第七章 其他組織

1、民民 法法 中國(guó)計(jì)量學(xué)院法學(xué)院中國(guó)計(jì)量學(xué)院法學(xué)院 陶麗琴陶麗琴 民法總論民法總論 第一編第一編 民事主體制度民事主體制度 第六章第六章 法人法人 第一節(jié)第一節(jié) 法人概述法人概述 第二節(jié)第二節(jié) 法人的權(quán)利能力和行為能力法人的權(quán)利能力和行為能力 第三節(jié)第三節(jié) 法人機(jī)關(guān)和法人責(zé)任法人機(jī)關(guān)和法人責(zé)任 第四節(jié)第四節(jié) 法人的成立、變更、終止法人的成立、變更、終止 第五節(jié)第五節(jié) 法人的分支機(jī)構(gòu)法人的分支機(jī)構(gòu) 一、法人的概念一、法人的概念 自然人自然人 （無(wú)限責(zé)任）（無(wú)限責(zé)任） 合伙合伙 （無(wú)限連帶責(zé)任）（無(wú)限連帶責(zé)任） 法人法人 （有限責(zé)任）（有限責(zé)任） 第第 一一 節(jié)節(jié) 法法 人人 概概 述述 特征特征:

2、組織體；依法成立；獨(dú)立的法律人格組織體；依法成立；獨(dú)立的法律人格 （一）概念：（一）概念： 法人是依法成立的、法人是依法成立的、具有民事權(quán)利能力和民事具有民事權(quán)利能力和民事 行為能力行為能力、獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的、獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組組 織織。 （二）法人主體性學(xué)說(shuō)（二）法人主體性學(xué)說(shuō) 二、法人應(yīng)具備的條件二、法人應(yīng)具備的條件 1 1、依法成立、依法成立 2 2、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) 3 3、獨(dú)立的名稱(chēng)和場(chǎng)所、獨(dú)立的名稱(chēng)和場(chǎng)所 4 4、獨(dú)立的意思機(jī)構(gòu)、獨(dú)立的意思機(jī)構(gòu)法人機(jī)關(guān)法人機(jī)關(guān) 5 5、獨(dú)立的民事責(zé)任、獨(dú)立的民事責(zé)任 （一）學(xué)理分類(lèi)（一）學(xué)理分類(lèi) 三、法人的分類(lèi)

3、三、法人的分類(lèi) 1 1、公法人、私法人、公法人、私法人 2 2、私法人：社團(tuán)法人、財(cái)團(tuán)法人、私法人：社團(tuán)法人、財(cái)團(tuán)法人 3 3、社團(tuán)法人：營(yíng)利法人、公益法人、社團(tuán)法人：營(yíng)利法人、公益法人 4 4、本國(guó)法人與外國(guó)法人、本國(guó)法人與外國(guó)法人 社團(tuán)法人社團(tuán)法人是以社員權(quán)為基礎(chǔ)的人的集合體，為人的 組合。如公司、合作社、各種協(xié)會(huì)與學(xué)會(huì)等。 包括企業(yè)法人、事業(yè)單位法人和部分社會(huì)團(tuán)體法人。 財(cái)團(tuán)法人財(cái)團(tuán)法人是以捐助財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)的法人，是指為一定 目的而設(shè)立的，并由專(zhuān)門(mén)委任的人按照規(guī)定的目的進(jìn)行使 用的各種財(cái)產(chǎn)，也稱(chēng)財(cái)產(chǎn)組合。各種基金會(huì)、寺院等。 營(yíng)利法人營(yíng)利法人是指以取得營(yíng)利并分配給其成員為活動(dòng)目 的的法人，

4、如公司。營(yíng)利法人只能采取社團(tuán)法人的形式。 公益法人公益法人是指以公益為其活動(dòng)目的而不以營(yíng)利為目 的的法人，如公益學(xué)校、醫(yī)院、慈善組織等。 公益法人無(wú)權(quán)從事以向其成員分配營(yíng)利為目的的營(yíng)利 性事業(yè)。 （二）我國(guó)立法的法人類(lèi)型（二）我國(guó)立法的法人類(lèi)型 1、企業(yè)法人；、企業(yè)法人； 2、非企業(yè)法人：、非企業(yè)法人： 1）機(jī)關(guān)法人（公法人）；）機(jī)關(guān)法人（公法人）； 2）事業(yè)單位法人；）事業(yè)單位法人； 3）社會(huì)團(tuán)體法人：）社會(huì)團(tuán)體法人： A、以財(cái)產(chǎn)的集合為成立基礎(chǔ)的、以財(cái)產(chǎn)的集合為成立基礎(chǔ)的財(cái)團(tuán)法人。如財(cái)團(tuán)法人。如 基金會(huì)。基金會(huì)。 B、以人的集合為成立基礎(chǔ)的、以人的集合為成立基礎(chǔ)的社團(tuán)法人。如商社團(tuán)法人。如

