淺析關(guān)聯(lián)方交易中小股東權(quán)益的保護

1、目 錄摘 要IAbstractII引 言11.不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)方交易損害小股東權(quán)利11.1關(guān)聯(lián)購銷虛增利潤11.2資金的占用和往來使上市公司陷入財務(wù)困境.11.3關(guān)聯(lián)方違規(guī)擔(dān)保增加企業(yè)風(fēng)險22.小股東權(quán)益在關(guān)聯(lián)方交易中受損的原因22.1公司的治理結(jié)構(gòu)不完善。22.2法律關(guān)于信息公開的規(guī)范性規(guī)定不夠22.3現(xiàn)有維護小股東權(quán)益的法律制度不完善.33.促進關(guān)聯(lián)交易、保護中小股東利益的法律建議43.1完善公司的治理結(jié)構(gòu)43.2 信息披露進一步細化43.3完善我國現(xiàn)有的法律制度.54 結(jié)論6注釋6淺析關(guān)聯(lián)方交易中小股東權(quán)益的保護摘 要隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，關(guān)聯(lián)方交易逐步成為了一些控股股東掏空上市公

2、司和侵害中小投資者權(quán)益的重要工具。中小股東權(quán)益受到損害，嚴重影響了我國資本市場的健康發(fā)展。論文從從法制的角度對我國關(guān)聯(lián)方交易中存在的不利于中小股東權(quán)益的有關(guān)問題進行了討論。并提出了有關(guān)建議，以期能為我國中小股東的權(quán)益保護提供有益的參考。關(guān)鍵詞：關(guān)聯(lián)方交易；中小股東利益；保護AbstractAlong with our country socialist market economy development, the related party transaction gradually become some controlling shareholders of listed compani

3、es and the infringement of minor investors rights and interests are important tools. Small shareholder rights and interests is damaged, seriously affected the healthy development of China capital market. The paper from the legal angle to our country affiliated party transactions which are not conduc

4、ive to the interests of minor shareholders is discussed. And put forward the related proposal, with period can be our small shareholders rights and interests protection to provide useful reference.Key words: related party transactions; the interests of small shareholders; protectionII引 言作為一個極其重要的法律概

5、念，關(guān)聯(lián)方交易涉及到財務(wù)監(jiān)督、信息披露、少數(shù)股東權(quán)益保護等一系列重要的法律問題。關(guān)聯(lián)方交易是企業(yè)間經(jīng)常發(fā)生的經(jīng)濟行為，并呈現(xiàn)出了逐步增長的趨勢。關(guān)聯(lián)方交易有其積極的一面，但更有消極的一面，從我國證券市場現(xiàn)狀看，關(guān)聯(lián)交易不僅是許多上市公司成功保牌、保配的有效措施，更逐步成為了一些控股股東掏空上市公司和侵害中小投資者權(quán)益的重要工具。而對中小股東利益的損害，嚴重影響了我國資本市場和社會經(jīng)濟的發(fā)展。因此，從保護中小股東權(quán)益的角度出發(fā)，深入探討我國上市公司小股東權(quán)益在關(guān)聯(lián)方交易中受損的原因，并提出有效的改進對策，無疑具有重要的理論與現(xiàn)實意義。1.不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)方交易損害小股東權(quán)利我國的上市公司大部分由國有

6、企業(yè)改制而來,因此存在著產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)不合理的問題,一股獨大使得小股東的權(quán)益很難得到保證。而由于國有股股東缺位,使得“內(nèi)部人控制” 現(xiàn)象嚴重,企業(yè)的管理層利用職權(quán)謀取私利,也給小股東權(quán)益帶來很大的損害。而關(guān)聯(lián)交易,這種在關(guān)聯(lián)方之間進行的交易形式,雖然具有一定的積極性,也非常容易被企業(yè)的管理層利用。上市公司的管理層采取各種交易形式,曲解交易條件,來達到轉(zhuǎn)移利潤,粉飾業(yè)績,謀取個人或小集團利益的目的。業(yè)務(wù)往來中的關(guān)聯(lián)方交易的形式有很多種,如關(guān)聯(lián)購銷,資產(chǎn)租賃,托管經(jīng)營,資金的往來和占用,關(guān)聯(lián)方擔(dān)保,費用分擔(dān)等。這些關(guān)聯(lián)方交易,多是大股東,或公司的管理層為了各自的利益而非上市公司的整體利益進行的,存在缺乏

