顏色及聲音商標(biāo)審查基準(zhǔn)解析

1、立體、顏色及聲音商標(biāo)審查基準(zhǔn)1. 前言現(xiàn)今商業(yè)活動發(fā)展多元化，傳銷媒體及廣告設(shè)計日新月異，傳統(tǒng) 商標(biāo)表現(xiàn)之型態(tài)已不敷實際交易市場所需，為保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，避免 不公平競爭情事的發(fā)生 ，民國九十二年十一月二十八日施行之商標(biāo)法 增訂立體、單一顏色及聲音商標(biāo)。立體、顏色及聲音商標(biāo)這些特殊型態(tài)的商標(biāo)，與一般傳統(tǒng)商標(biāo)不 同之處在於一般消費者通常不會將其視為區(qū)別商品或服務(wù)來源的標(biāo) 識，而將其視為商品的本身、提供商品實用的功能或裝飾性的形狀或 圖樣，因此，如何判斷立體、顏色及聲音商標(biāo)的識別性，就成為實務(wù) 審查上非常重要的一環(huán) 。這些特殊型態(tài)商標(biāo)識別性的判斷應(yīng)考慮消費 者的認(rèn)知、商品的特性及相關(guān)消費市場使用的情

2、形等因素，因為只有 依消費者的認(rèn)知，會將其作為區(qū)別商品或服務(wù)來源的標(biāo)識，才具有識 別性。又商標(biāo)法第十七條第二項規(guī)定： 商標(biāo)應(yīng)以視覺可感知之圖樣表 示之。為符合以視覺可感知之圖樣表示 ，以清楚、明確、易使人 理解及客觀的方式呈現(xiàn)其所欲請求保護(hù)的標(biāo)的，俾便公告周知，立 體、顏色及聲音商標(biāo)應(yīng)以圖文呈現(xiàn)。此外，立體形狀要能獲準(zhǔn)註冊，亦涉及非功能性的要求，以防止 具有技術(shù)性及功能性的創(chuàng)作，例如在專利期滿後，藉由取得商標(biāo)法的 保護(hù)獲得永久的保護(hù)，而影響技術(shù)的創(chuàng)新及市場公平競爭的秩序。以下將分別就立體、顏色及聲音商標(biāo)說明其審查基準(zhǔn)。2. 立體商標(biāo)以下將先介紹立體商標(biāo)之意義及可能的申請態(tài)樣 ，然後說明立體商標(biāo)

3、識別性及非功能性的判斷標(biāo)準(zhǔn) ，最後再說明立體商標(biāo)與新式樣專 利權(quán)及著作權(quán)競合之關(guān)係。2.1 意義依商標(biāo)法第五條第一項的規(guī)定，立體形狀得作為商標(biāo)之要素 申請註冊。立體商標(biāo)係指凡以三度空間之具有長、寬、高所形成 之立體形狀，並能使相關(guān)消費者藉以區(qū)別不同之商品或服務(wù)來源 之商標(biāo)。立體商標(biāo)要能獲準(zhǔn)註冊須符合識別性、非功能性及其他 一般商標(biāo)註冊之要件。2.2 立體商標(biāo)之申請2.2.1 立體商標(biāo)之申請依商標(biāo)法施行細(xì)則第十一條第一項規(guī)定： 申請註冊立 體商標(biāo)者，應(yīng)於申請書中聲明，並以立體形狀圖形表示及為 相關(guān)說明。是以申請立體商標(biāo)應(yīng)於申請書中聲明其為立體 商標(biāo)，其次關(guān)於商標(biāo)之表示，除了以立體形狀圖形表示外，

4、 應(yīng)輔以文字描述該立體形狀。有關(guān)立體商標(biāo)之申請，若申請人以本局局網(wǎng)提供之立 體商標(biāo)註冊申請書，提出申請，應(yīng)認(rèn)為其已聲明其所欲申 請註冊者為立體商標(biāo)。若以一般商標(biāo)註冊申請書，提出申 請，且未於該申請書中聲明其所欲申請註冊者為立體商 標(biāo)，而依其貼附之立體形狀圖示及其他客觀事証，例如透 視圖或相關(guān)說明等，可以推認(rèn)其應(yīng)係申請立體商標(biāo)而誤用 申請書表者，應(yīng)通知申請人釋明並補正申請書表。為明確表現(xiàn)立體形狀，滿足商標(biāo)適切審查的需要，申請人得同時檢附五張以下不同角度相同比例之視圖或樣 本。商標(biāo)專責(zé)機(jī)關(guān)認(rèn)有必要時 ，亦得通知申請人檢附之 （參 照商標(biāo)法施行細(xì)則第十一條第二項規(guī)定） 。申請時，商標(biāo)圖 樣欄位僅黏貼

