第七章 工程合同法律制度違約責(zé)任

1、1 第七章第七章 違約責(zé)任違約責(zé)任 2 o 本章內(nèi)容本章內(nèi)容 o 1、違約責(zé)任概述、違約責(zé)任概述 o 2、違約責(zé)任的免除、違約責(zé)任的免除 o 3、違約責(zé)任的承擔(dān)方式、違約責(zé)任的承擔(dān)方式 o 4、違約責(zé)任競(jìng)合、違約責(zé)任競(jìng)合 3 第一節(jié)違約責(zé)任概述第一節(jié)違約責(zé)任概述 o 一、概念和法律特征一、概念和法律特征 o 違約責(zé)任，又稱違反合同的民事責(zé)任，是指合違約責(zé)任，又稱違反合同的民事責(zé)任，是指合 同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的不利法律同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的不利法律 后果。后果。 4 違約責(zé)任特點(diǎn)： o 1 1、違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式。、違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式。 o 2 2、違約

2、責(zé)任是合同當(dāng)事人不履行債務(wù)所產(chǎn)、違約責(zé)任是合同當(dāng)事人不履行債務(wù)所產(chǎn) 生的責(zé)任。生的責(zé)任。 o 3 3、違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。、違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。 o 4 4、違約責(zé)任具有制裁性和補(bǔ)償性雙重屬性。、違約責(zé)任具有制裁性和補(bǔ)償性雙重屬性。 5 二、違約行為表現(xiàn) o 第第107107條當(dāng)事人一方條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)不履行合同義務(wù)或者或者 履行合同義務(wù)不符合約定履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù) 履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé) 任。任。 o 第第108108條當(dāng)事人條當(dāng)事人一方明確表示或者以自己一方明確表示或者以自己 的

3、行為表明不履行合同義務(wù)的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在的，對(duì)方可以在 履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 6 o 1 1、拒絕履行（毀約）、拒絕履行（毀約）。 o 即債務(wù)人能夠履行其債務(wù)而在履行期屆滿時(shí) 對(duì)債權(quán)人表示不履行債務(wù)。 o 2 2、不適當(dāng)履行（不完全給付、不完全履、不適當(dāng)履行（不完全給付、不完全履 行）。行）。 o 即當(dāng)事人雖以適當(dāng)?shù)穆男械囊馑歼M(jìn)行了履行， 但履行的內(nèi)容不符合法律的規(guī)定或合同約定。 7 o 3 3、預(yù)期違約。、預(yù)期違約。 o A A、明示預(yù)期違約（明示毀約）：、明示預(yù)期違約（明示毀約）：即在合同 有效成立后至合同的履行屆滿前，

4、一方當(dāng)事 人肯定明確向另一方當(dāng)事人明示其將不按照 約定履行合同義務(wù)。 o B B、默示預(yù)期違約（默示毀約）：、默示預(yù)期違約（默示毀約）：即在履行 期到了前，一方當(dāng)事人有足夠的證據(jù)證明對(duì) 方將不履行或不能履行合同義務(wù)，而對(duì)方當(dāng) 事人又不愿意提供必要的擔(dān)保。 8 o 4 4、履行不能。、履行不能。 o 即債務(wù)人由于某種原因不能履行其債務(wù)。 o 履行不能的種類：主觀不能與客觀不能、自始不能 與嗣后不能、永久不能與一時(shí)不能、事實(shí)不能與法 律不能、全部不能與部分不能。 o 5 5、遲延履行（逾期履行、債務(wù)人遲延）、遲延履行（逾期履行、債務(wù)人遲延）。 o 即債務(wù)人能夠履行，但在履行期屆滿時(shí)卻沒有履行 債務(wù)

5、的情形。 o 6 6、受領(lǐng)遲延（債權(quán)人遲延）、受領(lǐng)遲延（債權(quán)人遲延）。 o 即債權(quán)人對(duì)于債務(wù)人之履行應(yīng)當(dāng)且能夠受領(lǐng)而不為 或不能受領(lǐng)。 9 o 注意：違約原因 o 1、自己原因； o 2、第三人原因。 o 第第121121條：條：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造當(dāng)事人一方因第三人的原因造 成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事 人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定 或者按照約定解決。或者按照約定解決?！?10 二、歸責(zé)原則 o （一）歸責(zé)原則的概念 o 違約責(zé)任的歸責(zé)原則，違約責(zé)任的歸責(zé)原則，就是指確定違約當(dāng)事 人的民事

6、責(zé)任的法律原則或一般準(zhǔn)則。 o 1 1、歸責(zé)原則直接決定著違約責(zé)任的構(gòu)成要、歸責(zé)原則直接決定著違約責(zé)任的構(gòu)成要 件。件。 o 2 2、歸責(zé)原則決定著舉證責(zé)任的內(nèi)容、歸責(zé)原則決定著舉證責(zé)任的內(nèi)容。 o 3 3、歸責(zé)原則決定著免責(zé)事由。、歸責(zé)原則決定著免責(zé)事由。 o 4 4、歸責(zé)原則決定著損害賠償?shù)姆秶?。、歸責(zé)原則決定著損害賠償?shù)姆秶?11 （二）（二）合同法合同法對(duì)歸責(zé)原則的規(guī)定對(duì)歸責(zé)原則的規(guī)定 嚴(yán)格責(zé)任原則嚴(yán)格責(zé)任原則 o 第第107107條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者 履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù) 履行、采取補(bǔ)救

7、措施或者賠償損失等違約責(zé)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé) 任。任。 o 嚴(yán)格責(zé)任原則嚴(yán)格責(zé)任原則指一方當(dāng)事人不履行或不適當(dāng) 履行合同義務(wù)給另一方當(dāng)事人造成損害，就 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。即，違約方不履行合同 義務(wù)，不論主觀上是否有過錯(cuò)均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違 約責(zé)任。 12 o 注意：嚴(yán)格責(zé)任的規(guī)則原則并沒有在合同法 中得到嚴(yán)格貫徹。合同法分則中有許多條款 仍然適用過錯(cuò)責(zé)任原則。 o 例如：第第191191條贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)條贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng) 與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈(zèng)與，贈(zèng)與的財(cái)與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈(zèng)與，贈(zèng)與的財(cái) 產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)

8、承擔(dān) 與出賣人相同的責(zé)任。與出賣人相同的責(zé)任。 o 贈(zèng)與人贈(zèng)與人故意不告知故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造瑕疵或者保證無瑕疵，造 成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 13 o 第第222222條承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管租賃物，因條承租人應(yīng)當(dāng)妥善保管租賃物，因 保管不善保管不善造成租賃物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承造成租賃物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)損害賠償責(zé)任。擔(dān)損害賠償責(zé)任。 14 三、承擔(dān)條件（構(gòu)成要件） o 按照無過錯(cuò)歸責(zé)原則，將違約責(zé)任的構(gòu)成要 件可以分為兩種情況： o A A、違約尚未造成實(shí)際損失的、違約尚未造成實(shí)際損失的，責(zé)任構(gòu)成要 件只有一個(gè)，即“違約行

