“黑加油站”“流動加油車”究竟該由哪個執(zhí)法部門管

1、hnp；/ww hlfadash Lntt執(zhí)法大師APP、全國市場監(jiān)管一線執(zhí)法人員的學(xué)習(xí)交流社區(qū)“黑加油站”“流動加油車”究竟該由哪個執(zhí)法部門管?近年來，在“黑加油站”屢禁不絕的嚴峻形勢下，“流動加油車”在全國各地又 陸續(xù)出現(xiàn)，有的地方其活動還日益頻繁，存在著巨大的安全隱患。但在“黝口油 站” “渤加油車”應(yīng)亥歸哪個部門監(jiān)管這一問題上，在相關(guān)職能部門之間一直以 來存在著較大爭議。因此，執(zhí)法大師app邀請相關(guān)專家就此問題進行解答。據(jù)了解，目前的“黑加油站”有兩種類型，一種是經(jīng)營屬于危險化學(xué)品的成品 油（指經(jīng)營汽油或者既經(jīng)營汽油又經(jīng)營柴油，下同）的“黑加油站”，這種情形 占大多數(shù)。另一種是僅經(jīng)營不

2、屬于危險化學(xué)品的成品油，即僅經(jīng)營閉杯閃點大 于60 C柴油的“黑加油站”。（閉杯閃點小于等于60 C的柴油屬于危險化學(xué)品）“流動加油車”目前也主要有兩種類型，一種是未取得成品油經(jīng)營許可用“流 動加油車”銷售成品油牟利，這種情形占大多數(shù)。另一種是證照齊全的加油站為 了增加成品油銷量，也以“流動加油車”的方式銷售成品油?，F(xiàn)行有效的涉及成品油市場監(jiān)管的法律規(guī)范，除涉及成品油質(zhì)量監(jiān)管的大 氣污染防治法外還有3部，分別是：1.危險化學(xué)品安全管理條例；2.國務(wù) 院于2017年8月6日以第684號令公布并自2017年10月1日起施行無證 無照經(jīng)營查處辦法；3.商務(wù)部于2006年12月4日以第23號令公布并于

3、2015 年10月28日修正的成品油市場管理辦法。筆者針對“黝盯由站”“渤加油車”上述現(xiàn)狀，通過認真研究上述法律規(guī)范得 出下列結(jié)論，與廣大同仁共享、工商（市場監(jiān)管）部門沒有查處無證經(jīng)營成品油違法行為的職責(zé)根據(jù)國務(wù)院對確需保留的行政審批項目設(shè)定行政許可的決定（國務(wù)院 令第412號）附件183項明確“石油成品油批發(fā)、倉儲、零售經(jīng)營資格審批的 實施機關(guān)為商務(wù)部、省級人民政府商務(wù)行政主管部門”的決定和成品油市場管 理辦法第三條“國家對成品油經(jīng)營實行許可制度”。第四條“本辦、法所稱成品油 是指汽油、煤油、柴油及其他符合國家產(chǎn)品質(zhì)量標準、具有相同用途的乙醇汽 油和生物柴油等替代燃料?！钡诹鶙l“申請從事成品

4、油零售經(jīng)營資格的企業(yè)，應(yīng)當(dāng) 向所在地市級（設(shè)區(qū)的市,下同）人民政府商務(wù)主管部門提出申請。地市級人民政 府商務(wù)主管部門審查后，將初步審查意見及申請材料報省級人民政府商務(wù)主管 部門。由省級人民政府商務(wù)主管部門決定是否給予成品油零售經(jīng)營許可”的規(guī) 定，國家對成品油經(jīng)營實行行政許可制度，并明確了許可審批的實施機關(guān)為商 務(wù)部門。無證無照經(jīng)營查處辦法第五條規(guī)定：“經(jīng)營者未依法取得許可從事經(jīng)營 活動的，由法律、法規(guī)、國務(wù)院決定規(guī)定的部門予以查處；法律、法規(guī)、國務(wù) 院決定沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的部 門予以查處?！?？第六條規(guī)定：“經(jīng)營者未依法取得營業(yè)執(zhí)照從事經(jīng)營活動的，由 履

5、行工商行政管理職責(zé)的部門（以下稱工商行政管理部門）予以查處。”？第七 條規(guī)定：“經(jīng)營者未依法取得許可且未依法取得營業(yè)執(zhí)照從事經(jīng)營活動的，依照 本辦法第五條的規(guī)定予以查處。根據(jù)無證無照經(jīng)營查處辦法第五條、第七條規(guī)定，對“無證”或者“既無 證又無照” 從事成品油經(jīng)營的，由法律、法規(guī)、國務(wù)院決定規(guī)定的部門予以查處； 法律、法規(guī)、國務(wù)院決定沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確的，由省級人民政府確定的 部門予以查處。但截至目前，沒有任何一部法律、法規(guī)規(guī)定工商（市場監(jiān)管）部門負責(zé)查 處無證經(jīng)營成品油違法行為，也沒有省級政府就此作出明確規(guī)定。雖然國務(wù) 院關(guān)于“先照后證”改革后加強事中事后監(jiān)管的意見（國發(fā)201562 號文