5、商 會(huì)、婦聯(lián)、學(xué)會(huì)等。會(huì)、婦聯(lián)、學(xué)會(huì)等。 第二節(jié)第二節(jié) 法人的民事能力法人的民事能力 一、法人的民事權(quán)利能力一、法人的民事權(quán)利能力 二、法人的民事行為能力二、法人的民事行為能力 一、法人的民事權(quán)利能力一、法人的民事權(quán)利能力 （一）起止：（一）起止： 1、起于成立：設(shè)立、起于成立：設(shè)立登記、特許、許可。登記、特許、許可。 成立成立 2、終于終止：破產(chǎn)、解散、撤銷(xiāo)、合并。、終于終止：破產(chǎn)、解散、撤銷(xiāo)、合并。 （二）法人民事權(quán)利能力的限制（二）法人民事權(quán)利能力的限制 1、限于自然屬性：人身權(quán)和人格權(quán)限制。、限于自然屬性：人身權(quán)和人格權(quán)限制。 2、限于經(jīng)營(yíng)范圍：依核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事、限于經(jīng)營(yíng)范圍：

6、依核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事 經(jīng)營(yíng)。經(jīng)營(yíng)。 3、限于法律規(guī)定。法人清算期間的權(quán)利能力和、限于法律規(guī)定。法人清算期間的權(quán)利能力和 行為能力限制。行為能力限制。 二、二、 法人的民事行為能力法人的民事行為能力 （一）行為能力范圍：（一）行為能力范圍： 與權(quán)利能力相同：與權(quán)利能力相同：同時(shí)開(kāi)始、同時(shí)終止；范圍相同。同時(shí)開(kāi)始、同時(shí)終止；范圍相同。 （二）超過(guò)范圍行為的效力：超經(jīng)營(yíng)范圍合同（二）超過(guò)范圍行為的效力：超經(jīng)營(yíng)范圍合同 合釋合釋50 超過(guò)經(jīng)營(yíng)范圍超過(guò)經(jīng)營(yíng)范圍 違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)/特許經(jīng)營(yíng)特許經(jīng)營(yíng) 及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng) 無(wú)效無(wú)效 擔(dān)保法釋擔(dān)保法釋11條條 （

7、三）（三） 法人的責(zé)任能力法人的責(zé)任能力 1、民通民通43：法定代表人：法定代表人/其他工作人員的其他工作人員的 經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，法人承擔(dān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，法人承擔(dān) 民通意見(jiàn)民通意見(jiàn)58：以法人名義的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對(duì)：以法人名義的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，對(duì) 他人損害責(zé)任。他人損害責(zé)任。 2、侵侵34： 工作人員執(zhí)行工作任務(wù)侵權(quán)：用人單位責(zé)任工作人員執(zhí)行工作任務(wù)侵權(quán)：用人單位責(zé)任 勞務(wù)派遣中執(zhí)行工作任務(wù)侵權(quán)：勞務(wù)派遣中執(zhí)行工作任務(wù)侵權(quán)： 接受單位責(zé)任接受單位責(zé)任 派遣單位過(guò)錯(cuò)補(bǔ)充責(zé)任派遣單位過(guò)錯(cuò)補(bǔ)充責(zé)任 3、機(jī)關(guān)工作人員侵權(quán)：、機(jī)關(guān)工作人員侵權(quán)：民通民通112、國(guó)賠國(guó)賠 法法 A向B訂貨，約定由B代辦快遞，B找了C 快遞公司，

8、約定A為收貨人。C快遞公司業(yè)務(wù) 員E送貨時(shí)被F 撞倒至貨物受損，A向誰(shuí)請(qǐng)求 賠償？ A向F請(qǐng)求賠償？ A和E請(qǐng)求賠償？ A向C請(qǐng)求賠償？ A向B請(qǐng)求賠償？ 某公司法人代表甲派乙開(kāi)車(chē)執(zhí)行公務(wù)， 乙因故拒絕；甲臨時(shí)安排丙出車(chē)，丙發(fā)生車(chē) 禍將丁撞傷，交警確認(rèn)丙與丁同等責(zé)任。 問(wèn)甲、乙、丙、丁如何承擔(dān)責(zé)任？ 甲、 乙、 丙、 丁、 （一）法人機(jī)關(guān)（一）法人機(jī)關(guān) 法人內(nèi)部設(shè)立的對(duì)外代理法人、對(duì)內(nèi)管法人內(nèi)部設(shè)立的對(duì)外代理法人、對(duì)內(nèi)管 理法人事務(wù)的組織，法人機(jī)關(guān)無(wú)獨(dú)立人格。理法人事務(wù)的組織，法人機(jī)關(guān)無(wú)獨(dú)立人格。 權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)；監(jiān)督機(jī)關(guān)。權(quán)力機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)；監(jiān)督機(jī)關(guān)。 （二）法定代表人（二）法定代表人:

9、 （民民38） 是指根據(jù)法律或章程的規(guī)定是指根據(jù)法律或章程的規(guī)定,代表法人行使代表法人行使 職權(quán)的負(fù)責(zé)人。（職權(quán)的負(fù)責(zé)人。（ 公公147） 如公司董事長(zhǎng)/總經(jīng)理；學(xué)校校長(zhǎng)；公安廳長(zhǎng)。 三、三、 法人的內(nèi)部組織法人的內(nèi)部組織 法人社員、法定代表人和法人工作人員法人社員、法定代表人和法人工作人員 法人社員法人社員（股東）：設(shè)立法人的成員。（股東）：設(shè)立法人的成員。 法律地位：出資；股東權(quán)（社員權(quán)）。法律地位：出資；股東權(quán)（社員權(quán)）。 有限責(zé)任。但濫用法人人格除外。有限責(zé)任。但濫用法人人格除外。 法定代表人：法定代表人：為法人對(duì)外唯一的代表人；不屬于法人的機(jī)關(guān)。 法律地位：對(duì)外：代表關(guān)系。代表關(guān)系。

10、 對(duì)外以法人名義從事的民事行為，為法人行為。 對(duì)內(nèi)：勞動(dòng)合同關(guān)系。 法人工作人員：法人工作人員：法定代表人以外，與法人之間形成勞動(dòng)合同 關(guān)系的內(nèi)部工作人員。 法律地位：對(duì)外：代理關(guān)系。需獲得法人的授權(quán)。代理關(guān)系。需獲得法人的授權(quán)。 對(duì)外以法人名義從事民事活動(dòng)，為職務(wù)行為。 對(duì)內(nèi)：勞動(dòng)關(guān)系。 擔(dān)保法解釋4條： 四、法人的分支機(jī)構(gòu)四、法人的分支機(jī)構(gòu) （一）概念和特點(diǎn)：（一）概念和特點(diǎn)： 1、不具有法人資格；、不具有法人資格； 2、 行為獨(dú)立、責(zé)任不獨(dú)立。行為獨(dú)立、責(zé)任不獨(dú)立。 （二）責(zé)任，不足以清償?shù)模煞ㄈ顺袚?dān)。（二）責(zé)任，不足以清償?shù)?，由法人承?dān)。 分支機(jī)構(gòu)的擔(dān)保行為及其責(zé)任（擔(dān)保法解釋?zhuān)?（

11、三）例外：屬于（三）例外：屬于“其他組織其他組織” （四）法人的分支機(jī)構(gòu)與法人的職能部門(mén)（四）法人的分支機(jī)構(gòu)與法人的職能部門(mén) 第三節(jié)第三節(jié) 法人的成立、變更、終止法人的成立、變更、終止 （一）設(shè)立和成立的區(qū)別（一）設(shè)立和成立的區(qū)別 1、性質(zhì)不同；、性質(zhì)不同；2、要求具備的要件不同；、要求具備的要件不同；3、所為行為的效力不同。、所為行為的效力不同。 （二）設(shè)立的原則（二）設(shè)立的原則 A 法人設(shè)立的原則：自由設(shè)立主義；特許設(shè)立主義；核準(zhǔn)主義（行政法人設(shè)立的原則：自由設(shè)立主義；特許設(shè)立主義；核準(zhǔn)主義（行政 許可主義）；準(zhǔn)則設(shè)立主義；強(qiáng)制設(shè)立主義。許可主義）；準(zhǔn)則設(shè)立主義；強(qiáng)制設(shè)立主義。 B 我國(guó)現(xiàn)

12、行法律法人設(shè)立的原則我國(guó)現(xiàn)行法律法人設(shè)立的原則 （三）設(shè)立的方式：（三）設(shè)立的方式：命令、發(fā)起、募集、捐贈(zèng)等命令、發(fā)起、募集、捐贈(zèng)等 （四）法人設(shè)立過(guò)程中民事責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題：依法人是否成立而不同。（四）法人設(shè)立過(guò)程中民事責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題：依法人是否成立而不同。 一、法人的成立一、法人的成立 1、法人組織機(jī)構(gòu)的變更、法人組織機(jī)構(gòu)的變更 A 合并：合并： 吸收合并吸收合并 新設(shè)合并新設(shè)合并 A+B=A（B） A+B=C B 分立：分立： 新設(shè)分立新設(shè)分立 派生分立派生分立 A = B+C A=A +B 合并、分立后責(zé)任的承擔(dān)：合并、分立后責(zé)任的承擔(dān)： 2、組織形式的變更：、組織形式的變更： 3、其他

13、重要事項(xiàng)的變更：名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)范圍等、其他重要事項(xiàng)的變更：名稱(chēng)、經(jīng)營(yíng)范圍等 二、法人的變更二、法人的變更 （一）法人終止的概念（一）法人終止的概念 （二）法人終止的原因（二）法人終止的原因 1 1、依法被撤銷(xiāo)、依法被撤銷(xiāo) 2 2、自行解散、自行解散 3 3、依法被宣告破產(chǎn)、依法被宣告破產(chǎn) 4 4、其他原因、其他原因 （三）法人的清算（破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算）法人的清算（破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算） 法人在清算期間的性質(zhì)法人在清算期間的性質(zhì): : 清算法人說(shuō)；同一人格說(shuō)；擬制法人說(shuō)清算法人說(shuō)；同一人格說(shuō)；擬制法人說(shuō) 性質(zhì)：性質(zhì)：清算期間，法人資格仍然存在，可實(shí)施清算范清算期間，法人資格仍然存在，可實(shí)施清算范