5、一主要立體形狀圖，嗣後補送其他角度視圖 者，若補送之其他角度視圖為原黏貼主要立體形狀圖所涵 括，則屬原圖樣之補充，不影響其申請日。反之，若嗣後 所附之其他角度視圖與原黏貼主要立體形狀圖非表示同一 商標(biāo)，則屬變更，依商標(biāo)法第二十條第二項規(guī)定： 商標(biāo)及 其指定使用之商品或服務(wù)，申請後即不得變更 。依商標(biāo)法施行細(xì)則規(guī)定並未允許申請人檢附相片之立 體商標(biāo)圖樣，蓋因掃描、存檔及商標(biāo)公報印刷上易模糊不 清，且相片紙不易黏貼、易脫落，故以相片呈現(xiàn)立體商標(biāo) 圖樣不被接受，審查人員將限期通知申請人補正。2.2.2 立體商標(biāo)之描述立體商標(biāo)的申請，如果沒有清楚的商標(biāo)描述，對於判 斷申請人主張的範(fàn)圍、商標(biāo)的識別性，以

6、及在商標(biāo)資料庫 中，搜尋是否存在任何相衝突的註冊商標(biāo)時，可能會產(chǎn)生 許多困難。尤其申請註冊之立體商標(biāo)，若還包括文字、圖 形、記號或顏色，更需要清楚、明確的描述。因此，商標(biāo) 的描述在幫助判斷申請商標(biāo)確切的性質(zhì)方面，扮演一個非 常重要的角色，如審查人員認(rèn)為商標(biāo)描述的內(nèi)容不足以明 確描述所欲申請保護(hù)的立體商標(biāo)，得要求申請人補正。若立體圖已很清楚明確 ，且其特徵也都很明顯 ，則商 標(biāo)圖樣描述欄位中可簡單描述，例如： 如申請書中之立 體圖所示，本件係球形香水瓶形狀之立體商標(biāo) ，反之，則 應(yīng)詳細(xì)描述，例如：如申請書中之立體圖所示，本商標(biāo)係 由香水或古龍水之瓶子及瓶蓋之外型所構(gòu)成，瓶身及瓶蓋 上均有一個立體

7、V字型設(shè)計。又因商標(biāo)法施行細(xì)則第十一條第三項規(guī)定 ：前二項立 體形狀包括不主張權(quán)利之部分者，應(yīng)使用實線描繪主張權(quán) 利之部分，另以虛線表示不主張權(quán)利之部分，並聲明不專 用。是以申請立體商標(biāo)時，關(guān)於請求專用或不專用之範(fàn) 圍，亦應(yīng)以文字明確描述，例如：在立體商標(biāo)申請書之商 標(biāo)圖樣描述欄位中載明本件商標(biāo)如申請書所附之立體圖 所示，係由公雞之立體形狀使用於汽車之車頂所構(gòu)成，其 中汽車形狀部分係以虛線描繪 ，且在聲明不專用欄位中聲 明該虛線之部分不專用。若立體形狀包括不主張權(quán)利之部 分，應(yīng)以虛線表示而以實線表示，該瑕疵得補正，不影響 申請日。再者，由於商標(biāo)描述之內(nèi)容將公告於商標(biāo)公報，並加 註於商標(biāo)註冊證上

8、，故於申請時即應(yīng)填寫，如未填寫，審 查人員將限期通知申請人補正。此外，商標(biāo)描述的內(nèi)容與 所貼附之立體圖之間須相互一致，且彼此之間應(yīng)可以互相 參照。若商標(biāo)描述內(nèi)容與所貼附之立體圖不一致，應(yīng)以所 貼附之立體圖為準(zhǔn)，必要時並得通知申請人限期補正。申 請人亦得請求修正商標(biāo)描述的內(nèi)容，以與所貼附之立體圖 一致。商標(biāo)描述內(nèi)容的修正，並不影響申請日。2.3 申請態(tài)樣立體商標(biāo)可能的申請態(tài)樣如下：1）商品本身的形狀2）商品包裝容器之形狀3）立體形狀標(biāo)識（商品或商品包裝容器以外之立體形 狀）4）服務(wù)場所之裝潢設(shè)計5）文字、圖形、記號或顏色與立體形狀之聯(lián)合式2.4 立體商標(biāo)識別性之判斷立體形狀之申請註冊如同平面圖樣

