關(guān)利益方的行為，以確保其行為符合基金持有人利益最大化的原則，同時(shí)解決兩個(gè)問題:通過何種機(jī)制保證基金利益代表人能夠獨(dú)立行使代表權(quán)并實(shí)現(xiàn)持有人利益最大化，以及通過何種機(jī)制安排實(shí)現(xiàn)管理人和托管人之間的相互監(jiān)督。三是激勵(lì)機(jī)制的

4、設(shè)計(jì)與實(shí)施。其中，前兩者構(gòu)成基金治理的核心與基礎(chǔ)。我國投資基金結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀是:基金管理公司首先作為主發(fā)起人發(fā)起設(shè)立證券投資基金，然后作為發(fā)起人代表基金負(fù)責(zé)選聘基金管理人與托管人，并與之簽訂基金契約。而在我國目前的基金中，作為發(fā)起人的基金管理公司百分之百地成了自己發(fā)起設(shè)立的基金的管理人。因此，在契約成立后，基金管理公司又作為基金管理人，負(fù)責(zé)運(yùn)作基金資產(chǎn)。同時(shí)，由于基金持有人大會(huì)是由基金管理人召集的，所以基金契約的修改以及管理人和托管人的更換事宜實(shí)際上均掌握在基金管理公司手中?；鹜泄苋说倪x聘雖然是由發(fā)起人決定的，但是由于基金管理人與發(fā)起人實(shí)際上為同一方，所以，托管人實(shí)際上是由管理人選聘的，二者是聘

5、用與被聘用的關(guān)系?；鸾Y(jié)構(gòu)中各方的權(quán)利義務(wù)由信托契約(基金合同)和托管協(xié)議確立，基金管理人受基金持有人和基金托管人的雙重監(jiān)督。但從我國基金業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀來看，其實(shí)際結(jié)構(gòu)存在嚴(yán)重缺陷，未能形成基金持有人、管理人和托管人相互制衡的金三角關(guān)系，不利于保障投資者權(quán)益。首先，持有人利益代表缺位?，F(xiàn)有的基金治理架構(gòu)中缺少持有人利益的實(shí)際載體，而直接由發(fā)起人代表持有人的利益，由于發(fā)起人本身的獨(dú)立性差，與相關(guān)各方又存在千絲萬縷的利益關(guān)系，因此很難真正代表持有人的利益。其次，發(fā)起人與基金管理人重疊。作為基金主發(fā)起人的基金管理公司，同時(shí)又自聘為基金管理人，另由其選聘托管人，導(dǎo)致基金契約的簽訂幾乎成了基金管理公司的獨(dú)

6、角戲，這種架構(gòu)設(shè)置不利于基金管理人的盡責(zé)和對(duì)其監(jiān)督，這也是目前招致較多批評(píng)和要求修改的焦點(diǎn)所在。但是，從證券投資基金法的立法動(dòng)向(以二次審議稿為例)來看，立法有遷就和承認(rèn)實(shí)踐中不當(dāng)操作做法、且更為過分的意向，如取消了基金的發(fā)起人，由基金管理人直接發(fā)起設(shè)立基金，并自任管理人，選任托管人，基金持有人大會(huì)亦由基金管理人召集。基于前述弊端，我們認(rèn)為此結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)大有探討之必要。從全球范圍來看，盡管目前公司型基金發(fā)展非常迅速，但是契約型基金仍然占有一席之地，證明其結(jié)構(gòu)仍有可取之處。因此，可以參考有關(guān)國家和地區(qū)契約型基金的具體做法，并從我國基金的具體情況出發(fā)，改善我國基金結(jié)構(gòu)。按照目前有關(guān)國家和地區(qū)不同的基金

7、結(jié)構(gòu)，可以分為日本模式、英國模式和香港模式。1.日本模式。日本的信托型基金稱為證券投資信托。根據(jù)日本證券投資信托法第25條的規(guī)定，基金管理人受持有人委托，負(fù)責(zé)募集基金以及選聘受托人保管基金資產(chǎn);受托人為信托銀行，主要職能是按照委托人的意圖計(jì)算和管理基金資產(chǎn);受益人為投資者，依照信托合同的約定享有基金收益。在日本模式中，難以對(duì)基金管理人形成有效的制約，而且在實(shí)踐中也遇到了持有人利益受到損害時(shí)難以追究基金管理人責(zé)任的情形。日本模式在結(jié)構(gòu)上存在與我國類似的架構(gòu)性缺陷(如缺乏基金持有人的實(shí)際利益載體，管理人身兼數(shù)職以及監(jiān)督權(quán)和管理權(quán)重疊等)，但是在實(shí)踐中卻得以順利運(yùn)行，主要原因在于一些相關(guān)的附加性結(jié)構(gòu)