14、 圍內(nèi)的活動(dòng)。只有清算終結(jié)時(shí)，并向登記機(jī)關(guān)辦理注圍內(nèi)的活動(dòng)。只有清算終結(jié)時(shí)，并向登記機(jī)關(guān)辦理注 銷(xiāo)登記并公告，法人資格才歸于消滅。銷(xiāo)登記并公告，法人資格才歸于消滅。 三、法人的終止三、法人的終止 甲音響設(shè)備公司與乙公司下設(shè)的供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部簽訂了一份供銷(xiāo)合同：甲音響設(shè)備公司與乙公司下設(shè)的供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部簽訂了一份供銷(xiāo)合同： 由供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部提供給甲公司由供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部提供給甲公司200200臺(tái)松下錄像機(jī)。合同簽訂后，甲公司按約臺(tái)松下錄像機(jī)。合同簽訂后，甲公司按約 準(zhǔn)時(shí)將全部貨款匯至供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部帳戶(hù)。供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部收到貨款后，將款匯至準(zhǔn)時(shí)將全部貨款匯至供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部帳戶(hù)。供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部收到貨款后，將款匯至 丙公司購(gòu)貨。供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部

15、收到丙公司的貨后，正準(zhǔn)備發(fā)貨給甲公司時(shí)，被丙公司購(gòu)貨。供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部收到丙公司的貨后，正準(zhǔn)備發(fā)貨給甲公司時(shí)，被 海關(guān)和工商部門(mén)查封，因貨物全部是走私貨被沒(méi)收。至此，供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部無(wú)海關(guān)和工商部門(mén)查封，因貨物全部是走私貨被沒(méi)收。至此，供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部無(wú) 力履行合同。甲公司向經(jīng)營(yíng)部索款不成，遂要求乙公司承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)查，力履行合同。甲公司向經(jīng)營(yíng)部索款不成，遂要求乙公司承擔(dān)責(zé)任。經(jīng)查， 供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)系乙公司的分支機(jī)構(gòu)。供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)系乙公司的分支機(jī)構(gòu)。 問(wèn)題：（問(wèn)題：（1 1）購(gòu)銷(xiāo)合同是否有效？）購(gòu)銷(xiāo)合同是否有效？ （2 2）供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部認(rèn)為自己受到丙公司的欺詐導(dǎo)致合同無(wú)法履行，）供銷(xiāo)經(jīng)營(yíng)部認(rèn)為自己受到丙公司的欺詐導(dǎo)致合同無(wú)法

16、履行， 因此主張甲公司向丙公司索賠，其理由是否成立？因此主張甲公司向丙公司索賠，其理由是否成立？ （3 3）經(jīng)營(yíng)部無(wú)力承擔(dān)責(zé)任時(shí)，乙公司是否承擔(dān)責(zé)任？）經(jīng)營(yíng)部無(wú)力承擔(dān)責(zé)任時(shí)，乙公司是否承擔(dān)責(zé)任？ 第四節(jié)第四節(jié) 法人的住所：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地法人的住所：主要辦事機(jī)構(gòu)所在地 案例案例 19981998年年9 9月月1010日日, ,光華信用社與恒達(dá)水泥廠(chǎng)、宏達(dá)建材光華信用社與恒達(dá)水泥廠(chǎng)、宏達(dá)建材 廠(chǎng)簽訂了一份由恒達(dá)廠(chǎng)借款廠(chǎng)簽訂了一份由恒達(dá)廠(chǎng)借款7575萬(wàn)元并由宏達(dá)廠(chǎng)提供抵萬(wàn)元并由宏達(dá)廠(chǎng)提供抵 押的抵押擔(dān)保借款合同。信用社依約履行了借款義務(wù)，押的抵押擔(dān)保借款合同。信用社依約履行了借款義務(wù)， 恒達(dá)廠(chǎng)卻

17、未能按約定歸還本息，宏達(dá)廠(chǎng)也未履行擔(dān)保恒達(dá)廠(chǎng)卻未能按約定歸還本息，宏達(dá)廠(chǎng)也未履行擔(dān)保 義務(wù)。信用社催要未果，便于義務(wù)。信用社催要未果，便于20022002年年6 6月月2525日以恒達(dá)日以恒達(dá) 廠(chǎng)為第一被告、宏達(dá)廠(chǎng)為第二被告向法院提起訴訟。廠(chǎng)為第一被告、宏達(dá)廠(chǎng)為第二被告向法院提起訴訟。 經(jīng)查，恒達(dá)廠(chǎng)為股份合作制企業(yè)，因未按照規(guī)定參加經(jīng)查，恒達(dá)廠(chǎng)為股份合作制企業(yè)，因未按照規(guī)定參加 19991999年度的企業(yè)年檢，于年度的企業(yè)年檢，于20002000年年9 9月月2525日被吊銷(xiāo)了企日被吊銷(xiāo)了企 業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該企業(yè)至被起訴時(shí)尚未清算。業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，該企業(yè)至被起訴時(shí)尚未清算。 問(wèn)：恒達(dá)廠(chǎng)是否具