9、之申請註冊一樣皆須 具有識別性，才能獲準(zhǔn)註冊。但是與平面圖樣相較，立體形 狀要取得識別性較為不易，尤其當(dāng)立體形狀為商品本身的形 狀或商品包裝容器的形狀時，因為商品本身的形狀或商品包 裝容器的形狀，與商品密不可分，依消費者的認(rèn)知，通常將 其視為提供商品實用或裝飾功能的形狀，而非區(qū)別商品來源 的標(biāo)識，因此證明立體形狀識別性的證據(jù)要求，自較平面圖 樣嚴(yán)格。除了考慮消費者的認(rèn)知外，尚須考量商品的特性， 如果依商品的特性，其多樣化的設(shè)計本屬常態(tài)，例如玩偶商 品、燈具商品、衣服商品等，消費者通常會將其視為裝飾性 的圖樣或造型，而非區(qū)別來源的標(biāo)識；而日常用品的消費者 一般傾向於將注意力集中於產(chǎn)品上標(biāo)識，而非

10、產(chǎn)品本身的形 狀，因此日常用品的消費者一般不會將日常用品本身的形狀 視為區(qū)別來源的標(biāo)識等。商品的特性亦會影響消費者選擇該 商品商標(biāo)之注意程度。一般來說，消費者對愈昂貴、專業(yè)或 耐久財?shù)纳唐?，例如高科技、醫(yī)藥產(chǎn)品等，其注意程度愈高， 因此對這些產(chǎn)品之立體形狀的注意程度亦相對的提高，其可 作為區(qū)別來源標(biāo)示的可能性較大；反之，消費者對價格低廉、 日常用品或非耐久財?shù)纳唐?，例如肥皂等商品，其注意程?較低，除非這些產(chǎn)品之立體形狀非常的獨特、引人注目，使 得消費者易於其腦海中留下印象，並依其認(rèn)知，為區(qū)別商品 或服務(wù)來源的標(biāo)識，否則其不易成為區(qū)別來源的標(biāo)示。再者， 相關(guān)消費市場使用的情形亦是重要的考慮因素

11、，如果該立體 形狀，為相關(guān)業(yè)者所通常採用，則該立體形狀便不具有區(qū)別 來源的功能，而不具有識別性。又如上述，在某些行業(yè)，多 樣化的設(shè)計本屬常態(tài)，則其設(shè)計消費者多視為裝飾圖案，而 非區(qū)別來源的標(biāo)識，故亦不具識別性。以下將從立體形狀可能的態(tài)樣來說明立體形狀識別性之 判斷：2.4.1 商品本身的形狀（1）商品形狀如果是相關(guān)商品市場上普通的形狀，沒有 特殊性，則該商品形狀與商品具不可分性，為商品 的本質(zhì)，很難與商品本身概念相分離，一般不會認(rèn) 為其具有區(qū)別商品來源的作用，因此不具有商標(biāo)先 天之識別性，有違商標(biāo)法第二十三條第一項第一款 規(guī)定，而且往往亦僅表達(dá)了商品形狀本身而已，同 時違反第二十三條第一項第二

12、款規(guī)定。但申請人若 能提供相當(dāng)之證據(jù)，例如消費者是否認(rèn)識該商品形 狀為表彰商品來源之標(biāo)識的消費者調(diào)查報告、廣告 支出、強調(diào)該商品形狀之特色可作為辨別商品來源 的廣告（例如請認(rèn)明這個商品形狀等廣告文字或廣 告詞）、商品形狀使用期間長短與獨家性及銷售情 況等，來證明該商品形狀業(yè)經(jīng)申請人使用且在交易 上已成為表彰申請人商品之標(biāo)識，並得藉以與他人 之商品相區(qū)別，而例外地因取得後天識別性，而得 依商標(biāo)法第二十三條第四項之規(guī)定核準(zhǔn)其註冊。（2）商品形狀若非相關(guān)消費市場通常採用的形狀，相反 地，該形狀相當(dāng)特殊而予人印象深刻，使得消費者 易於其腦海中留下印象，產(chǎn)生記憶，並依其認(rèn)知， 在觀念上可以將該形狀與商品

13、相區(qū)分，而將其視為 辨別商品來源之標(biāo)識，而非只是一種裝飾性的形狀 設(shè)計，因具商標(biāo)標(biāo)示商品來源的功能，有商標(biāo)先天 之識別性。但應(yīng)注意者，特殊外形倘予消費者之印 象，係由於其美觀而引起消費者購買的慾望，而無 區(qū)別商品功能來源者，仍不具識別性。此外，如上 述，在某些行業(yè)中，多樣化的商品形狀設(shè)計本屬常 態(tài)，例如在商品分類第二十八類的玩具商品、第十 一類的燈具商品等，消費者一般都將其商品形狀設(shè) 計，視為一種裝飾，故儘管該商品形狀設(shè)計，非相 關(guān)消費市場通常採用的形狀，因消費者較易將其視 為只是一種裝飾性的設(shè)計形狀，而非辨別商品來源 之標(biāo)識，故較不易產(chǎn)生識別性。2.4.2 商品包裝容器之形狀由於商品包裝容器