6、件， 2015年10月13日發(fā)布）附件第64項曾經(jīng)明確監(jiān)管部門為工商部門，但該附 件中作為監(jiān)管依據(jù)的兩個文件即國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家經(jīng)貿(mào)委等部門關(guān)于進 一步整頓和規(guī)范成品油市場秩序意見的通知（國辦發(fā)200172 號文件）和國 務(wù)院辦公廳關(guān)于開展加油站專項整治工作的通知（國辦發(fā)200218 號文件）， 都在隨后國務(wù)院印發(fā)的關(guān)于宣布失效一批國務(wù)院文件的決定（國發(fā)201568 號文件，2015年11月27日發(fā)布）中被宣布失效，因此也已不能再作為監(jiān)管 依據(jù)。根據(jù)無證無照經(jīng)營查處辦法第六條規(guī)定，工商（市場監(jiān)管）部門僅有 查處已取得成品油經(jīng)營許可但未取得營業(yè)執(zhí)照的無照經(jīng)營行為，但這種現(xiàn)象在 現(xiàn)實中則根本不會

7、出現(xiàn)。因為成品油經(jīng)營許可是后置審批，只有在取得營業(yè)執(zhí) 照后才能辦理成品油經(jīng)營許可，即只要取得了成品油經(jīng)營許可，就意味著肯定 已經(jīng)先有了營業(yè)執(zhí)照了。因此在成品油經(jīng)營中，只會存在“有照無證”和“既無證 又無照”兩種情形，根本不會出現(xiàn)“有正無照”這種情形。綜上，工商（市場監(jiān)管）部門沒有查處無證經(jīng)營成品油違法行為的職責(zé)。 由于現(xiàn)實中不會出現(xiàn)成品油經(jīng)營“有證無照”這一情形，因此實際上等于執(zhí)法實踐 中也不會出現(xiàn)工商（市場監(jiān)管）查處無照經(jīng)營成品油違法行為的情形。二、對“黑加油站”由安監(jiān)部門或者商務(wù)部門負責(zé)查處1. 對經(jīng)營屬于危險化學(xué)品的成品油的“黑加油站”，由安監(jiān)部門負責(zé)查處監(jiān)管依據(jù)：危險化學(xué)品安全管理條例

8、第七十七條第三款規(guī)定：“違反本 條例規(guī)定，未取得危險化學(xué)品經(jīng)營許可證從事危險化學(xué)品經(jīng)營的，由安全生產(chǎn) 監(jiān)督管理部門責(zé)令停止經(jīng)營活動，沒收違法經(jīng)營的危險化學(xué)品以及違法所得， 并處10萬元以上20萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?. 對僅經(jīng)營不屬于危險化學(xué)品的成品油（閉杯閃點大于60 C的柴油）的“黑 加油站”，由商務(wù)部門負責(zé)查處。監(jiān)管依據(jù)：成品油市場管理辦法第四十三條規(guī)定：“成品油經(jīng)營企業(yè)有 下列行為之一的，法律、法規(guī)有具體規(guī)定的，從其規(guī)定；如法律、法規(guī)未做規(guī) 定的，由所在地縣級以上人民政府商務(wù)主管部門視情節(jié)依法給予警告、責(zé)令停 業(yè)整頓、處違法所得3倍以下或30000 元以下罰款

9、處罰：（三）違反本辦 法規(guī)定的條件和程序，未經(jīng)許可擅自新建、遷建和擴建加油站或油庫的；”。三、對證照齊全的加油站用“流動加油車”為車輛提供加油業(yè)務(wù)的，由商務(wù) 部門負責(zé)查處監(jiān)管依據(jù)：成品油零售企業(yè)管理技術(shù)規(guī)范（商務(wù)部公告2004年第90 號）規(guī)定：“加油站汽油、柴油零售僅限于加油機銷售。”力加由站用流動加油車為 車輛提供加油業(yè)務(wù)就違反了這一規(guī)范要求。成品油市場管理辦法第四十三 條規(guī)定：“成品油經(jīng)營企業(yè)有下列行為之一的，法律、法規(guī)有具體規(guī)定的，從其 規(guī)定；如法律、法規(guī)未做規(guī)定的，由所在地縣級以上人民政府商務(wù)主管部門視 情節(jié)依法給予警告、責(zé)令停業(yè)整頓、處違法所得3倍以下或30000元以下罰款 處罰：