9、為”；責(zé)任的形式 以償付違約金為主（前提是當(dāng)事人約定了懲 罰性違約金），同時(shí)也包括強(qiáng)制實(shí)際履行、 退貨、更換等。 15 o B、違約已經(jīng)造成實(shí)際損失的違約已經(jīng)造成實(shí)際損失的，責(zé)任的構(gòu)成 要件除了前述違約行為之外，還要增加“損損 害事實(shí)害事實(shí)”及及“違約行為與損害事實(shí)之間的因違約行為與損害事實(shí)之間的因 果關(guān)系果關(guān)系”兩個(gè)要件，責(zé)任形式則可以是合同 法律法規(guī)規(guī)定的所有責(zé)任形式，主要是損害 賠償。 16 o （一）違約行為（一）違約行為 o （二）損害后果（二）損害后果 o 就違約損害賠償來說，因其僅限于財(cái)產(chǎn)損失，就違約損害賠償來說，因其僅限于財(cái)產(chǎn)損失， 不包括非財(cái)產(chǎn)損失。不包括非財(cái)產(chǎn)損失。 o 損

10、害特點(diǎn)：損害特點(diǎn)： o A A、損害是實(shí)際發(fā)生的損害。、損害是實(shí)際發(fā)生的損害。 o B B、損害是可以確定的。、損害是可以確定的。 17 o 3 3、損害分類、損害分類 o A A、直接損失，即實(shí)存的財(cái)產(chǎn)利益的減損。、直接損失，即實(shí)存的財(cái)產(chǎn)利益的減損。 o B B、間接損失，是指未來可以得到的利益的、間接損失，是指未來可以得到的利益的 喪失喪失 o （三）違約行為與損害后果之間的因果關(guān)系（三）違約行為與損害后果之間的因果關(guān)系 18 o 可預(yù)見性理論認(rèn)為，違約損害賠償責(zé)任不得不得 超過違約方在訂立合同時(shí)已經(jīng)預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)超過違約方在訂立合同時(shí)已經(jīng)預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù) 見到的因違約造成損失。見到的因違約造成

11、損失。 o 19 案例分析：案例分析： o 甲向乙訂購了一批干果，約定乙應(yīng)于甲向乙訂購了一批干果，約定乙應(yīng)于20072007年年6 6月月1 1日之日之 前將貨物交給甲，否則將承擔(dān)前將貨物交給甲，否則將承擔(dān)10001000元違約金。乙便向外元違約金。乙便向外 地的供貨商發(fā)送電子郵件，訂購干貨。按照乙與供貨商地的供貨商發(fā)送電子郵件，訂購干貨。按照乙與供貨商 的交易習(xí)慣，供貨商受到電子郵件以后并不回信，而是的交易習(xí)慣，供貨商受到電子郵件以后并不回信，而是 直接發(fā)貨。然而由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器故障，導(dǎo)致乙的電子郵直接發(fā)貨。然而由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器故障，導(dǎo)致乙的電子郵 件并未發(fā)到供貨商處。最后，乙在件并未發(fā)到供貨商

12、處。最后，乙在20072007年年6 6月月1 1日無法日無法 向甲交付干果，甲邊便向乙索要違約金。下列選項(xiàng)正確向甲交付干果，甲邊便向乙索要違約金。下列選項(xiàng)正確 的是（的是（ ） o A A、乙不必支付違約金，因?qū)t延履行并無過錯(cuò)。、乙不必支付違約金，因?qū)t延履行并無過錯(cuò)。 o B B、乙不必支付違約金，因?yàn)閷?duì)電子郵件未發(fā)到供貨商、乙不必支付違約金，因?yàn)閷?duì)電子郵件未發(fā)到供貨商 處并無過錯(cuò)。處并無過錯(cuò)。 o C C、乙違約，需要支付違約金、乙違約，需要支付違約金10001000元。元。 o D D、乙的行為不屬于違約行為。、乙的行為不屬于違約行為。 20 o 答案：答案：C C o 在合同法上，

13、除因不可抗力使一方當(dāng)事人應(yīng)在合同法上，除因不可抗力使一方當(dāng)事人應(yīng) 當(dāng)對(duì)其違約行為承擔(dān)違約責(zé)任，一般不考慮當(dāng)對(duì)其違約行為承擔(dān)違約責(zé)任，一般不考慮 是否具有過錯(cuò)。乙的行為屬于違約行為，有是否具有過錯(cuò)。乙的行為屬于違約行為，有 無免責(zé)理由，應(yīng)向甲支付無免責(zé)理由，應(yīng)向甲支付10001000元違約金。元違約金。 21 第二節(jié)違約責(zé)任的免除第二節(jié)違約責(zé)任的免除 22 一、免責(zé)事由概念和特征 o 免責(zé)免責(zé)是指在合同的履行過程中，因出現(xiàn)了法 定的免責(zé)條件和合同約定的免責(zé)事由而導(dǎo)致 合同不能履行，債務(wù)人將被免除履行義務(wù)和 違約責(zé)任。這些法定的免責(zé)條件和約定的免 責(zé)事由統(tǒng)稱為免責(zé)事由免責(zé)事由。 23 免責(zé)事由特點(diǎn)

14、： o 1 1、是指合同不履行的免責(zé)事由，僅適用合同、是指合同不履行的免責(zé)事由，僅適用合同 責(zé)任。責(zé)任。 o 2 2、免責(zé)事由適用的效果是導(dǎo)致債務(wù)人被免除、免責(zé)事由適用的效果是導(dǎo)致債務(wù)人被免除 責(zé)任。責(zé)任。 o 3 3、只有在法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由、只有在法定的免責(zé)事由和約定的免責(zé)事由 導(dǎo)致合同不能履行時(shí)，才能使債務(wù)人被免責(zé)。導(dǎo)致合同不能履行時(shí)，才能使債務(wù)人被免責(zé)。 如果合同仍然可以履行，則當(dāng)事人應(yīng)繼續(xù)履行如果合同仍然可以履行，則當(dāng)事人應(yīng)繼續(xù)履行 合同債務(wù)，不應(yīng)被免責(zé)。合同債務(wù)，不應(yīng)被免責(zé)?！安荒苈男胁荒苈男小笔侵赣朗侵赣?久不能，而非暫時(shí)不能。久不能，而非暫時(shí)不能。 24 二、免責(zé)事