7、公允性,信息披露不全面,有關(guān)監(jiān)管不到位等問題,所以極易損害小股東的權(quán)益。下面分析幾種嚴重損害小股東利益的關(guān)聯(lián)方交易。1.1關(guān)聯(lián)購銷虛增利潤關(guān)聯(lián)購銷是我國上市公司調(diào)節(jié)利潤的主要方式。上市公司通過從關(guān)聯(lián)方低價購進商品,再高價賣給關(guān)聯(lián)方公司的方式來偽造收入,這種行為的結(jié)果是,上市公司的賬面上有了收入,實際上卻沒有現(xiàn)金的流入,只表現(xiàn)為賬面上的應(yīng)收賬款,虛增了上市公司的利潤,給投資者造成了盈利的假象1。據(jù)資料顯示,關(guān)聯(lián)方交易對上市公司的利潤總額產(chǎn)生著重要的影響。而關(guān)聯(lián)交易的交易價格的制定是很難符合市場競爭規(guī)律的.這樣造成企業(yè)的財務(wù)信息有失公允,難以真實的反映上市公司的具體情況,不利于小股東的判斷和證劵市

8、場的穩(wěn)定。1.2資金的占用和往來使上市公司陷入財務(wù)困境.由于上市公司可以發(fā)行股票，并且較容易在銀行獲得借款，所以它已經(jīng)無法避免的成為了控股企業(yè)融資的工具。上市公司和控股股東間普遍的資金往來已經(jīng)給小股東造成了嚴重的損失。一方面，上市公司的資金被控股股東大量占用,容易使上市公司陷入財務(wù)困境，周轉(zhuǎn)困難，甚至破產(chǎn)。據(jù)統(tǒng)計連續(xù)兩年虧損的上市公司中，70存在大股東占用資金問題；在己退市的15家中，經(jīng)營失敗的重要原因之一就是大股東的資金占用2。另一方面，上市公司被控股股東占用資金，一旦收不回來，就會在企業(yè)的賬面上以壞賬損失的形式被處理掉，這樣造成了上市公司資產(chǎn)的流失，資產(chǎn)質(zhì)量下降，小股東手中的股權(quán)價值下跌。

9、這是一種極大的不公平現(xiàn)象，即，小股東手中股權(quán)的價值，不是純粹的由市場規(guī)律決定,而是由人為的操縱決定。1.3關(guān)聯(lián)方違規(guī)擔(dān)保增加企業(yè)風(fēng)險由于我國上市公司一股獨大，控股企業(yè)具有絕對的股權(quán)優(yōu)勢，上市公司容易被國有控股股東控制，為其關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保。這種擔(dān)保行為不僅違背了公司全體股東的利益，也給上市公司增加了很大的風(fēng)險。一旦被擔(dān)保企業(yè)破產(chǎn)，上市公司也無疑會受到牽連，股價會迅速下跌，可能給上市公司全體股東帶來巨大的投資風(fēng)險,在2002年年報中，有近30家上市公司因替大股東擔(dān)保而招致官司，有的公司還被法院判決承擔(dān)責(zé)任3；而且，上市公司為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，一般都沒有履行法定的程序，也沒有進行必要的披露。這樣對中

10、小股東，是極為不公平的。2.小股東權(quán)益在關(guān)聯(lián)方交易中受損的原因控股公司的大額資金占用和關(guān)聯(lián)方間的違規(guī)擔(dān)保，給上市公司帶來了巨大的風(fēng)險，很容易侵害中小股東權(quán)益。而法律上的缺陷，是我國關(guān)聯(lián)方交易中的違規(guī)之風(fēng)如此猖獗的原因。2.1公司的治理結(jié)構(gòu)不完善。公司法規(guī)定，股東按照其持有的股份對公司享受權(quán)力，承擔(dān)義務(wù)，即同股同權(quán)原則。然而，在我國，大多數(shù)上市公司都存在著一股獨大的現(xiàn)象，即國有股股權(quán)占絕對的優(yōu)勢，其他中小股東股權(quán)小，且分散的現(xiàn)象。股權(quán)結(jié)構(gòu)的分布決定著公司控制權(quán)的分布，股權(quán)高度集中或過于分散都不利于公司建立有效的治理結(jié)構(gòu)，如果股權(quán)高度集中，“一股獨大”，控股股東就會獨斷專行，不利于投資主體多元化和

