國際私法匯編

1、 二、產(chǎn)生的原因： 1、不同國家的立法不同； 2、不同的經(jīng)、文、歷、宗、習(xí)慣等社會因 素的影響； 3、國家內(nèi)部各個(gè)部門行使立法權(quán)沖突；新 舊法沖突； 三、法律沖突的種類： 公法/私法； 積極/消極； 空間/時(shí)際/人際； 立法/司法/守法； 平面/垂直； 第二節(jié) 法律沖突的解決辦法 一、公私法沖突的解決： 公法； 國內(nèi)法解決； 私法； 多種形式（直接/間接）； 二、空間/時(shí)間/人際法律沖突： 1、空間：不同的沖突規(guī)范； 2、時(shí)間：新法優(yōu)于舊法； 3、人際：不同的沖突規(guī)范，并常適用各自 的習(xí)慣法與特別法； 三、立法司法守法： 立法：統(tǒng)一立法權(quán)或適用實(shí)體法統(tǒng) 一； 司法：管轄權(quán)協(xié)調(diào)，適用相同的法 律

2、適用法； 守法：部分可依意思自治原則； 四、垂直/平面沖突： 上位優(yōu)于下位， 平面的分門別類解決 第三節(jié) 國際民事法律沖突 一、產(chǎn)生原因： 各國制度互不相同； 各國存在交往與國際民事關(guān)系； 承認(rèn)外國人的法律地位； 域外效力的承認(rèn)； 二、解決辦法： 沖突法解決： 國內(nèi)沖突法、國際統(tǒng)一沖突法； 實(shí)體法： 實(shí)用領(lǐng)域有限，離不開沖突法補(bǔ)充； 沖突規(guī)范沖突規(guī)范 第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念結(jié)構(gòu)與類型 第二節(jié) 連結(jié)點(diǎn) 第三節(jié) 系屬公式 第一節(jié) 沖突規(guī)范的概念結(jié)構(gòu)與類型 一、沖突規(guī)范的概念： 1、概念：國內(nèi)法、國際條約規(guī)定的指明 某一涉外民商事法律關(guān)系應(yīng)適用何種法律 的法律規(guī)范；沖突規(guī)范是國際私法的特殊 規(guī)范，其

3、結(jié)構(gòu)包括范圍與系屬，是一種間 接而非直接的規(guī)范； 2、特點(diǎn)： （1）法律適用規(guī)范，非實(shí)體規(guī)范； （2）法律選擇規(guī)范，非程序規(guī)范； （3）間接規(guī)范，非確定性、預(yù)見性規(guī)范； （4）結(jié)構(gòu)與一般法律規(guī)范不同（非規(guī)范適 用條件、概括模式與法律后果），結(jié)構(gòu)為 范圍與系屬； 二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)： 范圍：所調(diào)整的民商事法律關(guān)系或要解決 的問題，可以是法律關(guān)系、法律事實(shí)可法 律問題； 系屬：范圍應(yīng)適用的法律； 三、沖突規(guī)范的類型： 1、單邊沖突規(guī)范； 2、多邊沖突規(guī)范； 3、重疊適用沖突規(guī)范： 無條件重疊沖突規(guī)范 有條件重疊沖突規(guī)范 4、選擇適用沖突規(guī)范： 無條件選擇適用沖突規(guī)范 有條件選擇適用沖突規(guī)范 1、單

4、邊沖突規(guī)范 （一）單邊沖突規(guī)范單邊沖突規(guī)范是指系屬直接指向應(yīng)適 用內(nèi)國法或只適用外國法的法律適用規(guī)范， 如1804年法國民法典中規(guī)定，“不動產(chǎn)，即便屬 于外國人所有，仍適用法國法”，我國1999年合同法 第126條第2款規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外 合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘 探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律。” 單邊沖突規(guī)范是早期國際私法立法中常見的沖突規(guī)范的一 種形式，而且多適用內(nèi)國法?，F(xiàn)代各國國際私法立法實(shí)踐 表明，只是對某些在法律適用問題上需要從嚴(yán)掌握的涉外 民事法律關(guān)系，才采用單邊沖突規(guī)范的類型。 2、多邊沖突規(guī)范； （二）雙邊沖突規(guī)范雙邊

