紅籌企業(yè)回歸境內(nèi)IPO分析探討

1、關(guān)于紅籌回歸境內(nèi)IPO的案例已經(jīng)不少，公司員工在實(shí)際工作中也已經(jīng)涉及，本文為轉(zhuǎn)摘的文章，對紅籌回歸進(jìn)行了比較詳細(xì)的論述，供大家借鑒。一、紅籌企業(yè)介紹及證監(jiān)會審核政策（一）紅籌企業(yè)及“紅籌落地 ”1、紅籌企業(yè)根據(jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，國內(nèi)企業(yè)境外上市有兩種路徑，一種是國內(nèi)公司直接到境外上市，根據(jù)登陸交易所的不同，相應(yīng)成為H 股公司、S 股公司、N 股公司；二是以紅籌模式( 指通過在海外設(shè)立控股公司，即特殊目的公司SPV，將中國境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)和權(quán)益注入境外控制公司，并以境外控股公司的名義在海外上市募集資金的方式)。業(yè)界通常將紅籌分為“大紅籌”和“小紅籌”，“大紅籌”指“國企紅籌”，而“小紅籌”指“民企

2、紅籌”。以下闡述均圍繞“小紅籌”展開。2、紅籌回歸與“紅籌落地”廣義上的紅籌回歸是指紅籌企業(yè)回歸A股上市，回歸模式主要有兩種：一是H股上市公司回到國內(nèi)直接發(fā)A股的“聯(lián)通模式”；二是指公司已搭建好紅籌構(gòu)架準(zhǔn)備境外上市，但由于境外資本市場等原因又準(zhǔn)備回到境內(nèi)A股上市，因?yàn)閷⒃瓉泶罱ǖ募t籌架構(gòu)拆掉，恢復(fù)到搭建前的結(jié)構(gòu)并籌備上市，可以將此過程簡稱為“紅籌落地”。3、“紅籌落地”涉及的主要法律法規(guī)（1）中華人民共和國企業(yè)所得稅法（中華人民共和國主席令第63號，2008年1月1日起施行）；（2）關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定（商務(wù)部等六部委2006年第10號令）（2006年9月8日起施行，2009年6月

3、22日修訂， 以下簡稱“10號文”）；（3）關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知（匯發(fā)200575號，2005年11月1日起施行）（以下簡稱“75號文”）；（4）關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知（國稅函2009698號，2008年1月1日起施行）（以下簡稱“698號文”）；（5）關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)原有若干稅收優(yōu)惠政策取消后有關(guān)事項(xiàng)處理的通知（國稅發(fā)200823號，2008年2月27日）；（二）紅籌架構(gòu)基本模式 紅籌架構(gòu)一般指擬上市企業(yè)境內(nèi)實(shí)際控制人在英屬維京群島（BVI）、開曼群島、百慕大群島或者上市目的地如中國香港、美國等設(shè)立特殊目的

4、公司，通過特殊目的公司收購或協(xié)議控制（VIE結(jié)構(gòu)）境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體，以境外殼公司名義實(shí)現(xiàn)在海外上市的目的。從現(xiàn)有案例來看，紅籌架構(gòu)模式可以分為股權(quán)控制模式和協(xié)議控制模式。BVI：BRITISH VIRGIN ISLANDS，英屬維爾津群島；Cayman：Cayman Islands，開曼群島；SPV ： Special Purpose Vehicle，特殊目的公司，是指國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司；WFOE：Wholly Foreign Owned Enterprise，境外SPV在境內(nèi)設(shè)立的外商投資企業(yè)；VIE結(jié)構(gòu) ： Various I