15、由的表現(xiàn) o 1 1、不可抗力、不可抗力 o 第第117117條因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可條因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可 抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有 規(guī)定的除外。規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的， 不能免除責(zé)任。不能免除責(zé)任。 o 本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不 能克服的客觀情況。能克服的客觀情況。 o 第第118118條當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，條當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的， 應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕

16、可能給對(duì)方造成的損失，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失， 并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。 25 o 不可抗力包括自然災(zāi)害；政府行為；社會(huì)異 常事件等。 o 對(duì)不可抗力當(dāng)事人一方的通知義務(wù)、證明義通知義務(wù)、證明義 務(wù)。需分析不可抗力的影響。務(wù)。需分析不可抗力的影響。 o 2、債權(quán)人過錯(cuò)、債權(quán)人過錯(cuò) o 注意，在這種情況下實(shí)際證明債權(quán)人違約，注意，在這種情況下實(shí)際證明債權(quán)人違約， 需要承擔(dān)違約責(zé)任。需要承擔(dān)違約責(zé)任。 26 o 3 3、免責(zé)條款、免責(zé)條款 o 是指當(dāng)事人雙方在合同中事先約定的，旨在 限制或免除其未來的責(zé)任的條款。 o 第第5353條合同中的下列

17、免責(zé)條款無效：條合同中的下列免責(zé)條款無效： o （一）造成對(duì)方人身傷害的；（一）造成對(duì)方人身傷害的； o （二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損（二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損 失的。失的。 27 案例：開發(fā)商逾期交房被罰，竟怪罪案例：開發(fā)商逾期交房被罰，竟怪罪5.125.12 地震地震- -商品房買賣糾紛案件商品房買賣糾紛案件 o 20072007年年1010月月1919日，陳誠與重慶某房地產(chǎn)開發(fā)公日，陳誠與重慶某房地產(chǎn)開發(fā)公 司于簽訂司于簽訂商品房買賣合同商品房買賣合同，購買該房地產(chǎn)，購買該房地產(chǎn) 公司位于重慶墊江縣桂溪鎮(zhèn)一套商品房，房款公司位于重慶墊江縣桂溪鎮(zhèn)一套商品房，房款 總價(jià)

18、總價(jià)1616萬余元。萬余元。 o 合同簽訂后，陳誠按約定交納了相應(yīng)的購房合同簽訂后，陳誠按約定交納了相應(yīng)的購房 款。款。20082008年年5 5月月1212日，四川汶川發(fā)生日，四川汶川發(fā)生8 8級(jí)大地震。級(jí)大地震。 次日，重慶墊江縣建設(shè)委員會(huì)發(fā)出通知，要求次日，重慶墊江縣建設(shè)委員會(huì)發(fā)出通知，要求 當(dāng)?shù)馗鞣康禺a(chǎn)公司停工排查安全隱患。一個(gè)月當(dāng)?shù)馗鞣康禺a(chǎn)公司停工排查安全隱患。一個(gè)月 后墊江縣建委口頭通知房地產(chǎn)公司復(fù)工。同年后墊江縣建委口頭通知房地產(chǎn)公司復(fù)工。同年 1212月底，房地產(chǎn)公司開始陸續(xù)交付該項(xiàng)目的房月底，房地產(chǎn)公司開始陸續(xù)交付該項(xiàng)目的房 屋，但一直未書面通知陳誠接房。屋，但一直未書面通知

19、陳誠接房。 28 o 據(jù)了解，陳誠與開發(fā)商簽訂的購房合同中明確約定：陳據(jù)了解，陳誠與開發(fā)商簽訂的購房合同中明確約定：陳 誠以按揭形式交清購房款；房地產(chǎn)公司在誠以按揭形式交清購房款；房地產(chǎn)公司在20082008年年1212月月 3030日前出示相關(guān)證明文件并書面通知陳誠接房；日前出示相關(guān)證明文件并書面通知陳誠接房；如遇不如遇不 可抗力，房地產(chǎn)公司在事件發(fā)生之日起可抗力，房地產(chǎn)公司在事件發(fā)生之日起3030日內(nèi)告知對(duì)方，日內(nèi)告知對(duì)方， 可據(jù)實(shí)延期；如房地產(chǎn)公司違約超過可據(jù)實(shí)延期；如房地產(chǎn)公司違約超過3030日后，應(yīng)從最后日后，應(yīng)從最后 交房期限的第二天起至實(shí)際交付之日止，按日向購房者交房期限的第二天

20、起至實(shí)際交付之日止，按日向購房者 支付已交房款萬分之五的違約金。支付已交房款萬分之五的違約金。 o 根據(jù)購房合同的約定，陳誠將地產(chǎn)開發(fā)商起訴至法院，根據(jù)購房合同的約定，陳誠將地產(chǎn)開發(fā)商起訴至法院， 請(qǐng)求判決房地產(chǎn)公司繼續(xù)履行合同，支付逾期交房的違請(qǐng)求判決房地產(chǎn)公司繼續(xù)履行合同，支付逾期交房的違 約金。庭審中，房地產(chǎn)公司辯稱逾期交房是約金。庭審中，房地產(chǎn)公司辯稱逾期交房是 “ “5.12”5.12” 汶川地震不可抗力事件所致，該公司與陳誠簽訂的商品汶川地震不可抗力事件所致，該公司與陳誠簽訂的商品 房買賣合同中對(duì)不可抗力所設(shè)定的通知義務(wù)違反立法本房買賣合同中對(duì)不可抗力所設(shè)定的通知義務(wù)違反立法本 意

21、，不可抗力事件一經(jīng)發(fā)生，當(dāng)事人即享有法定免責(zé)權(quán)意，不可抗力事件一經(jīng)發(fā)生，當(dāng)事人即享有法定免責(zé)權(quán) 利，故該條款無效。利，故該條款無效。 29 o 房地產(chǎn)公司延遲交房行為，能否就“5.12”汶川地 震這一不可抗力因素而部分或全部免除責(zé)任？ o 法院經(jīng)審理認(rèn)為，在發(fā)生不可抗力事件的情況法院經(jīng)審理認(rèn)為，在發(fā)生不可抗力事件的情況 下，受不可抗力影響的一方應(yīng)及時(shí)將有關(guān)情況通知下，受不可抗力影響的一方應(yīng)及時(shí)將有關(guān)情況通知 另一方；如未履行這一通知義務(wù)，則對(duì)于此類損失另一方；如未履行這一通知義務(wù)，則對(duì)于此類損失 不能以不可抗力為由要求免責(zé)。房地產(chǎn)公司未向購不能以不可抗力為由要求免責(zé)。房地產(chǎn)公司未向購 房人通知