8、(如監(jiān)察委員會(huì))的設(shè)置發(fā)揮了較為有效的權(quán)利制衡作用，從而部分地彌補(bǔ)了原有架構(gòu)設(shè)置的不足。2.英國模式。按照英國1986年金融服務(wù)法第81節(jié)的規(guī)定，傳統(tǒng)信托法上的受托人職責(zé)由信托型基金中的基金管理人與基金保管人分擔(dān)，基金管理人是信托型基金的管理受托人，基金保管人是信托型基金的保管受托人，因此英國模式實(shí)際上就是共同受托人模式。由于管理人和托管人的權(quán)屬問題難以在法規(guī)中得到完全的明確，因此易于造成“一女二嫁”的兩難境地，二者的責(zé)任難以清楚劃分。3.香港模式。我國香港的信托及信托型基金當(dāng)事人包括委托人、受托人、保管人和受益人四種人。根據(jù)香港單位信托及互惠基金守則，香港的單位信托首先必須委任受托人，受托人

9、除承擔(dān)相當(dāng)于基金托管人的職責(zé)外，更有權(quán)選聘基金管理人，由基金管理人代理基金受托人履行基金管理職能，負(fù)責(zé)具體管理基金資產(chǎn)。在這三種人的關(guān)系鏈中，基金持有人委托托管人，托管人委托管理人，基金托管人具有雙重身份，即既是基金財(cái)產(chǎn)的受托人，又是基金財(cái)產(chǎn)的委托人。由于基金持有人不直接與管理人發(fā)生委托關(guān)系，基金管理人因失誤造成的基金財(cái)產(chǎn)損失首先要由托管人直接承擔(dān)監(jiān)管不力的責(zé)任，這樣就為基金持有人增加了“保護(hù)層”。香港模式對(duì)我們的啟示在于，一是基金持有人應(yīng)具有實(shí)在的利益代表載體，這個(gè)載體應(yīng)當(dāng)與基金管理人有效分離，從而在管理人和持有人之間架設(shè)一道保護(hù)的屏障;二是監(jiān)督權(quán)應(yīng)當(dāng)和管理權(quán)切實(shí)分離;三是信譽(yù)度和監(jiān)督能力是

10、選擇持有人利益代表實(shí)體的主要條件。我們認(rèn)為，為了切實(shí)維護(hù)投資者的利益，解決投資者利益主體缺位問題，應(yīng)該明確投資人作為委托人的地位，將受托人的職責(zé)分別授予基金管理人和基金托管人，管理人和托管人作為廣大投資人的共同受托人。為確保這一信托關(guān)系，可以考慮以下配套措施:1.結(jié)構(gòu)創(chuàng)新設(shè)立獨(dú)立的受托委員會(huì)。受托委員會(huì)應(yīng)具有獨(dú)立的法律地位，其成員由基金發(fā)起人提名和任命，對(duì)基金持有人負(fù)責(zé)?；鸸芾砣撕屯泄苋藢⒂墒芡形瘑T會(huì)選聘?；鸪钟腥嗽趯⑵滟Y產(chǎn)委托給獨(dú)立的受托委員會(huì)后，就不直接干預(yù)受托委員會(huì)對(duì)基金資產(chǎn)的管理和運(yùn)作，也不參與選聘基金管理人和托管人。其監(jiān)督制約權(quán)主要通過出席基金持有人大會(huì)來行使。當(dāng)受托委員會(huì)有足夠

11、理由相信管理人或托管人不稱職時(shí)，有權(quán)向持有人大會(huì)提議更換管理人或托管人，并有權(quán)就此召集臨時(shí)持有人大會(huì)作出決議，受托委員會(huì)還應(yīng)按照所簽訂的契約向責(zé)任者追償委托人的損失。2.構(gòu)建基金托管人與基金管理人之間的相互監(jiān)督關(guān)系。在投資基金管理中，保管和管理基金財(cái)產(chǎn)的職能分別由基金管理人和基金托管人行使。兩者的權(quán)利義務(wù)在基金契約和托管協(xié)議中詳細(xì)列出，內(nèi)容各不相同。為保證兩者履行各自的職責(zé)，彼此還有互相監(jiān)督與核查的義務(wù)。同時(shí)，雙方有互相配合的義務(wù)。一方不作為，可能導(dǎo)致對(duì)方無法有效履行其職責(zé)。如:基金管理人不給出基金凈值的數(shù)據(jù)，托管人就無法復(fù)核;管理人不移送其代表基金簽訂的重要合同，托管人就無法履行保管合同責(zé)任