10、（十）違反有關(guān)技術(shù)規(guī)范要求的；”。四、對未取得成品油經(jīng)營許可用“流動加油車”為車輛提供加油業(yè)務(wù)，所銷 售成品油屬于危險化學(xué)品的，由公安和交通部門監(jiān)管監(jiān)管依據(jù)：危險化學(xué)品安全管理條例第六條規(guī)定：“對危險化學(xué)品的生 產(chǎn)、儲存、使用、經(jīng)營、運輸實施安全監(jiān)督管理的有關(guān)部門（以下統(tǒng)稱負有危 險化學(xué)品安全監(jiān)督管理職責(zé)的部門），依 照下列規(guī)定履行職責(zé)：（二）公安機 關(guān)負責(zé)危險化學(xué)品的公共安全管理，負責(zé)危險化學(xué)品運輸車輛的道路交通安 全管理。（五）交通運輸主管部門負責(zé)危險化學(xué)品道路運輸、水路運輸?shù)脑S可 以及運輸工具的安全管理，”？第四十九條、第八十五條、第八十九條分別 對交通和公安部門的具體管理職責(zé)作出了規(guī)定

11、。五、對未取得成品油經(jīng)營許可用“流動加油車”為車輛提供加油業(yè)務(wù)，所銷 售成品油不屬于危險化學(xué)品的，由商務(wù)部門監(jiān)管監(jiān)管依據(jù)：成品油市場管理辦法第三十八條規(guī)定：“成品油經(jīng)營企業(yè)應(yīng) 當(dāng)依法經(jīng)營，禁止下列行為：（一）無證無照、證照不符或超范圍經(jīng)營；”第四十三條規(guī)定：“成品油經(jīng)營企業(yè)有下列行為之一的，法律、法規(guī)有具體規(guī)定 的，從其規(guī)定；如法律、法規(guī)未做規(guī)定的，由所在地縣級以上人民政府商務(wù)主 管部門視情節(jié)依法給予警告、責(zé)令停業(yè)整頓、處違法所得3倍以下或30000元 以下罰款處罰：（十一）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他違法行為?！备鶕?jù)成品油市場管理辦法第三條“國家對成品油經(jīng)營實行許可制度”。第 四條“本辦法所稱

12、成品油是指汽油、煤油、柴油及其他符合國家產(chǎn)品質(zhì)量標準、 具有相同用途的乙醇汽油和生物柴油等替代燃料”的規(guī)定，經(jīng)營不屬于危險化學(xué) 品的成品油（閉杯閃點大于60 C的柴油）也需取得成品油經(jīng)營許可，在未取得 經(jīng)營許可的情況下擅自經(jīng)營閉杯閃點大于60 C的柴油，也構(gòu)成成品油市場管 理辦法第三十八條所禁止的無證經(jīng)營違法行為，屬于成品油市場管理辦法 第四十三條第（十一）項所指的“法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他違法行為?！绷?、對未取得成品油經(jīng)營許可銷售不屬于危險化學(xué)品的成品油的無證經(jīng)營 違法行為，目前只能由商務(wù)部門依據(jù)成品油市場管理辦法進行查處根據(jù)無證無照經(jīng)營查處辦法第五條、第七條規(guī)定，對“無證”或者“既無 證

13、又無照”從事成品油經(jīng)營的，由法律、法規(guī)、國務(wù)院決定規(guī)定的部門予以查處； 法律、法規(guī)、國務(wù)院決定沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確的，由省級人民政府確定的 部門予以查處。按照上述規(guī)定，對“無正”或者“既無證又無照”經(jīng)營屬于危險化學(xué)品的成品油 的，由于危險化學(xué)品安全管理條例明確規(guī)定了安監(jiān)部門為監(jiān)管部門，因此 由安監(jiān)部門依據(jù)危險化學(xué)品安全管理條例進行查處無可爭議。但對“無證” 或者“既無證又無照”經(jīng)營不屬于危險化學(xué)品的成品油（閉杯閃點大于60 C的柴 油）的，截至目前沒有任何一部法律、法規(guī)和國務(wù)院決定明確規(guī)定監(jiān)管部門（國 務(wù)院決定只規(guī)定了成品油經(jīng)營資格審批的實施機關(guān)為商務(wù)部門），也沒有省級 人民政府就此作出明確

14、規(guī)定，更沒有任何一部法律、法規(guī)對這種違法行為作出 處罰規(guī)定。這樣一來，就沒有任何一個部門能夠依據(jù)無證無照經(jīng)營查處辦法第五 條“經(jīng)營者未依法取得許可從事經(jīng)營活動的，由法律、法規(guī)、國務(wù)院決定規(guī)定的 部門予以查處；法律、法規(guī)、國務(wù)院決定沒有規(guī)定或者規(guī)定不明確的，由省、 自治區(qū)、直轄市人民政府確定的部門予以查處?！钡谄邨l“經(jīng)營者未依法取得許可 且未依法取得營業(yè)執(zhí)照從事經(jīng)營活動的，依照本辦法第五條的規(guī)定予以查處?！?和第十二條“從事無證經(jīng)營的，由查處部門依照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定予以處罰” 的規(guī)定對這類違法行為進行查處。目前，只有商務(wù)部制定的成品油市場管理辦法對此類違法行為規(guī)定了 監(jiān)管部門和罰則。在沒有法律、法規(guī)規(guī)定的情況下，根據(jù)行政處罰法第十 二條“尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務(wù)院部、委員會制定的規(guī) 章