22、因房人通知因“5.12”5.12”汶川地震會(huì)造成延遲交房的行汶川地震會(huì)造成延遲交房的行 為，不能就為，不能就“5.12”5.12”汶川地震這一不可抗力因素而汶川地震這一不可抗力因素而 部分或全部免除違約責(zé)任。部分或全部免除違約責(zé)任。 o 據(jù)此，法院判決房地產(chǎn)開發(fā)公司在判決生效后據(jù)此，法院判決房地產(chǎn)開發(fā)公司在判決生效后 五日內(nèi)，依照合同約定支付購房者陳誠逾期交房違五日內(nèi)，依照合同約定支付購房者陳誠逾期交房違 約金人民幣約金人民幣88728872元。元。 30 第三節(jié)違約責(zé)任的承擔(dān)方式第三節(jié)違約責(zé)任的承擔(dān)方式 o 第第107107條當(dāng)事人一方條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)不履行合同義務(wù)或者或者履行合履

23、行合 同義務(wù)不符合約定同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ) 救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 o 一、實(shí)際履行一、實(shí)際履行 o （一）概念和特征（一）概念和特征 o 是是指一方在不履行合同時(shí)，另一方有權(quán)要求法院強(qiáng)指一方在不履行合同時(shí)，另一方有權(quán)要求法院強(qiáng) 制違約方按合同規(guī)定的標(biāo)的履行義務(wù)，而不得以支制違約方按合同規(guī)定的標(biāo)的履行義務(wù)，而不得以支 付違約金和賠償金的方法代替履行付違約金和賠償金的方法代替履行。 o 法律特征：法律特征： o 1、實(shí)際履行是一種補(bǔ)救方法。、實(shí)際履行是一種補(bǔ)救方法。 31 o 2 2、是否請(qǐng)求實(shí)際履行是債權(quán)

24、人享有的一項(xiàng)、是否請(qǐng)求實(shí)際履行是債權(quán)人享有的一項(xiàng) 權(quán)利。權(quán)利。 o 3 3、強(qiáng)制實(shí)際履行可以與違約金、損害賠償、強(qiáng)制實(shí)際履行可以與違約金、損害賠償 和定金責(zé)任并用，但不能與解除合同方式并和定金責(zé)任并用，但不能與解除合同方式并 用。用。 32 案例：材料價(jià)格上漲毀約案例：材料價(jià)格上漲毀約 法院判決繼續(xù)法院判決繼續(xù) 履行履行 o 1010月月1818日，江西省湖口縣人民法院審結(jié)一起承攬合同糾日，江西省湖口縣人民法院審結(jié)一起承攬合同糾 紛案件，一審判決被告湖口縣某船廠繼續(xù)履行其與原告紛案件，一審判決被告湖口縣某船廠繼續(xù)履行其與原告 張某簽訂的張某簽訂的船舶建造協(xié)議船舶建造協(xié)議，并賠付原告張某違約金，

25、并賠付原告張某違約金 5400054000元。元。 原告系從事水路客運(yùn)的個(gè)體戶。原告系從事水路客運(yùn)的個(gè)體戶。20092009年年7 7月月 9 9日，原告與被告簽訂一份日，原告與被告簽訂一份船舶建造協(xié)議船舶建造協(xié)議，約定由，約定由 被告采用包工包料的方式為原告造一艘渡船，價(jià)款為被告采用包工包料的方式為原告造一艘渡船，價(jià)款為7878 萬元。合同履行過程中，被告以船用鋼板價(jià)格上漲為由萬元。合同履行過程中，被告以船用鋼板價(jià)格上漲為由 要求加價(jià)要求加價(jià)3030萬元。該加價(jià)請(qǐng)求遭到原告拒絕后，被告遂萬元。該加價(jià)請(qǐng)求遭到原告拒絕后，被告遂 停止施工。約定的履行期限屆滿后，被告只完成渡船的停止施工。約定的履

26、行期限屆滿后，被告只完成渡船的 主體工程，電氣設(shè)備安裝等工程未能如期完工，所以無主體工程，電氣設(shè)備安裝等工程未能如期完工，所以無 法交付船舶。法交付船舶。20102010年年7 7月月5 5日，原告訴至湖口法院，要日，原告訴至湖口法院，要 求判令被告繼續(xù)履行求判令被告繼續(xù)履行船舶建造協(xié)議船舶建造協(xié)議，并賠付違約金，并賠付違約金 5400054000元。元。 33 o 庭審過程中，被告辨稱船用鋼板價(jià)格大幅上漲后，如繼庭審過程中，被告辨稱船用鋼板價(jià)格大幅上漲后，如繼 續(xù)履行合同非但無利潤可言，還會(huì)虧損，繼續(xù)履行顯失續(xù)履行合同非但無利潤可言，還會(huì)虧損，繼續(xù)履行顯失 公平。公平。 一審法院認(rèn)為，原、被

27、告之間的一審法院認(rèn)為，原、被告之間的船舶建造協(xié)船舶建造協(xié) 議議系雙方真實(shí)意思的表示，合法有效，對(duì)原、被告均系雙方真實(shí)意思的表示，合法有效，對(duì)原、被告均 有約束力。被告作為專業(yè)的船舶建造企業(yè)，在與原告有約束力。被告作為專業(yè)的船舶建造企業(yè)，在與原告 船舶建造協(xié)議船舶建造協(xié)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮到成本、利潤、風(fēng)險(xiǎn)等時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮到成本、利潤、風(fēng)險(xiǎn)等 問題，且船用鋼板價(jià)格大幅上漲系發(fā)生于合同履行過程問題，且船用鋼板價(jià)格大幅上漲系發(fā)生于合同履行過程 中，所以中，所以船舶建造協(xié)議船舶建造協(xié)議訂立時(shí)不存在顯失公平，故訂立時(shí)不存在顯失公平，故 對(duì)被告抗辯理由不予采納。在合同履行過程中，被告提對(duì)被告抗辯理由不予采納。在合

28、同履行過程中，被告提 出加價(jià)要求，有悖誠實(shí)信用原則，且出加價(jià)要求，有悖誠實(shí)信用原則，且船舶建造協(xié)議船舶建造協(xié)議 也不存在繼續(xù)履行不能的問題。被告遲延履行，應(yīng)當(dāng)按也不存在繼續(xù)履行不能的問題。被告遲延履行，應(yīng)當(dāng)按 照照船舶建造協(xié)議船舶建造協(xié)議中約定的違約金計(jì)算方式賠付違約中約定的違約金計(jì)算方式賠付違約 金。金。 34 （二）實(shí)際履行的構(gòu)成要件（二）實(shí)際履行的構(gòu)成要件 o 1 1、必須有違約行為。、必須有違約行為。 o 2 2、必須由非違約方在合理期限內(nèi)提出關(guān)于、必須由非違約方在合理期限內(nèi)提出關(guān)于 對(duì)方應(yīng)繼續(xù)發(fā)行合同債務(wù)的請(qǐng)求。對(duì)方應(yīng)繼續(xù)發(fā)行合同債務(wù)的請(qǐng)求。 o 3 3、強(qiáng)制實(shí)際履行不違背合同本身的