12、。此外，托管人還需在規(guī)定范圍內(nèi)監(jiān)督管理人是否合規(guī)運(yùn)作，如是否超比例持倉等。在這些配合與監(jiān)督方面，如果一方?jīng)]有盡到義務(wù)，則需承擔(dān)連帶責(zé)任。3.健全基金管理公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。基金管理公司在投資基金結(jié)構(gòu)中居于非常重要的地位，因此其誠信程度和職業(yè)操守是基金規(guī)范運(yùn)作的決定性因素之一。所以，獨(dú)立董事制、高級(jí)管理人員賠償制等應(yīng)全面實(shí)施。 二、基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管基金關(guān)聯(lián) 交易是指基金與其關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的證券買賣、資金借貸等交易行為。由于基金關(guān)聯(lián)交易的結(jié)果往往會(huì)涉及基金投資者的利益，基金關(guān)聯(lián)人也容易從中謀取私利，因此，關(guān)聯(lián)交易成為各國基金監(jiān)管的一個(gè)重點(diǎn)。根據(jù)美國1940年投資公司法，基金的關(guān)聯(lián)人包括基金經(jīng)理、

13、基金股份或受益憑證的承銷商或分銷商、擁有基金5%或5%以上股份或受益憑證的人、基金投資顧問以及基金承銷商的董事、高級(jí)職員或雇員，還包括任何被上述關(guān)聯(lián)人所控制或與上述關(guān)聯(lián)人共同被第三者所控制的法人或自然人等。根據(jù)日本的關(guān)于證券投資信托之委托公司行為準(zhǔn)則的大藏省令，基金管理公司的關(guān)聯(lián)人主要包括委托人公司的董事、現(xiàn)任及原任高級(jí)管理人員或雇員、主要股東，基金管理公司的母公司及其高級(jí)管理人員和主要股東，基金管理公司的子公司及其高級(jí)管理人員和主要股東。在我國，基金關(guān)聯(lián)人表述為基金管理人、托管人、發(fā)起人、基金管理人的股東等有重大利益關(guān)系的人。在處理投資基金的關(guān)聯(lián)交易時(shí)，美國一般有兩種方式，一種是禁止，另一種

14、是監(jiān)控。美國基金法律絕對(duì)禁止基金向關(guān)聯(lián)人購買或出售關(guān)聯(lián)人自營的證券，禁止基金購買與基金經(jīng)理有關(guān)聯(lián)的公司所發(fā)行的證券，禁止基金貸款給基金經(jīng)理或其關(guān)聯(lián)人。還有兩種行為并不為法律所禁止，但要受到美國聯(lián)邦證券委的嚴(yán)密監(jiān)控:一是關(guān)聯(lián)人作為經(jīng)紀(jì)人向基金購買或出售證券，并在買賣中不承擔(dān)市場風(fēng)險(xiǎn);二是關(guān)聯(lián)人作為承銷商或分銷商向基金收取不合理的新股。日本法律則將對(duì)投資基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管重點(diǎn)放在基金與基金管理公司(即委托公司)及其關(guān)聯(lián)人的關(guān)聯(lián)交易上。日本的基金法律明確禁止基金購買基金管理公司及其董事持有的證券，但原則上并不禁止基金與其他關(guān)聯(lián)人進(jìn)行交易，只要交易價(jià)格與通過其他經(jīng)紀(jì)人成交的價(jià)格相仿即可。此外，禁止同一

15、基金管理公司旗下的基金相互進(jìn)行交易。在我國，對(duì)基金的關(guān)聯(lián)交易區(qū)別幾種情況對(duì)待:一是禁止基金購買關(guān)聯(lián)人發(fā)行的證券。如證券投資基金管理暫行辦法明確規(guī)定禁止將基金資產(chǎn)投資于與基金托管人或基金管理人有利害關(guān)系的公司發(fā)行的證券。二是禁止基金之間相互投資。三是不禁止作為經(jīng)紀(jì)人的關(guān)聯(lián)人與基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易行為，但要求這些關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)必須及時(shí)披露。如(證券投資基金管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則第一號(hào)證券投資基金契約的內(nèi)容與格式(試行)中規(guī)定，有“重大關(guān)聯(lián)事項(xiàng)”發(fā)生時(shí)，基金應(yīng)當(dāng)編制臨時(shí)報(bào)告并公告。證券投資基金管理暫行辦法實(shí)施細(xì)則第五號(hào)證券投資基金信息披露指引附件二的年度報(bào)告的內(nèi)容與格式(試行)中規(guī)定:“如基金與基金管理人、