18、有訴訟主體資格？問(wèn)：恒達(dá)廠(chǎng)是否具有訴訟主體資格？ 第六章重點(diǎn)和難點(diǎn)第六章重點(diǎn)和難點(diǎn) q 法人的概念法人的概念 q 法人的獨(dú)立性法人的獨(dú)立性 q 法人的分類(lèi)法人的分類(lèi) q 法人的民事權(quán)利能力法人的民事權(quán)利能力 與民事行為能力與民事行為能力 q 法人機(jī)關(guān)和法定代表人法人機(jī)關(guān)和法定代表人 q 法人的合并、分立、終止及法人的合并、分立、終止及 清算清算 q法人民事責(zé)任的承擔(dān)法人民事責(zé)任的承擔(dān) 重點(diǎn)重點(diǎn) n難點(diǎn)難點(diǎn) q法人超越經(jīng)營(yíng)范圍行法人超越經(jīng)營(yíng)范圍行 為的效力為的效力 q法人機(jī)關(guān)（法人代表法人機(jī)關(guān)（法人代表 人）人） 與法人的關(guān)系與法人的關(guān)系 q法人設(shè)立中民事責(zé)任法人設(shè)立中民事責(zé)任 承擔(dān)問(wèn)題承擔(dān)問(wèn)題

19、 第七章第七章 非法人組織非法人組織 第一節(jié) 非法人組織概述 第二節(jié) 合伙 第三節(jié) 其他非法人組織 一、概述一、概述 （一）非法人組織的概念和特征（一）非法人組織的概念和特征 概念：概念：不具備法人資格但可以以自己的名義對(duì)外進(jìn)行不具備法人資格但可以以自己的名義對(duì)外進(jìn)行 民事活動(dòng)的組織。民事活動(dòng)的組織。 特征：特征： 1 1、是具有一定穩(wěn)定性的組織體。、是具有一定穩(wěn)定性的組織體。 2 2、具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力。、具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力。 3 3、不具有法人資格，不能完全獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。、不具有法人資格，不能完全獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 第一節(jié)第一節(jié) 非法人組織概述非法人組織概述

20、 （二）非法人組織應(yīng)具備的要件：（二）非法人組織應(yīng)具備的要件： 1 1、須有自己特定的事業(yè)目的、須有自己特定的事業(yè)目的 2 2、須具有一定的團(tuán)體性、須具有一定的團(tuán)體性 第二節(jié)第二節(jié) 合伙合伙 一、合伙概述一、合伙概述 二、合伙的成立和合伙協(xié)議二、合伙的成立和合伙協(xié)議 三、合伙財(cái)產(chǎn)三、合伙財(cái)產(chǎn) 四、合伙事務(wù)的執(zhí)行四、合伙事務(wù)的執(zhí)行 五、合伙債務(wù)承擔(dān)五、合伙債務(wù)承擔(dān) 六、入伙、退伙六、入伙、退伙 七、合伙的解散七、合伙的解散 八：合伙的特殊形式：特殊普通合伙和有限合伙八：合伙的特殊形式：特殊普通合伙和有限合伙 （一）合伙的概念：（一）合伙的概念： 合伙是指有二人以上民事主體訂立合伙協(xié)議，共同出資、

21、合伙是指有二人以上民事主體訂立合伙協(xié)議，共同出資、 合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶 責(zé)任的營(yíng)利性組織。（合伙協(xié)議與合伙組織兩部分）責(zé)任的營(yíng)利性組織。（合伙協(xié)議與合伙組織兩部分） （二）合伙的特征：（教材（二）合伙的特征：（教材P150P150） 1 1、合伙具有一定的團(tuán)體性。、合伙具有一定的團(tuán)體性。 2 2、合伙協(xié)議是合伙形成的基礎(chǔ)條件。、合伙協(xié)議是合伙形成的基礎(chǔ)條件。 3 3、合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享受益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，、合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共享受益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)， 并對(duì)合伙組織債務(wù)對(duì)外承擔(dān)連帶無(wú)限連帶責(zé)任。并對(duì)合

22、伙組織債務(wù)對(duì)外承擔(dān)連帶無(wú)限連帶責(zé)任。 4 4、合伙組織不具備法人資格、合伙組織不具備法人資格 一、合伙概述一、合伙概述 （三）合伙的分類(lèi)（三）合伙的分類(lèi) 1、民事合伙和商事合伙（合伙企業(yè)）、民事合伙和商事合伙（合伙企業(yè)） 民事合伙：是一種契約或者合同，如個(gè)人合民事合伙：是一種契約或者合同，如個(gè)人合 伙或合伙聯(lián)營(yíng)；不是企業(yè)?；锘蚝匣锫?lián)營(yíng)；不是企業(yè)。 商事合伙：必須登記成為企業(yè)。商事合伙：必須登記成為企業(yè)。 2、合伙企業(yè)：普通合伙和有限合伙（、合伙企業(yè)：普通合伙和有限合伙（伙伙2條）條） 普通合伙普通合伙是由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企 業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 有限合伙有限合伙是指普通合伙人和