29、性質(zhì)和、強(qiáng)制實(shí)際履行不違背合同本身的性質(zhì)和 法律。法律。 o 4 4、實(shí)際履行在事實(shí)上可能的和在經(jīng)濟(jì)上是、實(shí)際履行在事實(shí)上可能的和在經(jīng)濟(jì)上是 合理的合理的 35 二、違約金二、違約金 o 第第114114條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違 約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定 因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。 o 約定的違約金約定的違約金低于低于造成的損失的，當(dāng)事人可以造成的損失的，當(dāng)事人可以 請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加

30、；約定的違約 金金過分高于過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法 院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少適當(dāng)減少。 o 當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付 違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。 36 （一）違約金的概念和特征（一）違約金的概念和特征 o 所謂違約金是指由當(dāng)事人通過協(xié)商預(yù)先確定 的、在違約后生效的獨(dú)立于履行行為以外的 給付。其法律特征表現(xiàn)在： o 1 1、違約金主要是由當(dāng)事人協(xié)商確定的、違約金主要是由當(dāng)事人協(xié)商確定的。 o 2 2、違約金的數(shù)額是預(yù)先確定的、違約金的數(shù)額是預(yù)先

31、確定的。 o 3 3、違約金是一種違約后生效的補(bǔ)救的方式。、違約金是一種違約后生效的補(bǔ)救的方式。 o 4 4、違約金的支付是獨(dú)立于履行行為之外的、違約金的支付是獨(dú)立于履行行為之外的 給付。給付。 37 （二）違約金與其他責(zé)任形式的比較 o 1 1、違約金與損害賠償、違約金與損害賠償 o 違約金在適用中與損害賠償?shù)姆绞绞敲芮?聯(lián)系在一起的。我國也承認(rèn)違約金性質(zhì)的雙我國也承認(rèn)違約金性質(zhì)的雙 重屬性，違約金與損害賠償可以并用重屬性，違約金與損害賠償可以并用 o 2、違約金與實(shí)際履行 o 違約金的支付是獨(dú)立于履行之外的。違違 約金與實(shí)際履行可以并用。約金與實(shí)際履行可以并用。 38 o 3、違約金與解除

32、合同 o 違約金和解除合同是可以并存的違約金和解除合同是可以并存的。 39 （三）我國違約金制度的適用（三）我國違約金制度的適用 o 違約金有法定和約定違約金，現(xiàn)無法定違約 金。 o 違約金有懲罰性違約金與補(bǔ)償性違約金兩種。 我國違約金是以補(bǔ)償性違約金為原則，以懲我國違約金是以補(bǔ)償性違約金為原則，以懲 罰性違約金例外。罰性違約金例外。 40 o 解釋（二）第解釋（二）第2727條當(dāng)事人通過反訴或者抗條當(dāng)事人通過反訴或者抗 辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百辯的方式，請(qǐng)求人民法院依照合同法第一百 一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民 法院應(yīng)予支持。法院

33、應(yīng)予支持。 o 第第2828條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條條當(dāng)事人依照合同法第一百一十四條 第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的，第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增加違約金的， 增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為 限限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠 償損失的，人民法院不予支持。償損失的，人民法院不予支持。 41 o 第第2929條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求條當(dāng)事人主張約定的違約金過高請(qǐng)求 予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失 為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過為基礎(chǔ)

34、，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過 錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平 原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。 o 當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之 三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十 四條第二款規(guī)定的四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失過分高于造成的損失”。 42 案例案例: :房產(chǎn)證久拖不辦房產(chǎn)證久拖不辦 房產(chǎn)公司輸官司房產(chǎn)公司輸官司 o 20012001年年1212月月2121日，鄭州市民李先生與河南某置業(yè)有日，鄭州市民李

35、先生與河南某置業(yè)有 限公司簽訂一份商品房買賣合同。合同約定，李先限公司簽訂一份商品房買賣合同。合同約定，李先 生購買該公司位于鄭州市隴海東路某居民小區(qū)的商生購買該公司位于鄭州市隴海東路某居民小區(qū)的商 品房一套，房款共計(jì)品房一套，房款共計(jì)20.820.8萬元。雙方還約定，公司萬元。雙方還約定，公司 應(yīng)當(dāng)在商品房交付使用后的應(yīng)當(dāng)在商品房交付使用后的6060日內(nèi)，將辦理權(quán)屬登日內(nèi)，將辦理權(quán)屬登 記需由其提供的資料報(bào)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)備案，公司保記需由其提供的資料報(bào)產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)備案，公司保 證李先生在手續(xù)齊全的情況下，半年內(nèi)辦理好產(chǎn)權(quán)證李先生在手續(xù)齊全的情況下，半年內(nèi)辦理好產(chǎn)權(quán) 證，如因公司的責(zé)任，李先生不

36、能在規(guī)定的期限內(nèi)證，如因公司的責(zé)任，李先生不能在規(guī)定的期限內(nèi) 取得房屋所有權(quán)屬證書的，如李先生不退房，公司取得房屋所有權(quán)屬證書的，如李先生不退房，公司 將按已付房價(jià)款的將按已付房價(jià)款的2 2向李先生支付違約金。合同簽向李先生支付違約金。合同簽 訂后，公司在李先生交付房款訂后，公司在李先生交付房款20.820.8萬元后萬元后, ,于于20022002 年年4 4月將房交付李先生。但至今未將房屋產(chǎn)權(quán)證書月將房交付李先生。但至今未將房屋產(chǎn)權(quán)證書 辦好交付李先生。辦好交付李先生。 43 o 李先生認(rèn)為，公司在長達(dá)李先生認(rèn)為，公司在長達(dá)1 1年的時(shí)間內(nèi)沒有年的時(shí)間內(nèi)沒有 將房產(chǎn)證辦好，違反了合同的有關(guān)約

37、定，他將房產(chǎn)證辦好，違反了合同的有關(guān)約定，他 訴至法院，請(qǐng)求依法判令公司限期為其辦理訴至法院，請(qǐng)求依法判令公司限期為其辦理 好產(chǎn)權(quán)證，并按照合同的約定支付違約金好產(chǎn)權(quán)證，并按照合同的約定支付違約金 41604160元。元。 o 法庭上，河南某置業(yè)有限公司辯稱，李法庭上，河南某置業(yè)有限公司辯稱，李 先生的房產(chǎn)證正在辦理中并會(huì)很快辦好并交先生的房產(chǎn)證正在辦理中并會(huì)很快辦好并交 付李先生。另外，他們對(duì)違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)有付李先生。另外，他們對(duì)違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)有 異議，不同意該項(xiàng)請(qǐng)求。異議，不同意該項(xiàng)請(qǐng)求。 44 o 法院審理后認(rèn)為，被告將房屋交付原告使用法院審理后認(rèn)為，被告將房屋交付原告使用 后，未在雙方