5、nterests Entity 可變利益實(shí)體，是美國會計準(zhǔn)則術(shù)語。在搭建紅籌架構(gòu)時，如果境內(nèi)企業(yè)所在行業(yè)不允許外商獨(dú)資和控股，例如從事電信增值業(yè)務(wù)，通常采用VIE結(jié)構(gòu)，也稱為“新浪模式”。通常的做法是：海外控股公司在境內(nèi)設(shè)立全資子公司，并且根據(jù)需要，與境內(nèi)企業(yè)及其主要股東簽訂一系列協(xié)議安排，通過這些協(xié)議安排，海外控股公司可以實(shí)際控制境內(nèi)企業(yè)，并取得境內(nèi)企業(yè)的全部或者絕大部分收入和利潤，將境內(nèi)企業(yè)變?yōu)楹Ｍ饪毓晒镜目勺兝鎸?shí)體，實(shí)現(xiàn)海外控股公司對境內(nèi)企業(yè)財務(wù)報表的有效合并。股權(quán)控制模式：日海通訊、譽(yù)衡藥業(yè) 協(xié)議控制模式：263網(wǎng)絡(luò)、啟明星辰利潤轉(zhuǎn)移協(xié)議控制實(shí)際控制人VC/PE基金B(yǎng)VI SPVC

6、ayman SPVBVI/HK SPVWFOE境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體境外境內(nèi)實(shí)際控制人VC/PE基金B(yǎng)VI SPVCayman SPVBVI/HK SPVWFOE境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體境外境內(nèi)（三）紅籌架構(gòu)的典型設(shè)置中國內(nèi)地企業(yè)為尋求海外上市而搭建的融資架構(gòu)，通常采用由境內(nèi)實(shí)際控制人在中國大陸之外注冊成立特殊目的公司，并收購/協(xié)議控制國內(nèi)經(jīng)營實(shí)體的形式。特殊目的公司通常僅為持股目的而設(shè)立，因此注冊地一般選擇在避稅天堂如英屬維京群島（BVI）、開曼群島、百慕大群島或者上市目的地如中國香港、美國等地。紅籌架構(gòu)設(shè)置的具體原因：1、香港在以前只接受四地的注冊公司上市：香港、百慕大、開曼和中國； 2、美國只接受開曼群島注冊

7、的上市公司 3、在海外上市主體的上下層設(shè)置BVI公司： （1）方便大股東對上市公司的控制； （2）可以使公司管理層及某些股東繞開禁售期的限制； （3）可以享受BVI公司所得稅低稅率的待遇； （4）當(dāng)公司業(yè)務(wù)有變時，可通過出售BVI公司的形式放棄原有業(yè)務(wù)，享受BVI公司的稅收待遇； （5）股東在上市公司的分紅按照“75號文”必須在180天之內(nèi)匯入境內(nèi)，設(shè)置BVI公司可規(guī)避； （6） BVI公司的股東相對不透明，可隱藏問題股東。（四）證監(jiān)會對紅籌企業(yè)回歸A股上市的審核政策 根據(jù)證監(jiān)會2010年的保代培訓(xùn)內(nèi)容及創(chuàng)業(yè)板保薦業(yè)務(wù)通報會記錄，證監(jiān)會對紅籌架構(gòu)公司回歸境內(nèi)上市的審核政策如下：1、第一次培訓(xùn)強(qiáng)

8、調(diào)：紅籌架構(gòu)公司必須清理簡化股權(quán)結(jié)構(gòu)，控股股權(quán)要回來，不管注冊地均須清理。2、第二次培訓(xùn)強(qiáng)調(diào)：實(shí)際控制人為境內(nèi)法人的紅籌架構(gòu)，要求清理；要求全部轉(zhuǎn)回境內(nèi)，中間環(huán)節(jié)要取消，除非有非常充分的理由證明并非返程投資；實(shí)際控制人為境外，需要披露，理清控股情況、核查實(shí)際控制人有無違法等，由保薦機(jī)構(gòu)自己掌握。3、第四次培訓(xùn)強(qiáng)調(diào)：針對紅籌和返程投資，嚴(yán)格要求持股的透明度假外資要求處理境外結(jié)構(gòu)；真外資境外結(jié)構(gòu)過于復(fù)雜的，也要簡化?？梢员Ａ舨糠止蓹?quán)在境外，但控制權(quán)必須要回境。4、第五次培訓(xùn)強(qiáng)調(diào)：對于紅籌架構(gòu)回歸首要標(biāo)準(zhǔn)就是股權(quán)清晰、股權(quán)架構(gòu)透明，因?yàn)榫惩饧軜?gòu)是有很大風(fēng)險的且境內(nèi)中介機(jī)構(gòu)核查很難到位（太子奶案例）；