5、沖突規(guī)范是指系屬并不直接指出 適用本國法或外國法，而是指出一個(gè)標(biāo)志，即只是規(guī)定一 個(gè)抽象的待推定的連結(jié)點(diǎn)，只有依據(jù)某一涉外民事法律關(guān) 系的客觀事實(shí)，將該連結(jié)點(diǎn)明確化之后，才能確立該民事 法律關(guān)系應(yīng)適用某一國的法律。 如“侵權(quán)行為依侵權(quán)行為地法”，就是一條雙邊沖突 規(guī)范，其中“侵權(quán)行為地法”是一個(gè)待推定的系屬。如果 侵權(quán)行為發(fā)生在內(nèi)國，就適用內(nèi)國法；如果侵權(quán)行為發(fā)生 在某一外國，就適用該外國地法律。雙邊沖突規(guī)范體現(xiàn)了 對等公平的原則，根據(jù)涉外民事法律關(guān)系的內(nèi)在本質(zhì)，客 觀規(guī)定各類涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用的法律?，F(xiàn)代各國國 際私法立法和國際條約的實(shí)踐表明，雙邊沖突規(guī)范在四種 類型的沖突規(guī)范中占據(jù)首位

6、。從發(fā)展的眼光來分析，雙邊 沖突規(guī)范應(yīng)在國際私法立法中所占的比重將越來越大。 3、重疊適用沖突規(guī)范： （三）重疊性沖突規(guī)范重疊性沖突規(guī)范是指對某 些涉外民事法律關(guān)系的調(diào)整在系屬中規(guī)定必須同 時(shí)適用兩個(gè)或兩個(gè)以上國家的法律適用規(guī)范。 如1988年瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)第135條第2 款規(guī)定：“基于產(chǎn)品的缺陷或有缺陷的產(chǎn)品說明 而提出的訴訟請求應(yīng)適用外國法的，只有依瑞士 法律準(zhǔn)許給予的損害賠償，在瑞士才給予賠償?！?因此，在瑞士提起的產(chǎn)品責(zé)任訴訟，只有依據(jù)法 律指定的外國法和瑞士法都認(rèn)為應(yīng)該予以賠償?shù)模?才給予賠償。 重疊性沖突規(guī)范所要適用的法律至少應(yīng)包含 兩個(gè)，而其中必然有一個(gè)是法院地法?，F(xiàn)代國際

7、 私法立法表明，如果立法者認(rèn)為對某種涉外民事 關(guān)系的法律適用應(yīng)從嚴(yán)掌握時(shí)，就會采用這種重 疊性沖突規(guī)范的類型。 4、選擇適用沖突規(guī)范： 選擇性沖突規(guī)范選擇性沖突規(guī)范是指它的 系屬指向兩個(gè)或兩個(gè)以上可以適用的法律， 僅選擇其中一個(gè)加以適用的法律適用規(guī)范。 1、有條件的選擇性沖突規(guī)范 有條件的選擇性沖突規(guī)范是指對系屬 中指出的幾種法律進(jìn)行選擇時(shí)有主次之分， 選擇適用后一法律必須以前一法律不能適 用為前提的法律適用規(guī)范。如日本法例 第20條規(guī)定：“親子間的法律關(guān)系，依父 之本國法；若無父時(shí)，依母之本國法”。 這一沖突規(guī)范中要求在解決親子間的法律 關(guān)系時(shí)，首先應(yīng)該適用父親的本國法，只 有在父親不在時(shí)，

8、才適用母親的本國法。 2、無條件的選擇性沖突規(guī)范是指對系屬中 指出的幾種法律進(jìn)行選擇時(shí)沒有主次之分， 法院、仲裁機(jī)構(gòu)或有關(guān)當(dāng)事人可以任選其 中一個(gè)法律而適用。如瑞士聯(lián)邦國際私 法法規(guī)第43條第1款規(guī)定：“在國外締結(jié) 的婚姻，如果婚姻締結(jié)地國家認(rèn)為有效， 或者當(dāng)事人其中一方的住所地國家、習(xí)慣 居所地國家或國籍所屬國家認(rèn)為有效的， 瑞士也承認(rèn)其有效。”這表明，在瑞士境 外締結(jié)的婚姻，只要符合婚姻締結(jié)地、當(dāng) 事人其中一方的住所地、習(xí)慣居所地或國 籍所屬國這四種法律中的任何一種，該婚 姻都屬有效。 第二節(jié) 連結(jié)點(diǎn) 一、連結(jié)點(diǎn)的法律意義： 1、含義：沖突規(guī)范借以確定涉外民事法 律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用什么法律的依

9、據(jù)； 意義： （1）形式上把范圍所指的法律關(guān)系與一 定地域的法律聯(lián)系起來的媒介紐帶； （2）實(shí)質(zhì)上：法律關(guān)系與法律的內(nèi)在的 實(shí)質(zhì)的聯(lián)系或系屬關(guān)系； 二、邊結(jié)點(diǎn)的分類： 1、主觀/客觀邊結(jié)點(diǎn)； 2、靜態(tài)/動態(tài)邊結(jié)點(diǎn)； 3、單純事實(shí)與法律概念；（物地/法院地） 三、連結(jié)點(diǎn)的選擇： 1、不是任意而是有客觀依據(jù)的，連結(jié)點(diǎn)的形成與 發(fā)展有客觀依據(jù)，與一國的政治、經(jīng)濟(jì)、特別是 國際經(jīng)濟(jì)活動有重大聯(lián)系； 2、一國對法律關(guān)系的連接點(diǎn)選擇不是一成不變的， 而是隨著客觀情況的變化而變化； 3、立法機(jī)關(guān)需考慮的因素 （1）問題性質(zhì)與分類 （2）連結(jié)點(diǎn)應(yīng)是法律關(guān)系構(gòu)成要素之一；（3） 本質(zhì)聯(lián)系、重要性 （4）經(jīng)常 （