11、形成多元產(chǎn)權(quán)主體制衡機制，也不利于建立科學(xué)的公司治理結(jié)構(gòu)4。所以，在我國，純粹的同股同權(quán)原則，加上一股獨大的公司治理結(jié)構(gòu)，使得公司的發(fā)展受到限制和影響，極有可能造成中小股東的合法權(quán)益無法得到保證的現(xiàn)象。2.2法律關(guān)于信息公開的規(guī)范性規(guī)定不夠當(dāng)前，為了達到某種目的，上市公司利用關(guān)聯(lián)方交易來操縱利潤，歪曲財務(wù)信息的現(xiàn)象時有發(fā)生。虛假的財務(wù)信息，很容易誤導(dǎo)中小投資者，使其作出錯誤的決策，進而遭受經(jīng)濟損失。比如，某上市公司，也許財務(wù)狀況已然堪憂，連年虧損，卻利用關(guān)聯(lián)方交易粉飾財務(wù)報表，使小股東難以掌握企業(yè)的真實情況，在不知情的情況下進行投資，進而承受巨大的風(fēng)險，極有可能遭受損失。而這都是由于我國信息披

12、露制度不完善, 關(guān)聯(lián)方交易信息披露的規(guī)范性規(guī)定不夠造成的。而關(guān)于信息披露的規(guī)范性不足主要體現(xiàn)在以下幾個方面:首先，有些規(guī)定不夠明晰、具體。如關(guān)聯(lián)方關(guān)系的披露主體不夠明確。我國企業(yè)會計準則關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易披露中沒有對關(guān)聯(lián)方給出明確的定義，只給出了判定關(guān)聯(lián)方關(guān)系的標準，即：直接或間接控制、共同控制或直接重大影響、兩方或多方受同一控制。但對間接共同控制、間接重大影響、同受共同控制的兩方或多方之間，會計準則未視為關(guān)聯(lián)方。對形式上不是而實際上屬于關(guān)聯(lián)方關(guān)系的，會計準則也只有原則上的要求，而沒有具體的規(guī)定5。此外，會計準則未使用“編報企業(yè)”或“報告實體”、最終控制方等概念，忽略了披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的主體。關(guān)

13、聯(lián)方規(guī)定范圍過窄，造成信息披露者和信息使用者理解上的困難和混亂，從而為上市公司利用管理方交易操縱利潤提供了較大的空間，造成了中小股東利益的損害。其次，對關(guān)聯(lián)方交易定價政策披露的要求太過簡單。我國企業(yè)會計準則關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易披露要求上市公司在企業(yè)財務(wù)報表附注中，將關(guān)聯(lián)方交易的定價政策作為其交易要素之一予以披露，但是對定價政策的范圍、即哪些定價政策可以使用、不同的定價政策適用于哪些交易類型等，未作相應(yīng)的規(guī)定。當(dāng)前，上市公司披露的關(guān)聯(lián)方交易的定價政策五花八門，如出廠價、協(xié)議價、批發(fā)價、計劃價、合同價等，定價政策的選擇也極為不規(guī)范，且未說明其定價依據(jù)、與關(guān)聯(lián)方交易的定價政策是否一致及差異的金額問題，

14、由此造成了對中小股東知情權(quán)的損害7。最后，對不規(guī)范的信息披露缺乏有力的監(jiān)控。當(dāng)前，上市公司披露的關(guān)聯(lián)方交易及其交易存在著較多的問題。一是關(guān)聯(lián)方交易披露不完整，許多上市公司沒有將對其有重大影響的公司或控股股東作為關(guān)聯(lián)方予以披露，對主要投資者個人、關(guān)鍵管理人員以及與其關(guān)系密切的家庭成員等關(guān)聯(lián)方，披露微乎其微。二是對關(guān)聯(lián)方交易的類型把握不準確，披露也不充分。如把關(guān)聯(lián)方之間的擔(dān)保和抵押列為或有負債，對許可協(xié)議、關(guān)鍵管理人員薪酬、應(yīng)收款項的劃轉(zhuǎn)等，基本不予披露8。使報表使用者和中小股東無法及時得到清晰、準確的信息。而上述現(xiàn)象，我國缺乏相關(guān)法規(guī)制度來規(guī)范和控制。2.3現(xiàn)有維護小股東權(quán)益的法律制度不完善.2