9、境內(nèi)自然人通過取得境外身份從而獲得紅籌合法資格的問題現(xiàn)在是得到認(rèn)可的，盡管不是很公平，但是也沒有更好的辦法。5、此外，培訓(xùn)中講到清理紅籌結(jié)構(gòu)時，由于失去外資企業(yè)資格，應(yīng)補(bǔ)交之前以外資企業(yè)身份取得的稅收優(yōu)惠，且補(bǔ)交的稅款應(yīng)當(dāng)計入當(dāng)期而不能以“可比性”為理由調(diào)整以前報表。（五）證監(jiān)會/發(fā)審委主要關(guān)注問題1、SPV相關(guān)問題 （1）說明SPV設(shè)立履行的法律程序，披露SPV的股東、注冊資本、實(shí)際繳付的出資等情況；如根據(jù)10號文第十一條規(guī)定：境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避前述要求。（2）

10、說明由自然人設(shè)立海外公司控制的原因，以及相關(guān)程序的合法性，是否存在風(fēng)險；（3）說明SPV設(shè)立時有關(guān)各方簽訂的協(xié)議主要內(nèi)容，以及各自然人通過海外設(shè)立公司出資是否符合外匯管理的有關(guān)規(guī)定，是否履行了必要的審批手續(xù)；（4）披露SPV設(shè)立以來的對外投資情況，是否存在相關(guān)債權(quán)債務(wù)及潛在糾紛，其經(jīng)營是否合法合規(guī)，并提供SPV設(shè)立以來歷次股權(quán)變動的登記備案資料及證明文件；（5）披露SPV存續(xù)期間的董事會成員構(gòu)成以及股東會、董事會等內(nèi)部決策的履行情況；（6）說明其作為境內(nèi)WFOE的單一外資股東期間，對境內(nèi)WFOE的生產(chǎn)經(jīng)營和其他重大事項(xiàng)如何做出相關(guān)決策及其實(shí)施情況；（7）說明SPV返程投資支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的資金來

11、源及其合法有效性；（8）VC/PE機(jī)構(gòu)的股權(quán)結(jié)構(gòu)、實(shí)際受益人及出資資金來源、是否存在信托持股或委托持股安排，及相關(guān)投資相關(guān)條款；2、股權(quán)重組相關(guān)問題 （1）關(guān)注回歸過程；（2）詳細(xì)說明相關(guān)各企業(yè)的歷史沿革，包括但不限于設(shè)立及歷次增資出資情況、資金或資產(chǎn)來源、資產(chǎn)重組和股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等情況；（3）歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合規(guī)性；（4）說明股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的定價依據(jù)及其支付情況，并提供股權(quán)支付的相關(guān)憑證；3、稅務(wù)相關(guān)問題 （1）提供主管稅務(wù)機(jī)關(guān)出具的相關(guān)完稅證明文件，說明并披露報告期內(nèi)享受稅收優(yōu)惠依照的法律法規(guī)及認(rèn)定依據(jù)，享受外資優(yōu)惠可能存在的追繳稅款的風(fēng)險及是否對發(fā)行人經(jīng)營產(chǎn)生重大影響；（2）發(fā)行人享受外商投資企