14、之形狀，與商品密不可分，因此，商 品本身形狀所作識別性的考量與判斷，同樣亦可適用於 商品包裝容器之形狀。又商標(biāo)法第二十三條第一項第二 款規(guī)定的商品之形狀 ，解釋上應(yīng)包含商品包裝容器 之形狀，亦即商標(biāo)若僅由相關(guān)消費市場通常採用之商品 包裝容器之形狀所構(gòu)成，因不具識別性，且屬商品包裝 容器之表示而已，無法作為辨別商品來源之標(biāo)識，故依 商標(biāo)法第二十三條第一項第一款及第二款規(guī)定不得註rrrL冊。2.4.3 立體形狀標(biāo)識（商品或商品包裝容器以外之立體形狀） 指與商品或商品包裝容器以外無關(guān)的立體形狀設(shè)計，其 識別性的判斷標(biāo)準(zhǔn)如同平面商標(biāo)一樣，只要能使消費者 足以辨別商品或服務(wù)來源，即具識別性。2.4.4

15、服務(wù)場所之裝潢設(shè)計 服務(wù)場所之裝潢設(shè)計，為營業(yè)之包裝，其識別性的判 斷標(biāo)準(zhǔn)與商品包裝容器之形狀相同。又商標(biāo)法第二十 三條第一項第二款所謂 服務(wù)之形狀，應(yīng)係指營業(yè)之 包裝，故單純以普通習(xí)見的裝潢設(shè)計來申請註冊，既 不具識別性，亦屬服務(wù)場所裝潢設(shè)計形狀之表示，應(yīng) 依商標(biāo)法第二十三條第一項第一款及第二款的規(guī)定， 不準(zhǔn)其註冊。2.4.5 文字、圖形、記號或顏色與立體形狀之聯(lián)合式 由於商品或其包裝容器之形狀，依市場交易習(xí)慣，大 都結(jié)合文字、圖形及顏色構(gòu)成一整體外觀，予消費者 寓目之印象為單一視覺效果印象，故識別性的判斷應(yīng) 以文字、圖形及/ 或顏色與立體形狀之聯(lián)合式所呈現(xiàn)之 整體外觀判斷之，是以商品或其包

16、裝容器之形狀本身 雖欠缺識別性，但附加文字、圖形及 / 或顏色，其所呈 現(xiàn)之立體形狀之整體外觀若具識別性，則其註冊之申 請仍應(yīng)予以核準(zhǔn)，但該欠缺識別性之商品或其包裝容 器之形狀本身，依商標(biāo)法第十九條及商標(biāo)法施行細(xì)則 第十一條規(guī)定，應(yīng)聲明不專用。反之，若所附加的文 字、圖形及 /或顏色本身亦欠缺識別性，因該商標(biāo)整體 不具識別性，所以其申請應(yīng)依商標(biāo)法第二十三條第一 項第一款規(guī)定予以核駁。2.5 立體商標(biāo)之非功能性2.5.1 規(guī)範(fàn)意義商標(biāo)法第二十三條第一項第四款規(guī)定 ：商品或包裝之立體 形狀係為發(fā)揮其功能性所必要者 ，不得註冊。其立法意旨 係因商品或其包裝之立體形狀具有特定使用上的功能，且 該功能為

17、達(dá)到該商品之使用或目的所必須、為達(dá)到某種技 術(shù)效果所必要，或該形狀的製作成本或方法比較簡單、便 宜或較好，於同類競爭商品中具有競爭優(yōu)勢，為免影響相 關(guān)事業(yè)之公平競爭，首創(chuàng)者除得循專利法取得一定期限之 保護(hù)外，為使一般業(yè)者都可以合理使用以利公平競爭，應(yīng) 認(rèn)為係商品或其包裝為發(fā)揮其功能所必要者，不得由特定 人註冊長期專用。又如上述所言，具功能性而為業(yè)者所需 要之商品或包裝之立體形狀，若由一人所獨占，將嚴(yán)重影 響同業(yè)權(quán)益，產(chǎn)生不公平的後果，是以具功能性之商標(biāo)縱 使經(jīng)長期使用而取得商標(biāo)的識別性，仍不得準(zhǔn)予註冊。2.5.2 功能性判斷之考量因素 其可能考量的因素如下： （1）該形狀是否為達(dá)到該商品之使用