15、.3.1我國小股東的知情權(quán)，質(zhì)詢權(quán)制度不完善。我國公司法規(guī)定:股東有權(quán)查閱公司財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢。股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)在召開股東大會的20日內(nèi)以前置備于本公司供股東查閱；以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告9。而公司法僅僅對股東查閱財務(wù)報表的權(quán)利進行了保障，而沒有保證中小股東查閱原始會計賬簿的權(quán)利，這樣的規(guī)定在保護小股東權(quán)益的角度有缺陷，因為財務(wù)報表有時候并不能真實的反映企業(yè)的財務(wù)信息，且股東難以根據(jù)財務(wù)報表判斷是否有不公正的關(guān)聯(lián)方交易存在。質(zhì)詢權(quán)是指，是指出席股東大會的股東請求董事會或監(jiān)事會就會議事項中的有關(guān)問題進行說明的權(quán)利。股東的質(zhì)詢權(quán)表

16、明，任何股東都有權(quán)力獲得自己做出決策所需要的真實信息。而我國的法律尚未對質(zhì)詢權(quán)做出有關(guān)的規(guī)定。造成了我國的小股東很難獲取真實的與決策和了解公司的運行狀況都帶來了阻礙。使得小股東很難得知并阻止不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的進行。2.3.2累積投票制度并不能很好的保證小股東權(quán)益。我國新公司法第一次明確規(guī)定了累計投票制，其第106條規(guī)定：“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用?！薄袄鄯e投票制”的確定，使大股東和中小股東的利益沖突在一定程度上獲

17、得了平衡，同時也促進了中小股東參與行使公司的經(jīng)營管理權(quán)的積極性。就能夠在一定程度上抑制大股東的操縱行為，中小股東也有機會推選自己滿意的董事10。但是筆者認為，累積投票制度發(fā)揮的作用也很有限，因為上市公司治理準則的規(guī)定表明，在董事選舉中，累積投票制度的使用并不是強制性的,而章程的通過是由股東大會表決決議的，而在我國目前的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，許多上市公司中控股股東具有表決權(quán)的絕對優(yōu)勢，基于此，控股股東極有可能在章程表決時否決對累積投票制的采用，從而使該制度難以得到體現(xiàn)。2.3.3小股東訴訟較難一般而言,中小股東權(quán)益侵害的主體是大股東或控股股東，他們憑借其資本優(yōu)勢在公司治理與運行中取得了主導(dǎo)性地位，而中小股

18、東在公司的治理過程中很少能實際行使其相應(yīng)的權(quán)利，股東與控股股東為了使其資本利益最大化，往往不惜犧牲甚至惡意損害中小股東的權(quán)益。中小股東的權(quán)益在遭受來自大股東等的侵害后通過協(xié)商得到賠償?shù)那闆r微乎其微。在這種情況下，中小股東只有勇敢地拿起法律的武器，通過訴訟爭取自己的合法權(quán)益。但是我國公司法只對小股東財務(wù)報表的查閱權(quán)做出了規(guī)定，而對小股東原始賬簿的查閱權(quán)，質(zhì)詢權(quán)等都沒有具體的規(guī)定，使得即使小股東的利益受到損害，提起訴訟，也較難向法院提供必要的證據(jù)。這對小股東來說是非常不公平的。因此建立適當(dāng)?shù)男」蓶|訴訟舉證責(zé)任倒置制度以及法律援助制度，有利于中小股東權(quán)利的保護。3.促進關(guān)聯(lián)交易、保護中小股東利益的法

19、律建議通過前面的論述，可以發(fā)現(xiàn)，上市公司關(guān)聯(lián)方交易給中小股東的利益造成了一定的損害。因此我國政府和上市公司應(yīng)該積極尋找原因，采取有力措施，促進關(guān)聯(lián)交易、保護中小股東的合法利益。3.1完善公司的治理結(jié)構(gòu)在堅持同股同權(quán)原則的同時，可以通過限制控股股東的表決權(quán)，明確規(guī)定一個有效的投票權(quán)持股比例，超過部分的投票權(quán)將受到限制，這樣也有利于股權(quán)的分散，形成合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)。建立不出席股東大會股東的直接投票制度，可以組織股東通過網(wǎng)絡(luò)投票，簡化投票過程，節(jié)約投票成本，使每個股東都有機會參與公司的決策。3.2 信息披露進一步細化有效的信息披露會減輕信息不對稱問題，減少關(guān)聯(lián)方內(nèi)部交易。因此，上市公司尤其是關(guān)聯(lián)方及其