16、托管人及基金的發(fā)起人、基金管理公司的股東等所有存在重大利益關(guān)系的任何關(guān)聯(lián)人，在報(bào)告期內(nèi)已進(jìn)行交易，則須分別列示該等關(guān)聯(lián)人的名稱及與基金的關(guān)系、該種交易的性質(zhì)，及確認(rèn)該種交易是在正常業(yè)務(wù)中按照一般商業(yè)條款而訂立的聲明?！薄胺謩e列示基金通過關(guān)聯(lián)人的席位進(jìn)行投資的年成交量，及占全年成交總量的比例、支付給該機(jī)構(gòu)的年傭金、及占基金全年傭金總量的比例，同時(shí)還須列示向該機(jī)構(gòu)支付的平均傭金比率?！边@種規(guī)定雖與日本法較接近，但與我國基金市場尚不成熟，市場秩序有待進(jìn)一步規(guī)范的現(xiàn)實(shí)不相適應(yīng)。當(dāng)前我國對(duì)基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管仍應(yīng)以從嚴(yán)為原則。因此，建議證券投資基金法明確規(guī)定，基金不得投資于基金管理人、基金托管人及基金管理

17、人、基金托管人的股東等利害關(guān)系人發(fā)行的證券，也不得買賣基金管理人、基金托管人的股東等利害關(guān)系人承銷的證券;同時(shí)規(guī)定基金不得與同一基金管理人管理的其他基金相互交易。 三、基金信息披露的責(zé)任 要使基金市場公平有效，使基金價(jià)格盡可能接近其資產(chǎn)凈值，就必須加強(qiáng)基金管理人的信息披露義務(wù)，使基金投資者可以獲得盡可能多的相關(guān)信息?；鸸芾砣恕⑼泄苋擞信镀渥陨砑盎鸾?jīng)營、財(cái)務(wù)狀況的義務(wù)。在向主管部門提交報(bào)告的同時(shí)，應(yīng)向社會(huì)公眾公布，接受監(jiān)督。信息披露是市場公開的體現(xiàn)，是政府監(jiān)管的組成部分，也是投資人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方式?；鹦畔⑴队欣诤侠淼牧魍▋r(jià)格的形成，還有利于管理人改善自身經(jīng)營管理。投資基金的信息披露分為

18、兩個(gè)環(huán)節(jié):第一個(gè)環(huán)節(jié)是基金的設(shè)立環(huán)節(jié)，這個(gè)環(huán)節(jié)的信息披露主要是公開基金契約或公司章程以及基金招募說明書;第二個(gè)環(huán)節(jié)是基金的運(yùn)行環(huán)節(jié)，信息披露的對(duì)象包括基金業(yè)績報(bào)告、基金財(cái)務(wù)報(bào)告以及基金的投資組合。美國法律規(guī)定，投資公司必須向聯(lián)邦證券委呈送注冊登記書和基金招募說明書。招募說明書必須經(jīng)證券委人員審閱和批準(zhǔn)，并分發(fā)給每一位投資者。美國對(duì)基金招募說明書內(nèi)容的規(guī)定極為詳盡，包括基金的投資策略、風(fēng)險(xiǎn)回報(bào)概述、各項(xiàng)費(fèi)用、過去業(yè)績、過去十年的財(cái)務(wù)信息以及有關(guān)基金公司的管理層、組織結(jié)構(gòu)及資本結(jié)構(gòu)等方面的信息。招募說明書還必須披露基金或基金經(jīng)理與其關(guān)聯(lián)人士的詳細(xì)情況，以及針對(duì)基金經(jīng)理或其雇員的任何訴訟或處罰，在有