18、或目的所必須 所謂該形狀為達(dá)到該商品之使用或目的所必須 ， 係指該形狀無其他的替代形狀，可供其他競爭者選 擇，而為發(fā)揮其商品之使用目的所必要。例如圓形是 輪胎設(shè)計的唯一選擇 ，故圓形外觀不可註冊為輪胎商 標(biāo)，而由特定人獨占使用；又縫衣針必須一頭是尖 的，另一頭是能將線穿進(jìn)去的橢圓形孔所組成，才能 達(dá)到其縫製衣服的使用目的，若以該形狀申請註冊， 因該形狀為達(dá)成其縫製或修補衣服之目的所必須 ，若 由特定人獨占使用，將嚴(yán)重影響公平競爭，故屬於為 發(fā)揮其功能所必要者，不準(zhǔn)其註冊。2）該形狀是否為達(dá)到某種技術(shù)效果所必要 立體形狀為達(dá)到某種技術(shù)效果所必要 ，例如電風(fēng)扇葉 片之形狀係為達(dá)到特殊空氣流動型態(tài)效

19、果所必要的 形狀，且尚無其他替代的形狀可達(dá)到相同的效果，故 電風(fēng)扇葉片之形狀為發(fā)揮電風(fēng)扇商品達(dá)到特殊空氣 流動型態(tài)效果所必要 ，故不得以電風(fēng)扇葉片之形狀指 定使用於電風(fēng)扇商品申請註冊 ，否則即違反商標(biāo)法第 二十三條第一項第四款之規(guī)定。反之，如果某一種立 體形狀對於其申請指定使用的商品而言 ，即使有一些 功能性的特徵，但是從商品實用功能的角度來看，該 功能並不是主要的 ，且其功能性特徵的實現(xiàn)方式具有 任意性，可以多種方式實現(xiàn)，那麼該立體形狀即非為 達(dá)到某種技術(shù)效果所必要 。又某一立體形狀是否為達(dá) 到某種技術(shù)效果所必要 ，得以該形狀是否已取得發(fā)明 或新型專利權(quán)作為其判斷標(biāo)準(zhǔn)之一，蓋因有發(fā)明、新 型

20、專利權(quán)之存在，可顯示該形狀之實用功能，因此可 以作為該形狀具有達(dá)到某種技術(shù)效果所必要的表面 證據(jù)。此外，若申請人在其廣告或促銷活動中，曾強 調(diào)該立體形狀所具有的功能或該形狀為達(dá)到某種效 果所必要，該事實亦得作為判斷該立體形狀是否為達(dá) 到某種技術(shù)效果所必要的佐證。3）該形狀的製作成本或方法是否比較簡單、便宜或較好 該形狀的製作成本或方法若係比較簡單、便宜或較 好，一旦允許該形狀註冊為立體商標(biāo)，取得商標(biāo)獨占 權(quán)後，其他業(yè)者為避免侵害該商標(biāo)，勢必增加製造成 本或使用較困難或較差的製造方式製造其他形狀 ，浪 費社會經(jīng)濟(jì)資源，如此顯將造成不公平競爭，並嚴(yán)重 影響公益，故應(yīng)有上述第二十三第一項第四款 爲(wèi)發(fā)

21、 揮其功能性所必要 規(guī)定之適用。例如餅乾製造過程 中簡單噴出或切割之形狀，如圓形或長方形。另需特別注意的是，功能性的判斷係隨著時間的變 遷、技術(shù)進(jìn)步、市場的改變而有所不同，非一成不變。此 外，在申請註冊時，若申請的立體商標(biāo)非僅由具有功能性 特徵的形狀所組成， 尚包含其他具有特色的形狀 ，且申請 人很明顯地並無取得該具有功能性部分獨占權(quán)的意圖 ，並 從其指定使用商品之實用功能的角度來看 ，該功能並不是 主要的，如果就立體商標(biāo)整體觀之，具有識別性，縱使該 立體商標(biāo)的某一部分具功能性的特徵， 仍可核準(zhǔn)其註冊。 例如，就盛裝廢棄物的容器而言 ，某種燈塔狀的移動式 （附 輪子）垃圾筒，雖然該移動式垃圾桶

22、具有功能性的特徵， 但從其指定使用商品之實用功能的角度來看 ，該功能並不 是主要的，且申請人很明顯地並無取得該具有功能性部分 獨占權(quán)的意圖，同時此種燈塔的形狀 ，並非垃圾筒之一般 代表性的基本形狀 ，考量該燈塔狀垃圾筒整體所具有的識 別性與其功能性特徵之非主要性， 仍得準(zhǔn)其註冊 ，只不過 申請人於註冊時無法就該容器的功能性部分（輪子的部 分）取得獨占權(quán)。2.6 其他一般商標(biāo)註冊之要件 立體商標(biāo)不得違反商標(biāo)法第二十三第一項所規(guī)定之其他不準(zhǔn)註 冊的事由，例如不得以總統(tǒng)之肖像作為立體商標(biāo)申請註冊。2.7 立體商標(biāo)與新式樣專利及著作權(quán)競合之關(guān)係2.7.1 與新式樣專利競合之關(guān)係： 商標(biāo)法中規(guī)定為發(fā)揮其