23、有限合伙人組成，普 通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限 合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān) 責(zé)任。 有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)；且其收益與風(fēng)險(xiǎn)有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)；且其收益與風(fēng)險(xiǎn) 與普通合伙不同與普通合伙不同 （四）合伙的民事主體法律地位（四）合伙的民事主體法律地位 有自己的名稱(chēng)，以自己的名義活動(dòng)有自己的名稱(chēng)，以自己的名義活動(dòng) 有相對(duì)獨(dú)立的合伙財(cái)產(chǎn)、合伙利益，有相對(duì)獨(dú)立的合伙財(cái)產(chǎn)、合伙利益， 能以自己相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任能以自己相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任 （但責(zé)任連帶）（但責(zé)任連帶） 應(yīng)賦予其民事主體的法律地位。應(yīng)賦予其民事主體的法律地位。 1 1、法律地位：、法律

24、地位：不具有獨(dú)立人格，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，不 是獨(dú)立的所得稅納稅主體。可以獨(dú)立為民事行為；可作為訴 訟主體； 2 2、法律基礎(chǔ)、法律基礎(chǔ)：合伙協(xié)議為合伙企業(yè)的法律基礎(chǔ)，僅具有對(duì) 內(nèi)效力。 3 3、出資形式：、出資形式：可以貨幣、寬產(chǎn)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán) 或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資。全體合伙人協(xié)商一致，普通合伙人可 以勞務(wù)出資。無(wú)最低資本的要求。 4 4、財(cái)產(chǎn)性質(zhì)：、財(cái)產(chǎn)性質(zhì)：出資和收益為合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，但與合伙人個(gè) 人的財(cái)產(chǎn)不完全獨(dú)立。 5 5、經(jīng)營(yíng)機(jī)制：、經(jīng)營(yíng)機(jī)制：由全體合伙人共同經(jīng)營(yíng)，管理。合伙企業(yè)組 織機(jī)構(gòu)由合伙人自行約定。有限合伙人不得參與經(jīng)營(yíng)和管理。 6 6、利益分配：、利益分配：合伙人

25、可按約定比例出資。按約定的比例或 其他方法分配盈利。 7 7、屬性：、屬性：人合性。 8 8、民事責(zé)任：、民事責(zé)任：普通合伙：無(wú)限連帶責(zé)任；有限合伙人承擔(dān) 有限責(zé)任。 二、普通合伙的成立條件二、普通合伙的成立條件 1 1、須有兩個(gè)以上合伙人：、須有兩個(gè)以上合伙人： 合伙人可以是自然人、法人和其他組織（合伙人可以是自然人、法人和其他組織（伙伙2 2條）條） 國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司及公益性事業(yè)單位、國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司及公益性事業(yè)單位、 社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。（社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。（伙伙3 3條）條） 2 2、須書(shū)面合伙協(xié)議（、須書(shū)面合伙協(xié)議（口頭協(xié)議口頭協(xié)議民

26、通意見(jiàn)民通意見(jiàn)5050條條） 3 3、合伙人實(shí)際繳付的出資、合伙人實(shí)際繳付的出資 出資形式：資金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、勞務(wù)出資形式：資金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、勞務(wù) 合伙企業(yè)的名稱(chēng)和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其合伙企業(yè)的名稱(chēng)和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其 他條件。他條件。合伙合伙1414條。條。 財(cái)產(chǎn)出資必須財(cái)產(chǎn)出資必須“過(guò)戶(hù)過(guò)戶(hù)”。 合伙協(xié)議與公司章程的區(qū)別 合伙協(xié)議是約定合伙人相互間權(quán)利義務(wù)的內(nèi)部 法律文件，僅具有對(duì)內(nèi)的效力；即約束合伙 人。 公司章程是公司組織和行為的基本準(zhǔn)則，具有 公開(kāi)的對(duì)外效力。主要約束作為法人組織的 公司本身。 三、合三、合 伙伙 財(cái)財(cái) 產(chǎn)產(chǎn)

27、1、構(gòu)成：出資、構(gòu)成：出資+合伙期間的收益合伙期間的收益 2、性質(zhì)：合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，合伙人共同共有：、性質(zhì)：合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)，合伙人共同共有： 3、共同管理和使用、共同管理和使用 （1）合伙財(cái)產(chǎn)的分割與處分）合伙財(cái)產(chǎn)的分割與處分 合伙人私自轉(zhuǎn)移或處分，不得對(duì)抗善意第三人。合伙人私自轉(zhuǎn)移或處分，不得對(duì)抗善意第三人。 （2）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額 對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)阂恢峦?；合伙人的?yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)阂恢峦?；合伙人的?yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán) 注意注意婚解釋?zhuān)ǘ┗榻忉專(zhuān)ǘ┑诘?7條；條； 對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓?zhuān)弘p方協(xié)商，通知其他合伙人對(duì)內(nèi)轉(zhuǎn)讓?zhuān)弘p方協(xié)商，通知其他合伙人 （3）合伙財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)：須經(jīng)全體同意，否則無(wú)效。）合