12、業(yè)所得稅優(yōu)惠是否符合10號文的相關(guān)規(guī)定（特殊目的公司返程投資的特殊規(guī)定）； （3）關(guān)注預(yù)提所得稅相關(guān)問題；4、其他相關(guān)問題 （1）披露發(fā)行人境外上市計劃實(shí)施到何種程度及放棄境外上市的真實(shí)原因；（2）相關(guān)股東資金進(jìn)出境是否根據(jù)國家外匯管理等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定履行審批手續(xù)；（3）近三年發(fā)行人的實(shí)際控制人是否發(fā)生變更、歷次股權(quán)變動履行的審批、涉及稅收、資金來源及往來、外匯進(jìn)出境是否符合國家外匯管理等法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定。二、“紅籌落地”重組方案選擇 （一）重組方案一：收購?fù)赓Y股權(quán)1、 該方案關(guān)鍵步驟： （1）境外SPV所持?jǐn)M上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給境內(nèi)自然人或其控股境內(nèi)公司； （2）境外SPV在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成

13、后注銷或轉(zhuǎn)讓給第三人、或者作為發(fā)行人股東繼續(xù)存在。 VC/PE基金實(shí)際控制人境外境內(nèi)境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體WFOESPV實(shí)際控制人境內(nèi)上市實(shí)體B公司A公司VC/PE基金重組前：重組后：2、該方案特點(diǎn)： （1）現(xiàn)有紅籌企業(yè)境內(nèi)上市成功案例均采用該模式，易被證監(jiān)會認(rèn)可； （2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后擬上市主體股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰； （3）境外SPV可以完成注銷程序并順利將其資金匯入境內(nèi)； （4）非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得需繳納20%的企業(yè)所得稅，并由境內(nèi)股權(quán)受讓企業(yè)代扣代繳。3、該方案具體流程安排境內(nèi)自然人（或通過其控股的公司）收購擬上市公司全部（或部分）外資股權(quán)，將其重組為境內(nèi)自然人（或控股公司）控股的內(nèi)資企業(yè)（

14、或中外合資企業(yè)）（1）審批：原商務(wù)主管部門及發(fā)改委（2）股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的支付 支付流程A、境內(nèi)自然人（或控股公司，下稱“中方”）在與外資股東簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之日起30日內(nèi)，向中方的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)，申請辦理扣繳稅款登記，并在每次向外資股東支付款項(xiàng)時均扣繳20%的所得稅；（非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳管理暫行辦法第四條扣繳義務(wù)人與非居民企業(yè)首次簽訂與本辦法第三條規(guī)定的所得有關(guān)的業(yè)務(wù)合同或協(xié)議（以下簡稱合同）的，扣繳義務(wù)人應(yīng)當(dāng)自合同簽訂之日起30日內(nèi)，向其主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報辦理扣繳稅款登記。）根據(jù)698號文第二條規(guī)定，扣繳義務(wù)人未依法扣繳或者無法履行扣繳義務(wù)的，非居民企業(yè)應(yīng)自合同、協(xié)議約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日(如果轉(zhuǎn)

15、讓方提前取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的，應(yīng)自實(shí)際取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入之日)起7日內(nèi)，到被轉(zhuǎn)讓股權(quán)的中國居民企業(yè)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)（負(fù)責(zé)該居民企業(yè)所得稅征管的稅務(wù)機(jī)關(guān)）申報繳納企業(yè)所得稅。B、中方向其主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提交申請表、完稅證明等文件，以申請取得服務(wù)貿(mào)易、收益、經(jīng)常轉(zhuǎn)移和部分資本項(xiàng)目對外支付稅務(wù)證明（下稱“稅務(wù)證明”） C、中方持稅務(wù)證明等文件向中方所在地的外管局申請核準(zhǔn)購付匯，經(jīng)核準(zhǔn)后，自中方外匯賬戶中支付，或持外管局核發(fā)的售匯通知單到外匯指定銀行兌付，以完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付。 稅務(wù)局外管局銀行外資股東中方境內(nèi)境外 支付時限可以選擇一次支付或分期支付。若選擇分期支付，一般需在改制審計基準(zhǔn)日前支付50%，并在