23、功能所必要者，不得取得商標(biāo)註 冊，主要在於具有技術(shù)性及功能性的創(chuàng)作，應(yīng)以專利制度 保護(hù)，並在專利期滿後，任何人對該技術(shù)可自由利用，以 促進(jìn)技術(shù)發(fā)展。而新式樣專利係指對物品之形狀、花紋、 色彩或其結(jié)合，透過視覺訴求之創(chuàng)作，並非屬技術(shù)創(chuàng)作， 其影響市場公平性競爭的可能性較新型 、發(fā)明專利之具有 實用功能性的影響為低 ，因此一立體形狀設(shè)計有可能同時 獲得商標(biāo)法與專利法的保護(hù)，但重要的是，該外觀造形要 獲得商標(biāo)保護(hù)，必須具有區(qū)別商品來源之功能。此外，取 得新式樣專利權(quán)的立體形狀設(shè)計 ，在其專利期間雖能排他 的使用該立體形狀，但該立體形狀若不具識別性，並不因 該排他的使用而當(dāng)然使原本不具識別性的立體形狀

24、設(shè)計 因而取得識別性。蓋因立體形狀設(shè)計是否具備識別性，並 非取得新式樣專利權(quán)的要件 ，亦即一項不具識別性的立體 形狀設(shè)計，可僅因其設(shè)計上的創(chuàng)意而取得新式樣專利權(quán)， 但卻不可能因此進(jìn)而取得識別性及商標(biāo)權(quán) ，除非該新式樣 專利權(quán)人可以舉證證明該不具先天識別性的產(chǎn)品形狀設(shè) 計，業(yè)經(jīng)申請人使用 ，且在交易上已成為表彰申請人商品 之標(biāo)識，並得藉以與他人之商品相區(qū)別，基於取得商標(biāo)第 二層意義，所具有之後天識別性，而依商標(biāo)法第二十三條 第四項之規(guī)定核準(zhǔn)其註冊。2.7.2 與著作權(quán)競合之關(guān)係我國著作權(quán)法之立法目的係為保障著作人著作權(quán)益 ，調(diào)和 社會公共利益，促進(jìn)國家文化發(fā)展（著作權(quán)法第一條參 照），與商標(biāo)法之

25、立法目的不同。由於著作之使用極為廣 泛，可能作為識別商品或服務(wù)來源之商標(biāo)來使用 ，是以立 體商標(biāo)之形狀，若同時符合商標(biāo)法與著作權(quán)法保護(hù)之要 件，可同時取得商標(biāo)權(quán)與著作權(quán)。3. 顏色商標(biāo)3.1 意義所謂顏色商標(biāo)指單純以單一顏色或顏色組合作為商標(biāo)申請註 冊，而該單一顏色或顏色組合本身已足資表彰商品或服務(wù)來源者 而言，不包括以文字、圖形或記號與顏色之聯(lián)合式商標(biāo)。是以， 一般平面設(shè)計圖樣有固定的圖形形狀且施予顏色 ，應(yīng)屬圖形商標(biāo) 而非顏色商標(biāo)，二者並不相同。3.2 顏色商標(biāo)之申請3.2.1 顏色商標(biāo)之申請依商標(biāo)法施行細(xì)則第九條之規(guī)定 ：申請註冊顏色商標(biāo) 者，應(yīng)於申請書中聲明，並載明該顏色及相關(guān)說明；前

26、項 商標(biāo)，得以虛線表現(xiàn)實際使用於指定商品或服務(wù)之方式、 位置或內(nèi)容態(tài)樣；前項虛線部分，不屬於顏色商標(biāo)之一部 分，是以申請顏色商標(biāo)應(yīng)於申請書中聲明其為顏色商標(biāo)， 且除呈現(xiàn)該顏色外 ，尚須以文字描述該顏色 。顏色的描述， 特別是單一顏色的描述，為更加精確地定義所欲受保護(hù)的 顏色，申請人亦可選擇以顏色辨識系統(tǒng)來定義該顏色，例如：如申請書中所示之顏色，本件顏色商標(biāo)係由綠色所構(gòu) 成，該顏色為顏色辨識系統(tǒng) PMS348之綠色，指定使用在 指定商品之盒蓋上，其中虛線部分之形狀不屬於商標(biāo)之一 部份。又如前所述，由於商標(biāo)描述之內(nèi)容將公告於商標(biāo)公 報，並加註於商標(biāo)註冊證上，故於申請時即應(yīng)填寫。此外， 依商標(biāo)法施行