20、交易信息的披露要達到客觀、充分、及時的要求，必須建立一套有效的信息披露規(guī)范化制度。針對當(dāng)前我國的實際情況，可以從以下幾個方面，對關(guān)聯(lián)方交易的餓信息披露進一步細化。第一，擴大關(guān)聯(lián)方關(guān)系的披露范圍，對于是否存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系，除了企業(yè)會計準則規(guī)定的之外，對間接共同控制、間接重大影響、同受共同控制的兩方或多方，也應(yīng)視為關(guān)聯(lián)方。第二，增加關(guān)聯(lián)方交易的披露內(nèi)容。對上市公司業(yè)績有重大影響的關(guān)聯(lián)方交易，除按現(xiàn)行規(guī)定予以披露的內(nèi)容之外，還應(yīng)披露其影響程度；對涉及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、相互提供資金、擔(dān)保和抵押等方面的信息，不論其金額大小，都應(yīng)充分披露；對已解除關(guān)聯(lián)關(guān)系的原關(guān)聯(lián)方，如與其發(fā)生交易或資金往來，也應(yīng)予以充分披露。第三

21、，重點要求披露關(guān)聯(lián)方交易對企業(yè)產(chǎn)生的影響，因為這直接決定著信息需求者的決策行為；第四，詳細披露關(guān)聯(lián)方交易的定價政策，因為定價政策不僅是分析上市公司從事關(guān)聯(lián)方交易動機的著手點，而且還是判斷關(guān)聯(lián)方交易是否公平的基本依據(jù)；第五，強化披露關(guān)聯(lián)方交易的支付方式，因為支付條件在很大程度上決定著風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，即使有了公允的交易價格，不同的支付條款也會嚴重影響交易的公允性；第六，披露控股比例的變更時限，因為現(xiàn)行法規(guī)只限于直接控制關(guān)系，但是實際情況中，一些上市公司在直接控制關(guān)系變更后，依然與原關(guān)聯(lián)方存在著后續(xù)的關(guān)聯(lián)方交易，因此建議披露控股比例的變更時限，比如直接控制關(guān)系變更后半年或者更長時間。3.3完善我國現(xiàn)有的

22、法律制度.3.31完善公司法關(guān)于小股東知情權(quán)，質(zhì)詢權(quán)的規(guī)定。拓展知情權(quán)的范圍，使得小股東不僅可以對財務(wù)報表享有查閱的權(quán)利，還可以對企業(yè)內(nèi)部的會計資料有查閱的權(quán)利，這樣保證了小股東掌握真實的財務(wù)信息，方便小股東決策，以避免不正常的關(guān)聯(lián)交易。在法律上賦予小股東質(zhì)詢權(quán)，即小股東有權(quán)利，獲得企業(yè)內(nèi)部的真實信息，小股東可以就自己的疑慮想董事會提出問題，董事會有義務(wù)給予解答，小股東可以更好的了解企業(yè)的業(yè)務(wù)和情況，對避免不明顯的關(guān)聯(lián)方交易具有重大的意義。3.3.2完善累積投票制度將公司法中，允許公司采用累積投票制度，改為明確規(guī)定，公司使用累積投票制度。這樣杜絕了大股東利用股權(quán)優(yōu)勢，在股東大會中否決采用累積投

23、票制的可能性。并對累積投票制的有關(guān)規(guī)定進行完善，盡量的對其具體的實施程序進行規(guī)定，減少法律漏洞。在實現(xiàn)公平和提高效率的平衡下，完善這方面的法律制度。 3.3.3提供法律援助，幫助中小股東通過法律途徑維護自身權(quán)益“救濟走在權(quán)利前，無救濟就無權(quán)利?！?、“遲到的正義就不是正義?！惫礁咝У厮痉ūＷo是對中小股東權(quán)益維護的必要前提和最后最有力的保障。雖然我國新修訂的公司法健全了對股東尤其是中小股東權(quán)益的保護機制，賦予并完善股東知情權(quán)，賦予股東對股東會議的召集權(quán)和董事會臨時會議提議權(quán)，正式引進了累積投票制度，規(guī)范了關(guān)聯(lián)交易行為，規(guī)定了股東的撤消權(quán)、申請解散權(quán)、訴訟權(quán)，提供了股東退出公司的途徑等，但是這樣的改進