16、A股上市申報材料前全部支付完畢。影響具體重組方案的關(guān)鍵：稅負(fù)A、關(guān)于擬收購?fù)赓Y股權(quán)比例：大部分還是全部？B、稅負(fù)問題：擬上市公司重組后是否繼續(xù)作為外商投資企業(yè)享受稅收優(yōu)惠，或保有原已享受的稅收優(yōu)惠不被追繳。如：所得稅：a)法定優(yōu)惠稅率；b)10年監(jiān)管期；c)A股上市公開發(fā)行的影響關(guān)稅及進(jìn)口環(huán)節(jié)增值稅：5年監(jiān)管期C、關(guān)于收購價格及計價基礎(chǔ)：是否需要評估定價？ 可能的標(biāo)準(zhǔn)包括：(1)象征性價格；(2)原始出資額；(3) 注冊資本；(4)經(jīng)審計凈資產(chǎn)值；(5)凈資產(chǎn)評估值等。審批部門及中國證監(jiān)會的態(tài)度：商務(wù)主管部門及發(fā)改委，一般不會有異議；中國證監(jiān)會對收購價格不敏感，但關(guān)注交易程序的合規(guī)性。D、是否

17、預(yù)提了股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅？（二）重組方案二：增資方式1、 該方案關(guān)鍵步驟： （1）境內(nèi)自然人可通過持股公司，對擬上市公司增資的方式控股擬上市公司。（2）在增資完成的同時，境內(nèi)自然人以轉(zhuǎn)讓或境外公司回購的方式放棄持有的境外公司權(quán)益。 VC/PE基金B(yǎng)VI/HK SPV實(shí)際控制人境外境內(nèi)境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體WFOECayman SPV（境外上市主體）BVI SPV為非必須設(shè)置境內(nèi)控股公司2、該方案特點(diǎn) （1）現(xiàn)金增資無需繳納所得稅； （2）無需支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，現(xiàn)金增資進(jìn)入擬上市公司； （3）現(xiàn)行法律對增資價格無限制性規(guī)定； （4）由于增資而非轉(zhuǎn)讓引起股權(quán)結(jié)構(gòu)中外資比例低于25%,只是不再享受外資稅收優(yōu)惠,但

18、是不會補(bǔ)交之前享受的外資稅收優(yōu)惠，因此擬上市企業(yè)的稅收壓力將會小得多。（5）大比例增資（至少占增資后51%以上，以實(shí)現(xiàn)控股權(quán)回歸），資金的來源問題； （6）此次大比例增資后，以后募集資金的必要性問題； （7）如回購方式，境外外匯資金短期內(nèi)無法匯入境內(nèi)； （8）未將境外股權(quán)清晰化，可能會被證監(jiān)會再次要求拆除。3、該方案具體流程相對于股權(quán)收購方案，增資方案的具體流程相對較為簡單，減少了外匯支付、稅收繳納等環(huán)節(jié)：（1）內(nèi)部董事會、股東會決議通過增資方案；（2）主管商務(wù)部門批準(zhǔn)該增資方案；（3）領(lǐng)取換發(fā)的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；（4）完成工商變更登記。4、相似案例參考：世紀(jì)華通世紀(jì)華通于2011年7月過

19、會發(fā)行。根據(jù)其招股說明書披露，2005年9月29日，華通控股與美國公民諸葛曉舟設(shè)立中外合資企業(yè)暨發(fā)行人前身華通有限成立，其股權(quán)結(jié)構(gòu)為：股東名稱出資額（萬美元）出資比例（%）華通控股2520諸葛曉舟10080合計1251002007年9月28日，華通有限召開董事會審議通過，華通控股單方面向華通有限以人民幣現(xiàn)金折合美元增資208.33萬美元，增資完成后，華通有限的注冊資本增至333.33萬美元。其中，華通控股出資233.33萬美元，占70%，諸葛曉舟出資100萬美元，占30%。股東名稱出資額（萬美元）出資比例（%）華通控股233.3370諸葛曉舟100.0030合計333.33100世紀(jì)華通案例的