19、些情況下還必須披露針對(duì)基金關(guān)聯(lián)人士的訴訟或處罰詳情。聯(lián)邦證券委在審閱基金說明書時(shí)，采用了全面披露的宗旨。例如，美國法律對(duì)基金經(jīng)理收取的管理費(fèi)無限制，但是當(dāng)費(fèi)用超過某一數(shù)額時(shí)，聯(lián)邦證券委會(huì)要求基金刊登一項(xiàng)聲明，解釋收取這一水平費(fèi)用的原因。我國自開展投資基金業(yè)務(wù)以來比較重視基金信息披露間題。1999年3月，中國證監(jiān)會(huì)根據(jù)市場發(fā)展的要求和證券投資基金管理暫行辦法，制定了基金信息披露指引。同年8月上海證券交易所頒行關(guān)于規(guī)范原有投資基金信息披露的通知，對(duì)投資基金的定期與臨時(shí)報(bào)告、澄清公告或說明等信息披露提出了四方面的要求。但是，仍不斷有一些基金管理公司違反規(guī)定或鉆現(xiàn)行規(guī)范的空子，披露虛假信息，引起市場廣

20、泛不滿。究其根本，基金信息披露的責(zé)任制度欠缺和監(jiān)管不嚴(yán)，應(yīng)是重要原因。因此建議證券投資基金法在這兩方面有針對(duì)性地加強(qiáng)規(guī)范。一是加強(qiáng)基金信息披露監(jiān)管的規(guī)定?；诨鹛攸c(diǎn)，基金信息披露的基本要求除真實(shí)、準(zhǔn)確、全面之外，還應(yīng)特別強(qiáng)調(diào)及時(shí)性。投資組合報(bào)告和基金資產(chǎn)凈值公告、對(duì)媒體或市場上流傳的可能對(duì)基金價(jià)格產(chǎn)生誤導(dǎo)性影響或引起較大波動(dòng)信息的澄清公告，以及其他基金信息的合法性、真實(shí)性和完整性，應(yīng)是監(jiān)管重點(diǎn)。監(jiān)管部門依據(jù)其職權(quán)，可以隨時(shí)對(duì)投資基金的募集、交易、投資運(yùn)作等業(yè)務(wù)活動(dòng)和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料進(jìn)行檢查、稽核?；鸸芾砣?、托管人以及有關(guān)機(jī)構(gòu)和人員應(yīng)當(dāng)及時(shí)提供情況和資料，不得拒絕和拖延。二是加強(qiáng)基金信息虛假披露

21、的法律責(zé)任。日本規(guī)定，基金管理公司在設(shè)立申請(qǐng)書或信托契約申請(qǐng)書及其附件中虛假記載，或管理公司變更時(shí)不申報(bào)或虛假申報(bào)的，均處以6個(gè)月以下徒刑或5萬日元以下罰金;不按時(shí)提供基金營業(yè)報(bào)告書、基金財(cái)務(wù)報(bào)告書或虛假記載，不提供信托財(cái)產(chǎn)的賬冊文件或在其中虛假記載，違反賬冊文件保管規(guī)定，不制作受益憑證說明書、基金資產(chǎn)運(yùn)用報(bào)告書或在其中虛假記載，違反大藏大臣命令不公布有關(guān)事項(xiàng)，在退任或解除信托契約時(shí)不公告，拒絕、妨礙或逃避主管部門調(diào)查或不提供調(diào)查資料的，視情節(jié)分別處以3萬日元以下罰金或5000日元以下罰款。我國應(yīng)規(guī)定對(duì)基金虛假陳述者，分別處以警告、責(zé)令改正、沒收非法所得、罰款、暫?；蛉∠麡I(yè)務(wù)許可或從業(yè)資格、暫

22、停或取消發(fā)行或上市資格等處罰。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。其中，我國刑法第160條非法發(fā)行罪，可適用于在基金募集中虛假陳述并發(fā)行數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或其他情節(jié)嚴(yán)重的犯罪行為;刑法第161條虛假財(cái)務(wù)報(bào)告罪、第162條清算欺詐罪，亦可適用于基金報(bào)告中虛假陳述、嚴(yán)重?fù)p害投資人利益及基金終止時(shí)虛假陳述的犯罪行為。此外，為投資基金及基金管理人、托管人提供資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會(huì)計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介組織，亦應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)職責(zé)，對(duì)信息的真實(shí)、全面、及時(shí)負(fù)連帶責(zé)任。中介組織在其為基金或基金管理人、托管人出具的資產(chǎn)評(píng)價(jià)報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、法律意見書及參與制作的