10、5）便于認(rèn)定、適用 （6）符合政策； 四、連結(jié)點(diǎn)的發(fā)展方向： 1、由僵硬向靈活方向發(fā)展：意思自治原則、 最密切聯(lián)系原則、侵權(quán)自體法； 2、由簡單向復(fù)雜方向發(fā)展： （1）連結(jié)點(diǎn)數(shù)量增加； （2）復(fù)數(shù)連結(jié)論出現(xiàn)，連結(jié)類型增加（如 結(jié)合連結(jié)點(diǎn)、互補(bǔ)連結(jié)點(diǎn)出現(xiàn)）； （3）結(jié)合連結(jié)點(diǎn)、互補(bǔ)連結(jié)點(diǎn)出現(xiàn)； 3、連結(jié)點(diǎn)含義多樣化。 第三節(jié) 系屬公式 一、概念： 系屬公式是把一些解決法律沖突的規(guī)則固 定化； 二、幾種常見的系屬公式： 1、屬人法； 2、物之所在地法； 3、行為地法：（1）合同締結(jié)地（2）合同 履行地（3）婚姻舉行地（4）侵權(quán)行為地； 4、當(dāng)事人合意選擇的法律； 5、法院地法； 6、旗國法； 7、

11、最密切聯(lián)系原則； 1屬人法Lex personalis，是以法律關(guān)系當(dāng)事人 的國籍、住所或慣常居所作為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式。 2物之所在地法Lex situs，是民事法律關(guān)系的客 體物所在國家的法律，它常用來解決有關(guān)物權(quán)， 特別是不動產(chǎn)物權(quán)的法律沖突問題。 3行為地法Lex loci actus，是指法律行為發(fā)生地 所屬法域的法律，它起源于“場所支配行為”這 一法律古諺。由于法律行為的多樣性，行為地法 又派生出下列一些系屬公式：（1）合同締結(jié)地法； （2）合同履行地法，；（3）婚姻舉行地法； （4）侵權(quán)行為地法。 4當(dāng)事人合意選擇的法律Lex voluntatis。 5法院地法Lex fori，它

12、常用來解決涉外民 事訴訟程序方面的法律沖突。 6旗國法Law of the Flag，就是旗幟所屬 國家的法律，它常用來解決船舶、航空器 在運(yùn)輸過程中發(fā)生糾紛時(shí)的法律沖突問題。 7最密切聯(lián)系地法Law of the place of the Most Significant Relationship，是與涉外民 事法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的國家的法律。 國際私法上的識別問題國際私法上的識別問題 一個(gè)住所在法國的法籍男子在19歲時(shí)與一個(gè)住所在英國年 滿25歲的英國籍女子結(jié)婚。他們在英國按英國的方式舉行 了結(jié)婚儀式。但是，該婚姻隨后在一件由該男子提起訴訟 中被法國法院宣告無效。按照法國民法典第148條

13、規(guī) 定，年齡在21歲以下的人結(jié)婚，須得父母同意。而且，法 國法視父母同意為未成年人結(jié)婚的必要條件，應(yīng)依當(dāng)事人 各自的屬人法。然而，英國法把父母對未成年人婚姻的同 意作為婚姻形式問題，受婚姻舉行地法調(diào)整。1908年，此 案在英國法院起訴。 (一一)問題問題 1.此案涉及國際私法上的哪一問題，依哪國法進(jìn)行？ 2.本案如何判決？ (二二)解題思路及基礎(chǔ)知識解題思路及基礎(chǔ)知識 由于各國的法律存在差異，同一事實(shí)在各國法律上的定性 不同，這就要求法官在審理涉外案件時(shí)對有關(guān)的人、物、 行為進(jìn)行識別。比如，是合同問題還是侵權(quán)問題，是實(shí)體 法問題還是程序法問題，是結(jié)婚能力問題還是婚姻形式問 題。只有先明確這一點(diǎn)，才能恰當(dāng)?shù)卦龥_突規(guī)范去選擇 準(zhǔn)據(jù)法。 本案中英國法院把父母對未成年人婚姻的同意識別為婚姻 形式問題。這是援引有關(guān)婚姻形式?jīng)_突規(guī)范的前提。關(guān)于 這個(gè)問題的做法有三種：婚姻舉行地法、當(dāng)事