20、特殊性：（1）報告期內(nèi)控股股東一直都在境內(nèi)；為單方面增資，增資后實(shí)際控制人發(fā)生了變更，三年之后才申報材料； （2）增資發(fā)生時屬于成立初期，公司規(guī)模和注冊資本不大； （3）詳細(xì)解釋了增資的原因：華通控股在日常經(jīng)營作出重要貢獻(xiàn)；華通控股及實(shí)際控制人將經(jīng)營性資產(chǎn)投入到公司。 （三）其他重組方案外資股東以擬上市公司股權(quán)對持股公司增資方案：即外資股東以持有的擬上市公司股權(quán)對境內(nèi)自然人設(shè)立的持股公司增資，大部分的估值進(jìn)入資本公積，少部分計入持股公司注冊資本。 該方案與增資方案存在相似之處，增資主體是境外投資者，除存在方案二的一些缺點(diǎn)外，境外投資者并購境內(nèi)企業(yè)需滿足10號文、75號文中對特殊目的公司的特別規(guī)

21、定，需經(jīng)過商務(wù)部及外匯管理部門批準(zhǔn)，而商務(wù)部和外匯管理部門目前對此類行為基本不予審核批準(zhǔn)，該方案存在較大不確定性。 三、紅籌企業(yè)A股上市具體操作中主要關(guān)注點(diǎn) （一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的稅務(wù)問題 在重組過程中，涉及境內(nèi)、境外兩地或多地之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此會涉及境內(nèi)、境外稅務(wù)方面的規(guī)定。 1、境外 （1）香港：根據(jù)香港稅務(wù)條例（第112章）規(guī)定，重組過程中轉(zhuǎn)讓香港SPV公司的股份，即“售賣資本資產(chǎn)所得的利潤”，所得的利潤不需要交納香港利得稅；但是由于轉(zhuǎn)讓香港SPV公司的股份屬于香港證券轉(zhuǎn)讓，故需要繳納印花稅，相應(yīng)稅款為買賣各方需要交納總額為5港幣另加轉(zhuǎn)讓證券價值的0.2%的印花稅。 （2）BVI：BVI不

22、征收資本利得稅和印花稅，但是根據(jù)中國與BVI政府簽署的最新稅收信息交換協(xié)議（“TIEA”）以及2009年2月份國家稅務(wù)總局頒布的特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行），設(shè)立在BVI的SPV有可能被認(rèn)定為是中國的居民企業(yè)，一旦設(shè)立在BVI的SPV被認(rèn)定為是中國居民企業(yè)，則需要按照中國稅法的規(guī)定納稅。2、境內(nèi) （1）59號文：重組過程中涉及的境內(nèi)企業(yè)部分屬于2009年財稅59號文關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知（以下簡稱59號文）中規(guī)定的范疇，其中定義了一般重組和特殊重組，其中特殊重組相當(dāng)于稅收遞延或免稅重組。 根據(jù)698號文第九條規(guī)定：非居民企業(yè)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，符合財稅200959號文件規(guī)定

23、的特殊性重組條件并選擇特殊性稅務(wù)處理的，應(yīng)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)提交書面?zhèn)浒纲Y料，證明其符合特殊性重組規(guī)定的條件，并經(jīng)省級稅務(wù)機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。（2）預(yù)提所得稅：按照中國相關(guān)稅法的規(guī)定，預(yù)提所得稅是指針對外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，而取得的來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權(quán)使用費(fèi)和其他所得征收的稅率為10%的所得稅。 如果境外SPV沒有被認(rèn)定為是中國居民企業(yè)，則其從境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體分得的股息收入等要繳納中國預(yù)提所得稅；如果境外SPV被認(rèn)定為是中國居民企業(yè)，則根據(jù)企業(yè)所得稅法的規(guī)定，應(yīng)就其全球收入繳納企業(yè)所得稅。 （3）698號文 國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知（國稅函