23、其他文件中，不得串通、故意提供虛假證明，亦不得因失職造成不實(shí)、重大遺漏或嚴(yán)重誤導(dǎo)(能證明己盡相當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)的除外)?；鹱C券上市交易的證券場所、投資信托業(yè)協(xié)會(huì)等自律組織，亦不得在向主管部門提交的報(bào)告、文件、說明和向市場發(fā)布的公告中作任何虛假陳述。 四、私募基金的規(guī)范化 私募基金是指以非公開方式向特定機(jī)構(gòu)或個(gè)人投資者募集資金而設(shè)立的投資基金。我國早在1993年就已經(jīng)產(chǎn)生私募基金。據(jù)估計(jì)，2001年時(shí)我國證券市場上私募基金規(guī)模已達(dá)3000一8000億元，大大超過公募基金，成為市場的特殊現(xiàn)象。私募基金在短期內(nèi)迅速發(fā)展，有其原因:一是社會(huì)資產(chǎn)快速增加并尋求增值，投資者已不滿足于低利率存款，需要市場提供

24、更靈活的低成本、高回報(bào)的投資方式。私募基金向投資者承諾不菲的保底受益，吸引了這部分游資。二是目前的資本市場不成熟，存在規(guī)模資金的投機(jī)放大效應(yīng)，資金通過私募基金進(jìn)入證券市場頻繁活動(dòng)，確有獲取高利的可能，私募基金成為證券市場主流“機(jī)構(gòu)投機(jī)者”。三是規(guī)避監(jiān)管。銀行資金、上市公司資金等禁人資金借私募基金的途徑進(jìn)人了證券市場;證券業(yè)和信托業(yè)在分業(yè)經(jīng)營的制度框架下通過私募基金實(shí)現(xiàn)了混業(yè)經(jīng)營;而一些非金融機(jī)構(gòu)通過募集、管理私募基金介人了基金管理業(yè)，繞開了政府發(fā)牌、獨(dú)占經(jīng)營的現(xiàn)行管理體制。私募基金在國外是一種合法的不公開募集、規(guī)范運(yùn)作的基金，在我國卻變成了缺乏法律上的明確界定和保障，私自募集，隱蔽于地下，逃避

25、必要監(jiān)管的投資方式，成為市場潛伏的危機(jī)和不穩(wěn)定因素。私募基金分為兩類，一類是由投資咨詢公司、投資公司或財(cái)務(wù)咨詢公司等管理的、尚不規(guī)范的私募基金。如:有的投資咨詢公司在經(jīng)營范圍內(nèi)根本沒有代人理財(cái)業(yè)務(wù)，卻向自我保護(hù)能力較差、知識(shí)經(jīng)驗(yàn)缺乏的中小投資者籌資;不少私募基金管理公司身份不明，缺乏監(jiān)督，沒有一定的內(nèi)控機(jī)制。私募基金秘密運(yùn)作并承諾以固定利益回報(bào)投資者，形成事實(shí)上的非法集資。調(diào)查顯示，私募基金中約定保底分紅的占15.4%，固定分紅的占11.5%，收取傭金的占3.8%。以企業(yè)為主要委托人的私募基金占69.3%，以個(gè)人為主要委托人的私募基金占3.8%。私募基金面臨著現(xiàn)實(shí)和蘊(yùn)藏的風(fēng)險(xiǎn)。另一類是證券公司

26、和信托公司以委托投資理財(cái)、集合資金信托等方式募集的私募基金。它雖然在本質(zhì)上屬于基金的范圍，但不符合相關(guān)業(yè)務(wù)監(jiān)管部門的要求，成為證券或信托業(yè)務(wù)品種。私募基金集中投資于證券市場，在實(shí)際操作中存在著違規(guī)行為。據(jù)調(diào)查，23.1%的私募資金投資于國債二級(jí)市場，其余均投資于股票市場，其中50%以上投資于股票二級(jí)市場。其操作手法往往以“坐莊”為主，某些私募基金之間彼此協(xié)作，通過協(xié)同封倉、對(duì)倒等操縱股價(jià)，擾亂市場秩序。一些私募基金還與其他機(jī)構(gòu)聯(lián)手，以股票作抵押，二倍或三倍于委托資金的方式從銀行套取貸款炒股票，一旦股市下跌，將會(huì)給銀行造成嚴(yán)重?fù)p失。但是，人們也看到了私募基金一定的積極意義。首先是其多渠道引人股市資金。據(jù)估計(jì)，最高時(shí)占股市流通股市值(16000億)的1/2，不容忽視。其次是其運(yùn)作有合理之處。一些私募基金聘請(qǐng)經(jīng)濟(jì)學(xué)家和股