28、伙財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)：須經(jīng)全體同意，否則無(wú)效。 四、合四、合 伙伙 事事 務(wù)務(wù) 的的 執(zhí)執(zhí) 行行 1、合伙事務(wù)執(zhí)行人、合伙事務(wù)執(zhí)行人 2、合伙事務(wù)執(zhí)行人的權(quán)利、義務(wù)、合伙事務(wù)執(zhí)行人的權(quán)利、義務(wù) 盡自己注意義務(wù)；盡自己注意義務(wù)； 忠實(shí)、親自處理義務(wù)；競(jìng)業(yè)禁忠實(shí)、親自處理義務(wù)；競(jìng)業(yè)禁 止義務(wù)止義務(wù) 3、合伙事務(wù)受托執(zhí)行的異議與撤銷(xiāo)、合伙事務(wù)受托執(zhí)行的異議與撤銷(xiāo) 4、合伙事務(wù)執(zhí)行的限制與善意第三人的保護(hù)、合伙事務(wù)執(zhí)行的限制與善意第三人的保護(hù) 合伙協(xié)議或者法律、法規(guī)中對(duì)合伙執(zhí)行人執(zhí)行合伙協(xié)議或者法律、法規(guī)中對(duì)合伙執(zhí)行人執(zhí)行 合伙事務(wù)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。合伙事務(wù)的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 五、合五

29、、合 伙伙 債債 務(wù)務(wù) 的的 承承 擔(dān)擔(dān) 1 1、合伙債務(wù)承擔(dān)的原則、合伙債務(wù)承擔(dān)的原則 合伙人的補(bǔ)充連帶責(zé)任：合伙人的補(bǔ)充連帶責(zé)任：首先由合伙組織以首先由合伙組織以合伙財(cái)產(chǎn)合伙財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，承擔(dān)， 不足部分由各合伙人對(duì)此承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。不足部分由各合伙人對(duì)此承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 2、合伙債務(wù)與合伙人個(gè)人債務(wù)并存時(shí)的債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題、合伙債務(wù)與合伙人個(gè)人債務(wù)并存時(shí)的債務(wù)承擔(dān)問(wèn)題 六、入伙、退伙六、入伙、退伙 （一）入伙：（一）入伙： 1 1、條件、條件： 1）全體合伙人的同意）全體合伙人的同意 2）訂立協(xié)議）訂立協(xié)議 2 2、效力、效力：入伙人對(duì)入伙前的合伙債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)：入伙人對(duì)入伙前的合伙債務(wù)

30、承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé) 任。任。 （二）退伙：（二）退伙： 1 1、退伙的類(lèi)型、退伙的類(lèi)型： 法定退伙法定退伙：合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法48條；條；強(qiáng)制退伙強(qiáng)制退伙：49條；條；聲聲 明退伙明退伙：45、46條條 2 2、退伙的效力：、退伙的效力： 1）合伙人資格喪失；）合伙人資格喪失；2）請(qǐng)求退還其在合伙中的財(cái)產(chǎn)）請(qǐng)求退還其在合伙中的財(cái)產(chǎn) 份額；份額；3）對(duì)退伙前發(fā)生的債務(wù)仍承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。）對(duì)退伙前發(fā)生的債務(wù)仍承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 七、合伙的解散七、合伙的解散 （一）解散的原因（一）解散的原因 （二）合伙企業(yè)的清算（二）合伙企業(yè)的清算注銷(xiāo)登記注銷(xiāo)登記 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)支付相關(guān)費(fèi)用的順序：合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)支付相

31、關(guān)費(fèi)用的順序： 1、清算費(fèi)用；、清算費(fèi)用；2、企業(yè)所欠職工的工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用等；、企業(yè)所欠職工的工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用等；3、企業(yè)、企業(yè) 所欠稅款；所欠稅款；4、合伙債務(wù)；、合伙債務(wù)；5、返還合伙人出資。、返還合伙人出資。 八、合伙的特殊形式八、合伙的特殊形式 （一）特殊的普通合伙（一）特殊的普通合伙 （二）有限合伙（二）有限合伙 案例 王、李、張三人達(dá)成協(xié)議，集資王、李、張三人達(dá)成協(xié)議，集資1010萬(wàn)元合伙開(kāi)設(shè)萬(wàn)元合伙開(kāi)設(shè)“桃李園桃李園”飯店，合伙飯店，合伙 期限為期限為5 5年，并申請(qǐng)了合伙企業(yè)登記。其中王出資年，并申請(qǐng)了合伙企業(yè)登記。其中王出資2 2萬(wàn)元、李出資萬(wàn)元、李出資3 3萬(wàn)元、張萬(wàn)