24、2009698號）的規(guī)定：698號文于2009年12月10日出臺，該文強(qiáng)調(diào)了對非居民企業(yè)直接或?qū)嵸|(zhì)轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)公司股權(quán)所得稅的管理。 “非居民企業(yè)向其關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，其轉(zhuǎn)讓價格不符合獨(dú)立交易原則而減少應(yīng)納稅所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法進(jìn)行調(diào)整”。 “境外投資方（實(shí)際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，且不具有合理的商業(yè)目的，規(guī)避企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的，主管稅務(wù)機(jī)關(guān)層報稅務(wù)總局審核后可以按照經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)對該股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。” 參考案例：世紀(jì)華通“2009 年9 月18 日，上興國際與永豐國際簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定上興國

25、際將其持有的公司3,900 萬股股份以3,900 萬元人民幣的價格轉(zhuǎn)讓給永豐國際。根據(jù)國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知（國稅函2009698號）規(guī)定，“非居民企業(yè)向其關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，其轉(zhuǎn)讓價格不符合獨(dú)立交易原則而減少應(yīng)納稅所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法進(jìn)行調(diào)整?！币虼耍舜喂蓹?quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)按照獨(dú)立交易原則進(jìn)行定價。2011年6月8日，上興國際補(bǔ)繳了2009年11月轉(zhuǎn)讓世紀(jì)華通3,900萬股股份產(chǎn)生的企業(yè)所得稅及滯納金共計263.45萬元?！埃?）關(guān)于外國投資者從外商投資企業(yè)取得利潤的優(yōu)惠政策關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知（財稅20081號）第四條規(guī)定：

26、2008年1月1日之前外商投資企業(yè)形成的累積未分配利潤，在2008年以后分配給外國投資者的，免征企業(yè)所得稅；2008年及以后年度外商投資企業(yè)新增利潤分配給外國投資者的，依法繳納企業(yè)所得稅。因此。建議在實(shí)施外資股權(quán)收購之前對公司2008年之前的未分配利潤進(jìn)行相應(yīng)的分紅，降低股權(quán)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的金額，從而減輕相應(yīng)的所得稅負(fù)擔(dān)。參考案例：中能電氣（實(shí)際控制人2002取得加拿大永久居留權(quán)，為真實(shí)外商投資企業(yè)）“轉(zhuǎn)讓方加拿大電氣所轉(zhuǎn)讓股權(quán)共計25,142,700.00 股，其中9,802,727.55股系其原始出資取得，其余系中能有限公司整體變更為股份公司時以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增所得。根據(jù)財政部

27、 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知第四條，該部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款不超過原出資金額及2008 年以前未分配利潤轉(zhuǎn)增金額，故加拿大電氣無需就本次轉(zhuǎn)讓納稅。加拿大電氣亦已出具書面聲明和承諾，若日后國家稅務(wù)主管部門要求加拿大電氣補(bǔ)繳上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的稅款，加拿大電氣將全額承擔(dān)應(yīng)補(bǔ)繳的稅款及因此所產(chǎn)生的所有相關(guān)費(fèi)用?！埃?）實(shí)踐操作對于回歸的紅籌架構(gòu)企業(yè)，預(yù)提所得稅是否繳納是境內(nèi)資本市場的監(jiān)管機(jī)構(gòu)的一個關(guān)注重點(diǎn)，如下表所示，在已上市的回歸案例中，只要涉及預(yù)提所得稅的案例，其繳納情況均被監(jiān)管機(jī)構(gòu)關(guān)注。 日海通訊得利斯華平股份263譽(yù)衡藥業(yè)啟明星辰嘉寓門窗向日葵預(yù)提所得稅被關(guān)注推定已繳納是推定已繳納