27、細(xì)則第九條第二項之規(guī)定，申請註冊顏色商 標(biāo)得以虛線表現(xiàn)實際使用於指定商品或服務(wù)之方式、位置 或內(nèi)容態(tài)樣，若未以虛線表現(xiàn)實際使用於指定商品或服務(wù) 之方式、位置或內(nèi)容態(tài)樣，則應(yīng)以文字詳細(xì)描述，俾便具 體認(rèn)定申請註冊顏色商標(biāo)是否具識別性及其主張權(quán)利之範(fàn) 圍。另外，商標(biāo)及其描述應(yīng)共同清楚的界定構(gòu)成商標(biāo)所有 細(xì)節(jié)的部分，且彼此之間應(yīng)相互一致，互為參照。若顏色 商標(biāo)描述內(nèi)容與申請書中所示之顏色不一致，應(yīng)以申請書 中所示之顏色為準(zhǔn)，必要時並得通知申請人限期補正。申 請人亦得請求修正顏色商標(biāo)描述的內(nèi)容，以與申請書中所 示之顏色一致。又顏色商標(biāo)描述內(nèi)容的修正，並不影響申 請日。3.2.2 顏色商標(biāo)之描述如前所述

28、，依商標(biāo)法施行細(xì)則第九條的規(guī)定，申請顏 色商標(biāo)應(yīng)以文字描述該顏色，且得以虛線表現(xiàn)實際使用於 指定商品或服務(wù)之方式、位置或內(nèi)容態(tài)樣。若顏色商標(biāo)相 當(dāng)簡單、清楚明確，則可簡單描述，例如： 如申請書中所 示之顏色，本件顏色商標(biāo)係由紅、白、藍(lán)三色由上而下所 組成。反之，若顏色商標(biāo)複雜，則應(yīng)詳細(xì)描述，例如： 如 申請書中所示之顏色，本件顏色商標(biāo)上虛線部分容器之形狀不屬於商標(biāo)之一部分；其顏色為紅、白、藍(lán)三色由上而 下，水平式律動性條紋，並採固定比例 6：4： 15 分布於商 品容器表面；如申請書中所示之顏色 ，本件為顏色商標(biāo)， 虛線部分之形狀不屬於商標(biāo)之一部分；其顏色為銅、黑二 色組合置於圓柱體上，銅色於

29、上，黑色位於其下 。3.3 識別性3.3.1 單一顏色與顏色組合具有先天識別性程度高低不同顏色商標(biāo)先天識別性之程度較低，蓋因消費者對顏 色，尤其是單一顏色之認(rèn)知多屬裝飾性， 因此顏色商標(biāo)要 能註冊為商標(biāo) ，如同其他型態(tài)的商標(biāo)一樣，必須該顏色商 標(biāo)能使消費者足以辨別商品或服務(wù)來源。單一顏色，一般來說，消費者對其認(rèn)知，大都將之作 為裝飾的圖案，且消費者用肉眼能分辨之顏色有限，因 此，單一顏色原則上不具有先天之識別性，要能註冊為商 標(biāo)，必須證明已取得後天之識別性， 亦即申請人須提供相 當(dāng)之證據(jù)證明該單一顏色業(yè)經(jīng)申請人使用且在交易上已 成為表彰申請人商品或服務(wù)之標(biāo)識 ，並得藉以與他人之商 品或服務(wù)相區(qū)

30、別 ，而例外地依商標(biāo)法第二十三條第四項之 規(guī)定準(zhǔn)其註冊之申請 ，否則應(yīng)以其缺乏識別性而依商標(biāo)法 第二十三條第一項第一款之規(guī)定核駁其註冊之申請。而顏色組合比單一顏色可能具有較高程度的先天識 別性，因此，若顏色組合具有先天識別性，能使消費者足 以辨別商品或服務(wù)來源，則不待舉証證明其已取得識別 性，即可獲準(zhǔn)註冊。但不可諱言的，顏色組合商標(biāo)較一般 圖形設(shè)計商標(biāo)不易取得先天識別性。又依商標(biāo)法第二十三條第一項第二款規(guī)定 ，商標(biāo)表示商品或服務(wù)之形狀 、品質(zhì)、功用或其他說明者 ，不得註冊 。 其立法意旨乃因商標(biāo)上之文字 、圖形、記號、顏色、聲音、 立體形狀或其聯(lián)合式 ，若係表示申請註冊商標(biāo)所使用商品 之形狀、

31、品質(zhì)、功用或其他說明，將使得商品之形狀、品 質(zhì)、功用或其他說明由一人所獨占，嚴(yán)重影響同業(yè)權(quán)益， 產(chǎn)生不公平的後果 。同時亦與商標(biāo)必須具備足以使商品購 買人認(rèn)識其為表彰商品或服務(wù)之標(biāo)識 ，並得藉以與他人之 商品或服務(wù)相區(qū)別之識別性不符， 因此，申請註冊之顏色 商標(biāo)若係表示申請註冊商標(biāo)所使用商品之品質(zhì) 、功用或其 他說明，例如白色為牛奶商品本身的自然顏色， 若以白色 指定使用於牛奶商品，則為其申請註冊商品說明性的顏 色；以黑色指定使用於太陽能收集器商品，或以銀色使用 於建築物隔熱板商品 ，前述黑色或銀色即為申請註冊商品 功用的說明；在口味方面，紅色代表蕃茄或草莓口味、黃 色代表檸檬口味 ，若以紅色