38、約定的期限內(nèi)將房屋產(chǎn)權(quán)證書后，未在雙方約定的期限內(nèi)將房屋產(chǎn)權(quán)證書 辦理好交付原告，被告已構(gòu)成違約，除應(yīng)及辦理好交付原告，被告已構(gòu)成違約，除應(yīng)及 時(shí)將房屋產(chǎn)權(quán)證書辦理好交付原告外，還應(yīng)時(shí)將房屋產(chǎn)權(quán)證書辦理好交付原告外，還應(yīng) 按雙主約定承擔(dān)違約責(zé)任。依照按雙主約定承擔(dān)違約責(zé)任。依照中華人民中華人民 共和國合同法共和國合同法的有關(guān)規(guī)定，法院判決河南的有關(guān)規(guī)定，法院判決河南 某置業(yè)有限公司在該判決生效后某置業(yè)有限公司在該判決生效后2 2個(gè)月內(nèi)將個(gè)月內(nèi)將 李先生的房屋產(chǎn)權(quán)證書辦理完畢并交付李先李先生的房屋產(chǎn)權(quán)證書辦理完畢并交付李先 生。自本判決生效之日起十日內(nèi)，某置業(yè)有生。自本判決生效之日起十日內(nèi)，某置

39、業(yè)有 限公司支付李先生違約金限公司支付李先生違約金41604160元。元。 45 三、賠償損失三、賠償損失 o （一）賠償損失的概念和特征 o 是指違約方因不履行或不完全履行合同 義務(wù)而給對(duì)方造成損失，依法或根據(jù)合同規(guī) 定應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。 o 特征： o 1 1、違約損害賠償是因債務(wù)人違反合同義務(wù)、違約損害賠償是因債務(wù)人違反合同義務(wù) 所產(chǎn)生的一種責(zé)任。所產(chǎn)生的一種責(zé)任。 o 2 2、違約損害賠償具有補(bǔ)償性，一般不具有、違約損害賠償具有補(bǔ)償性，一般不具有 懲罰性。懲罰性。 46 o3、違約損害賠償具有一定程度的任意性。、違約損害賠償具有一定程度的任意性。 o4、違約損害賠償以賠償當(dāng)事人實(shí)際遭

40、受的全部損害為原則。、違約損害賠償以賠償當(dāng)事人實(shí)際遭受的全部損害為原則。 o 第第113113條：條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同 義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)損失賠償額應(yīng)當(dāng) 相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得 的利益，的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或 者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 o 經(jīng)營者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的

41、，依照經(jīng)營者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照 中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害的規(guī)定承擔(dān)損害 賠償責(zé)任。賠償責(zé)任?！?o這就是全部賠償原則：既得利益+可得利益 47 例如：例如： o 小王要去簽合同，為趕時(shí)間搭乘一輛出租車。因發(fā)生交小王要去簽合同，為趕時(shí)間搭乘一輛出租車。因發(fā)生交 通事故，出租車司機(jī)負(fù)全部責(zé)任，小王因此耽誤了時(shí)間通事故，出租車司機(jī)負(fù)全部責(zé)任，小王因此耽誤了時(shí)間 沒能簽成合同，損失沒能簽成合同，損失2 2萬元。下列選項(xiàng)哪個(gè)正確（萬元。下列選項(xiàng)哪個(gè)正確（ ）：）： o A A、出租車司機(jī)應(yīng)當(dāng)賠償小王、出租車司機(jī)應(yīng)當(dāng)賠償小王2 2萬

42、元，這才符合完全賠償萬元，這才符合完全賠償 原則。原則。 o B B、出租車司機(jī)不應(yīng)當(dāng)賠償小王、出租車司機(jī)不應(yīng)當(dāng)賠償小王2 2萬元，因?yàn)槌隽顺鲎馊f元，因?yàn)槌隽顺鲎?車司機(jī)訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的范圍。車司機(jī)訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的范圍。 o C C、出租車司機(jī)不應(yīng)當(dāng)賠償小王、出租車司機(jī)不應(yīng)當(dāng)賠償小王2 2萬元，因?yàn)樾⊥踝约簯?yīng)萬元，因?yàn)樾⊥踝约簯?yīng) 當(dāng)避免損失擴(kuò)大。當(dāng)避免損失擴(kuò)大。 o D D、出租車司機(jī)應(yīng)當(dāng)賠償小王、出租車司機(jī)應(yīng)當(dāng)賠償小王2 2萬元，因?yàn)槌鲎廛囁緳C(jī)對(duì)萬元，因?yàn)槌鲎廛囁緳C(jī)對(duì) 交通事故負(fù)全部責(zé)任。交通事故負(fù)全部責(zé)任。 o 答案：答案：B B 48 o 5 5、違約損害賠償在本質(zhì)上是交

43、換關(guān)系的反、違約損害賠償在本質(zhì)上是交換關(guān)系的反 映。映。 o （二）賠償損失與其他補(bǔ)救方式 o 1、與實(shí)際履行?？梢圆⒋娴目梢圆⒋娴?o 2、與解除合同。 o 合同解除與賠償損失是可以并存的合同解除與賠償損失是可以并存的。 49 （三）構(gòu)成要件與賠償限制 o 構(gòu)成要件： o 1、須有違約行為； o 2、須受害人有損失；一般指財(cái)產(chǎn)損失，含 積極損失與可得利益損失。但在加害給付時(shí) 可含非財(cái)產(chǎn)損失。 o 3、違約行為與損失之間有因果關(guān)系。 50 o 違約賠償以完全賠償為原則。違約賠償以完全賠償為原則。 o 但有賠償限制：但有賠償限制： o 第一、可預(yù)見性限制規(guī)則。第一、可預(yù)見性限制規(guī)則。 o 可預(yù)見

44、性規(guī)則：指違約方承擔(dān)賠償責(zé)任的范可預(yù)見性規(guī)則：指違約方承擔(dān)賠償責(zé)任的范 圍不得超過其訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見的損失的圍不得超過其訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)預(yù)見的損失的 規(guī)則。規(guī)則。 51 o 第二、損益相抵原則第二、損益相抵原則。即受害人基于與受損 害同一原因而獲利時(shí)，其所受利益應(yīng)在確定 其賠償數(shù)額時(shí)預(yù)先排除。 o 第三、過失相抵原則。第三、過失相抵原則。即受害人對(duì)損失的發(fā) 生、擴(kuò)大有過錯(cuò)的，可以減輕、免除違約方 賠償責(zé)任。 52 o 第第119119條當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)條當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng) 采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適 當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得