32、元、張 出資出資5 5萬(wàn)元，負(fù)責(zé)人為張某，三人約定按出資比例分享盈利，分?jǐn)偺潛p。第萬(wàn)元，負(fù)責(zé)人為張某，三人約定按出資比例分享盈利，分?jǐn)偺潛p。第 一年盈利，三人按比例分享了利潤(rùn)。次年三人意見(jiàn)出現(xiàn)了分歧。王某個(gè)人對(duì)一年盈利，三人按比例分享了利潤(rùn)。次年三人意見(jiàn)出現(xiàn)了分歧。王某個(gè)人對(duì) 外欠債外欠債2 2萬(wàn)元，無(wú)力償債，私下退伙，取走了自己出資的萬(wàn)元，無(wú)力償債，私下退伙，取走了自己出資的2 2萬(wàn)元。同年年終結(jié)萬(wàn)元。同年年終結(jié) 算，飯店共虧損算，飯店共虧損6 6萬(wàn)元，其中對(duì)外欠劉某萬(wàn)元，其中對(duì)外欠劉某6 6萬(wàn)元的債務(wù)，此時(shí)，李某也要求退萬(wàn)元的債務(wù)，此時(shí)，李某也要求退 伙，商店解散。李、張要求王分擔(dān)合伙虧損

33、，王以已經(jīng)退伙為由，拒絕分?jǐn)??；铮痰杲馍?。李、張要求王分?dān)合伙虧損，王以已經(jīng)退伙為由，拒絕分?jǐn)偂?李、張對(duì)合伙債務(wù)沒(méi)有清理，反而各自分得了價(jià)值為李、張對(duì)合伙債務(wù)沒(méi)有清理，反而各自分得了價(jià)值為1.51.5及及2.52.5萬(wàn)元的商品。萬(wàn)元的商品。 之后飯店的債權(quán)人之后飯店的債權(quán)人劉某劉某找到張某，要求其清償債務(wù)找到張某，要求其清償債務(wù)6 6萬(wàn)元，張某認(rèn)為自己只萬(wàn)元，張某認(rèn)為自己只 能承擔(dān)能承擔(dān)50%50%的責(zé)任，且要以商品折價(jià)清償。劉某又找李，李避而不見(jiàn)；而王的責(zé)任，且要以商品折價(jià)清償。劉某又找李，李避而不見(jiàn)；而王 則以已經(jīng)退伙為由，拒絕償債。無(wú)奈，劉某訴至法院。則以已經(jīng)退伙為由，拒絕償債。無(wú)奈

34、，劉某訴至法院。 問(wèn)：本案中以誰(shuí)為被告？對(duì)劉某的債務(wù)，三人如何承擔(dān)？假設(shè)此時(shí)合伙債務(wù)問(wèn)：本案中以誰(shuí)為被告？對(duì)劉某的債務(wù)，三人如何承擔(dān)？假設(shè)此時(shí)合伙債務(wù) 與王某的個(gè)人債務(wù)同時(shí)并存，王某應(yīng)如何償還合伙債務(wù)和其個(gè)人債務(wù)？與王某的個(gè)人債務(wù)同時(shí)并存，王某應(yīng)如何償還合伙債務(wù)和其個(gè)人債務(wù)？ n 個(gè)體工商戶(hù)個(gè)體工商戶(hù) n 個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，由經(jīng)營(yíng)者個(gè)體工商戶(hù)的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，由經(jīng)營(yíng)者 個(gè)人承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；雖以個(gè)個(gè)人承擔(dān)；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；雖以個(gè) 人名義經(jīng)營(yíng)，但以家庭財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資或者其收益主人名義經(jīng)營(yíng)，但以家庭財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資或者其收益主 要?dú)w家庭成員享用的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)

35、。要?dú)w家庭成員享用的，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。 n 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù) n 農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè)農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)的債務(wù)，個(gè)人經(jīng)營(yíng)的，以個(gè) 人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任；家庭經(jīng)營(yíng)的，以家庭財(cái)產(chǎn)承 擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任；雖以個(gè)人名義經(jīng)營(yíng)，但以家庭財(cái)產(chǎn)進(jìn)擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任；雖以個(gè)人名義經(jīng)營(yíng)，但以家庭財(cái)產(chǎn)進(jìn) 行投資或者其收益主要供家庭成員享用的，以家庭行投資或者其收益主要供家庭成員享用的，以家庭 財(cái)產(chǎn)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。財(cái)產(chǎn)承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。 第三節(jié)第三節(jié) 其它非法人組織其它非法人組織 案例 李某以個(gè)人名義申請(qǐng)登記了個(gè)體工商戶(hù)從事服裝買(mǎi)賣(mài)，李某以個(gè)人名義申請(qǐng)登記了個(gè)體工商戶(hù)從事服裝買(mǎi)賣(mài)， 其丈夫王某在