32、或黃色指定使用於蕃茄、草莓 或檸檬口味食品等相關(guān)之商品 ，則為其指定商品口味方面 的說明，揆諸上述公益性與識別性的考量，依商標(biāo)法第二 十三條第一項第一款及第二款的規(guī)定，皆不得註冊。3.3.2 識別性之證據(jù) 單一顏色透過使用，取得後天識別性的證據(jù)，應(yīng)較顏 色組合嚴(yán)格，因為顏色組合可能具有先天之識別性，與單 一顏色原則上不具先天識別性不同 。有關(guān)顏色之識別性， 申請人於廣告或行銷時，特別強調(diào)顏色為商標(biāo)，例如，在 廣告的內(nèi)容，特別提及相關(guān)商品的顏色，例如： 請認(rèn)明 這個特殊的顏色、請尋找這個迷人的顏色 、尋找橘色 的盒子或特殊的顏色等，較易證明商標(biāo)之識別性。此外，顏色使用於指定商品之使用量、使用期間

33、之長短、 銷售情況、廣告支出、消費者調(diào)查報告等，亦是判斷系爭 顏色是否具識別性的考量因素。3.4 通用的顏色標(biāo)章 所謂通用的顏色標(biāo)章，係指顏色因相關(guān)業(yè)者普遍使用，而已 為社會大眾所習(xí)知習(xí)見，而成為業(yè)界通用且廣為人知的顏色，依 商標(biāo)法第二十三條第一項第三款之規(guī)定，應(yīng)不準(zhǔn)其註冊。蓋顏色 有限，若通用且廣為人知的顏色由某特定人所獨占，將產(chǎn)生不公 平競爭及嚴(yán)重影響交易秩序的後果 ，因此不準(zhǔn)通用的顏色標(biāo)章註 冊。例如：黃色為計程車通用之顏色，不能於車輛等商品， 享有獨占權(quán)；紅色被用來當(dāng)作為危險的警告標(biāo)誌，因此於醫(yī)療等 服務(wù)方面，不能有獨占權(quán)。又考量通用的顏色標(biāo)章若為某一特定 人所獨占，將產(chǎn)生不公平競爭、

34、嚴(yán)重影響交易秩序後果的公益 性，以及通用的顏色標(biāo)章並無法藉由申請人的使用而在交易上成 為表彰商品或服務(wù)來源的標(biāo)識 ，故無商標(biāo)法第二十三條第四項規(guī) 定之適用。4. 聲音商標(biāo)4.1 意義所謂的聲音商標(biāo) ，係指足以使相關(guān)消費者區(qū)別商品或服務(wù)來源之 聲音。例如：具識別性之簡短的廣告歌曲 、旋律、人說話的聲音、 鐘聲、鈴聲或動物的叫聲等。4.2 聲音商標(biāo)之申請4.2.1 聲音商標(biāo)之申請 依商標(biāo)法施行細(xì)則第十條之規(guī)定：申請註冊聲音商標(biāo) 者，應(yīng)於申請書中聲明，並以五線譜、簡譜或描述說明表 示，同時檢附存載該聲音之光碟片。以五線譜或簡譜表示 者，應(yīng)為相關(guān)說明，故申請時，除於申請書中聲明其為 聲音商標(biāo)外，應(yīng)以五線譜或簡譜表示，並為相關(guān)之說明， 同時尚須檢附存載該聲音之光碟片。若聲音無法以五線譜 或簡譜表示，亦得單純以文字描述聲音商標(biāo)，並檢附存載 該聲音之光碟片。又由於聲音商標(biāo)係以聽覺作為區(qū)別商品 或服務(wù)的來源，因此上述五線譜或簡譜、五線譜或簡譜相 關(guān)之說明、或單純以文字描述聲音商標(biāo)之內(nèi)容，與光碟片 所存載之聲音須相互一致，且彼此之間應(yīng)可以互相參照， 以確認(rèn)所欲請求保護(hù)的標(biāo)的。422聲音商標(biāo)之描述參照商標(biāo)法施行細(xì)則第十條的規(guī)定，聲音商標(biāo)的申請 得以五線譜或簡譜表示，並為相關(guān)之說明，或單純以文字 描述聲音商標(biāo)：（1）以樂譜搭配相關(guān)說明的方式，描述聲音商標(biāo)以AT&T為例：樂譜：聲音商標(biāo)