45、就擴(kuò)大的損失當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失 要求賠償。要求賠償。（不真正義務(wù)、間接義務(wù)違反的（不真正義務(wù)、間接義務(wù)違反的 責(zé)任。）責(zé)任。） o 當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi) 用，由違約方承擔(dān)。用，由違約方承擔(dān)。 o 第第119119條條 當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng) 各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 53 案例分析：案例分析： o 老王與老丁簽訂了合同，購買老丁的一處房屋，約老王與老丁簽訂了合同，購買老丁的一處房屋，約 定價(jià)格為定價(jià)格為1515萬元，老王用于訂立合同及準(zhǔn)備履行合萬元，老王用于訂立合同及準(zhǔn)備履行合

46、 同的費(fèi)用同的費(fèi)用10001000元。后來老丁又將房產(chǎn)賣給了老趙，元。后來老丁又將房產(chǎn)賣給了老趙， 并辦理了房屋過戶登記手續(xù)。老王急于尋找房屋居并辦理了房屋過戶登記手續(xù)。老王急于尋找房屋居 住，只好在老丁所售房屋的附近重新購買了一套房住，只好在老丁所售房屋的附近重新購買了一套房 屋，花費(fèi)了屋，花費(fèi)了1616萬元。下列選項(xiàng)中正確的是（萬元。下列選項(xiàng)中正確的是（ ） o A A、老王有權(quán)請(qǐng)求老趙搬出房屋。、老王有權(quán)請(qǐng)求老趙搬出房屋。 o B B、老王能夠解除與老丁、老王能夠解除與老丁1 1的合同。的合同。 o C C、老王最多能夠請(qǐng)求老丁賠償、老王最多能夠請(qǐng)求老丁賠償1 1萬元。萬元。 o D D

47、、老王最多能夠請(qǐng)求老丁賠償、老王最多能夠請(qǐng)求老丁賠償1.11.1萬元萬元 54 o 答案：答案：BD BD o 賠償中應(yīng)包括賠償中應(yīng)包括1 1萬元可得利益和萬元可得利益和1 1千元積極損千元積極損 失。失。 55 定金處罰責(zé)任 o 一、定金的概念和特征一、定金的概念和特征 o 擔(dān)保法擔(dān)保法第第8989條條 當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o 付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金 應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約 定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方定的債務(wù)的，無

48、權(quán)要求返還定金；收受定金的一方 不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 o 第第9090條條 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在 定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從 實(shí)際交付定金之日起生效。實(shí)際交付定金之日起生效。 o 第第9191條條 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超 過主合同標(biāo)的額的百分之二十。過主合同標(biāo)的額的百分之二十。 56 o 定金是定金是指合同當(dāng)事人在合同訂立時(shí)或合同履 行前，由一方向另一方交付的一定數(shù)額的金 錢。它屬于合同擔(dān)保形

49、式之一。 57 法律特征： o 1 1、從屬性。定金是通過定金合同約定的。、從屬性。定金是通過定金合同約定的。 相對(duì)與其所擔(dān)保的主合同來說是從合同。它相對(duì)與其所擔(dān)保的主合同來說是從合同。它 以主合同存在、有效為前提，無單獨(dú)的定金以主合同存在、有效為前提，無單獨(dú)的定金 合同。合同。 o 2 2、實(shí)踐性。擔(dān)保法第、實(shí)踐性。擔(dān)保法第9090條規(guī)定：條規(guī)定：“定金合定金合 同從實(shí)際同從實(shí)際交付交付定金之日起生效。定金之日起生效?！?58 o 3 3、要式性。、要式性。即書面形式。擔(dān)保法第90條規(guī)定： “定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。”當(dāng)然，如果沒有書 面約定而實(shí)際交付了金錢，對(duì)方已經(jīng)

50、接受并承認(rèn)的， 也可認(rèn)定定金合同的成立。在書面約定中，如果當(dāng)在書面約定中，如果當(dāng) 事人沒有明確事人沒有明確“定金定金”字樣，則無法推定當(dāng)事人具字樣，則無法推定當(dāng)事人具 有定金的意思表示，不能成立定金合同。有定金的意思表示，不能成立定金合同。 o 4 4、預(yù)先給付性。、預(yù)先給付性。即一方當(dāng)事人交付的定金在履行 主合同時(shí)，可以用來沖抵主合同的一部分價(jià)款。擔(dān) 保法第89條規(guī)定：“債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng) 當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回?！贝颂帯暗肿鲀r(jià)款抵作價(jià)款”就是定 金預(yù)先給付性的表現(xiàn)。這種預(yù)先給付性說明，定金 的交付移轉(zhuǎn)的是定金的所有權(quán)而非僅僅占有權(quán)。 59 二、

51、定金種類和性質(zhì) o 合同法合同法第第115115條當(dāng)事人可以依照條當(dāng)事人可以依照中華人民中華人民 共和國擔(dān)保法共和國擔(dān)保法約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán) 的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或 者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無 權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債 務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 o 第第116116條當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，條當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的， 一

52、方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條 款?？睢?60 o 我國法律規(guī)定的定金具有違約定金和證約定我國法律規(guī)定的定金具有違約定金和證約定 金的作用金的作用 o 不具有立約定金、成約定金、解約定金性質(zhì)。不具有立約定金、成約定金、解約定金性質(zhì)。 61 三、定金的設(shè)立與效力 o 定金的設(shè)立 o 1、定金合意的達(dá)成。 o 2、須有定金交付。 o 3、須以金錢為標(biāo)的。對(duì)數(shù)額限制定金的數(shù)定金的數(shù) 額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額 的的20%20%。 o 4、須以書面形式進(jìn)行。 62 效力效力 o 1 1、合同訂立時(shí)

53、：證約效力。即證明主合同、合同訂立時(shí)：證約效力。即證明主合同 存在（而非成立）。存在（而非成立）。 o 2 2、合同成立后：、合同成立后： o A A、在合同正常履行情況下，定金效力表現(xiàn)、在合同正常履行情況下，定金效力表現(xiàn) 為沖抵主合同價(jià)款或收回。為沖抵主合同價(jià)款或收回。 o B B、在合同履行出現(xiàn)根本違約時(shí)，表現(xiàn)為定、在合同履行出現(xiàn)根本違約時(shí)，表現(xiàn)為定 金罰則。一般違約，如不完全履行或履行不金罰則。一般違約，如不完全履行或履行不 適當(dāng)時(shí)不可適應(yīng)。適當(dāng)時(shí)不可適應(yīng)。 63 o 如果合同沒有約定違約金而適用定金罰則還不足以如果合同沒有約定違約金而適用定金罰則還不足以 補(bǔ)償一方因違約所造成的損失時(shí)，

54、定金罰則適用后，補(bǔ)償一方因違約所造成的損失時(shí)，定金罰則適用后， 一方是否還可以同時(shí)要求違約方承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)一方是否還可以同時(shí)要求違約方承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé) 任？合同法任？合同法116116條規(guī)定，條規(guī)定，定金和違約金同時(shí)存在時(shí)，定金和違約金同時(shí)存在時(shí)， 當(dāng)事人只能選擇其中一種來適用，當(dāng)事人只能選擇其中一種來適用，而違約金在我國而違約金在我國 合同法規(guī)定中，只是違約損害賠償金的預(yù)先確定，合同法規(guī)定中，只是違約損害賠償金的預(yù)先確定， 這樣，定金也只是一種違約損害賠償金了。這樣，定金也只是一種違約損害賠償金了。 o 所以，所以，如果定金罰則仍不足彌補(bǔ)一方因違約所造成如果定金罰則仍不足彌補(bǔ)一方因違約所造

55、成 的損失時(shí)，應(yīng)允許守約方對(duì)不足的部分行使損害賠的損失時(shí)，應(yīng)允許守約方對(duì)不足的部分行使損害賠 償請(qǐng)求權(quán)償請(qǐng)求權(quán)。 64 o C C、在合同履行因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的、在合同履行因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的 原因如不可抗力而導(dǎo)致違約但免責(zé)時(shí)，定金原因如不可抗力而導(dǎo)致違約但免責(zé)時(shí)，定金 效力表現(xiàn)為返還給付方。效力表現(xiàn)為返還給付方。 o 3 3、合同無效或被撤銷后的效力、合同無效或被撤銷后的效力 o 定金合同也當(dāng)然無效，接受定金方負(fù)返還義定金合同也當(dāng)然無效，接受定金方負(fù)返還義 務(wù)。務(wù)。 65 二、定金與幾種概念的區(qū)別 o 1、定金與押金、定金與押金 o 押金是為了保證債務(wù)的履行，合同當(dāng)事人約 定由債務(wù)

56、人提供與債務(wù)標(biāo)的價(jià)值相當(dāng)數(shù)額的 金錢交與債權(quán)人占有，在債務(wù)人不履行債務(wù) 時(shí)，債權(quán)人就可取得該占有的金錢。 66 o 多數(shù)人認(rèn)為它是質(zhì)押的特殊形式。與定金之 區(qū)別 o 第一，性質(zhì)不同。第一，性質(zhì)不同。押金屬于物的擔(dān)保，有物 權(quán)性質(zhì)；定金屬債權(quán)擔(dān)保。 o 第二，數(shù)額不同。第二，數(shù)額不同。押金數(shù)額通常與擔(dān)保債務(wù) 數(shù)額或價(jià)值相當(dāng)，也可超出其價(jià)值；定金擔(dān) 保數(shù)額不能超出主債標(biāo)的總額，我國擔(dān)保法 規(guī)定定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過 主合同標(biāo)的額的百分之二十。 67 o 第三，擔(dān)保類型不同。第三，擔(dān)保類型不同。押金擔(dān)保是占有型擔(dān) 保；定金擔(dān)保移轉(zhuǎn)的是所有權(quán)。 o 第四，擔(dān)保功能不同。第四，擔(dān)保功能不同。

57、定金擔(dān)保是通過定金 罰則實(shí)現(xiàn)的，該罰則對(duì)雙方都適用；押金擔(dān) 保只對(duì)交付押金的一方具有約束力，如果不 履行合同，就會(huì)喪失押金；而接受押金的一 方往往都是已經(jīng)履行完自己的義務(wù)，或主要 義務(wù)，無雙倍返還押金問題。 68 2、定金與違約金、定金與違約金 o 違約金是合同當(dāng)事人預(yù)先約定，在一方違約 時(shí)應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢。它是當(dāng) 事人承擔(dān)違約責(zé)任方式之一。不同 o 第一，性質(zhì)不同。第一，性質(zhì)不同。違約金屬于合同的一般擔(dān) 保；定金屬特殊擔(dān)保。 o 第二，作用不同。第二，作用不同。定金除有擔(dān)保作用，還有 證明合同存在和預(yù)先給付作用； o 違約金只有一般擔(dān)保作用。違約金只有一般擔(dān)保作用。 69 o 第

58、三，交付時(shí)間不同。第三，交付時(shí)間不同。定金是合同成立之后 履行之前預(yù)交；違約金只有當(dāng)違約出現(xiàn)后才 可能交付。 o 第四，法律后果不同。第四，法律后果不同。給付定金的一方不履 行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受 定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍 返還定金。違約金由任何違約方向?qū)Ψ街Ц?預(yù)定的相同數(shù)額的違約金。 70 3 3、定金與預(yù)付款、定金與預(yù)付款 o 預(yù)付款指合同訂立后，當(dāng)事人一方按照合同 約定，預(yù)先向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。它 只是合同標(biāo)的的一部分，無擔(dān)保功能。 71 案例： o 甲與乙訂立了蘋果購銷合同，合同約定：甲甲與乙訂立了蘋果購銷合同，合同約定：甲 向乙交付向乙交付202

59、0萬千克蘋果，貨款為萬千克蘋果，貨款為4040萬元，乙萬元，乙 向甲支付向甲支付定金定金4 4萬元萬元；如任何一方不履行合；如任何一方不履行合 同應(yīng)支付同應(yīng)支付違約金違約金6 6萬元萬元。甲因?qū)⑻O果賣給丙。甲因?qū)⑻O果賣給丙 而無法向乙交付，乙提出如下訴訟請(qǐng)求中，而無法向乙交付，乙提出如下訴訟請(qǐng)求中， 既能最大限度保護(hù)自己的利益，又能得到法既能最大限度保護(hù)自己的利益，又能得到法 院支持的訴訟請(qǐng)求是什么？院支持的訴訟請(qǐng)求是什么？ 72 o A A、請(qǐng)求甲雙倍返還定金、請(qǐng)求甲雙倍返還定金8 8萬元；萬元； o B B、請(qǐng)求甲雙倍返還定金、請(qǐng)求甲雙倍返還定金8 8萬元，同時(shí)請(qǐng)求甲萬元，同時(shí)請(qǐng)求甲 支付

60、違約金支付違約金6 6萬元；萬元； o C C、請(qǐng)求甲支付違約金、請(qǐng)求甲支付違約金6 6萬元，同時(shí)請(qǐng)求返還萬元，同時(shí)請(qǐng)求返還 支付的定金支付的定金4 4萬元；萬元； o D D、請(qǐng)求支付違約金、請(qǐng)求支付違約金6 6萬元。萬元。 73 o 答案：答案：C o 合同法規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定合同法規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定 定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違 約金或者定金條款。甲方違約，解除合同，約金或者定金條款。甲方違約，解除合同， 可以請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，不影響損害賠償，則還可以請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，不影響損害賠償，則還 可要求支付違約金?？梢笾Ц哆`