28、不涉及是不涉及關(guān)注不涉及（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的定價問題 定價是股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的核心問題，一般需要在招股說明書中詳細(xì)披露，這也是發(fā)審委關(guān)注的要點(diǎn)。確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格通常有以下幾種方法：1、出資額法：將股東出資時股權(quán)的價格作為轉(zhuǎn)讓價格，即按照公司工商注冊登記的出資額確定；2、凈資產(chǎn)法：將公司凈資產(chǎn)額作為轉(zhuǎn)讓價格；3、評估價法：將審計、評估價格作為轉(zhuǎn)讓價格；4、其他方法：將拍賣、變賣價作為轉(zhuǎn)讓價格。以上幾種方法各有利弊，在實(shí)際案例中均有采用，如下表所示： 日海通訊得利斯華平股份譽(yù)衡藥業(yè)263啟明星辰嘉寓門窗向日葵股權(quán)轉(zhuǎn)讓定價評估價法凈資產(chǎn)法（考慮了匯率因素）協(xié)議商定價，有增值出資額法不涉及不涉及協(xié)議商定價，有

29、減值零對價（三）稅收優(yōu)惠問題 1、根據(jù)關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)原有若干稅收優(yōu)惠政策取消后有關(guān)事項(xiàng)處理的通知（國稅發(fā)200823號）第三條的相關(guān)規(guī)定：外商投資企業(yè)按照中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法規(guī)定享受定期減免稅優(yōu)惠，2008年后，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)性質(zhì)或經(jīng)營期發(fā)生變化，導(dǎo)致其不符合中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法規(guī)定條件的，仍應(yīng)依據(jù)中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法規(guī)定補(bǔ)繳其此前（包括在優(yōu)惠過渡期內(nèi)）已經(jīng)享受的定期減免稅稅款。2、根據(jù)關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定第九條規(guī)定：境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)

30、公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外。根據(jù)該款所述方式設(shè)立的外商投資企業(yè)，其實(shí)際控制人以外的外國投資者在企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，享受外商投資企業(yè)待遇3、根據(jù)中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則第七十九條的規(guī)定，依照外資所得稅法第八條第一款和實(shí)施細(xì)則第七十五條規(guī)定，已經(jīng)得到免征、減征企業(yè)所得稅的外商投資企業(yè)，其實(shí)際經(jīng)營期不滿規(guī)定年限的，除因遭受自然災(zāi)害和意外事故造成重大損失的以外，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款。4、根據(jù)關(guān)于外商投資企

31、業(yè)合并、分立、股權(quán)重組、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規(guī)定（國稅發(fā)199771號）第五條的規(guī)定，合并、分立、股權(quán)重組后的企業(yè)，其內(nèi)外資股權(quán)比例不符合有關(guān)外商投資企業(yè)法律規(guī)定比例的，除稅收法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的以外，不再繼續(xù)適用外商投資企業(yè)有關(guān)的所得稅法律、法規(guī)，而應(yīng)按照內(nèi)資企業(yè)適用的所得稅法律、法規(guī)進(jìn)行稅務(wù)處理。同時，對重組前的企業(yè)根據(jù)稅法第八條規(guī)定已享受的定期減免稅，應(yīng)區(qū)分以下情況處理:（1）凡重組前企業(yè)的外國投資者持有的股權(quán)，在企業(yè)重組業(yè)務(wù)中沒有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企業(yè)或者保留在股權(quán)重組后的企業(yè)的，不論重組前的企業(yè)經(jīng)營期長短，均不適用稅法第八條關(guān)于補(bǔ)繳已免征、減征的

32、稅款的規(guī)定。（2）凡重組前企業(yè)的外國投資者在企業(yè)重組業(yè)務(wù)中，將其持有的股權(quán)退出或轉(zhuǎn)讓給國內(nèi)投資者的，重組前的企業(yè)實(shí)際經(jīng)營期不滿適用定期減免稅優(yōu)惠的規(guī)定年限的，應(yīng)依照稅法第八條的規(guī)定，補(bǔ)繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款。這應(yīng)該就是普遍討論的股份公司在中方股東增資擴(kuò)股導(dǎo)致外資比例低于25%的情況下無需補(bǔ)足以前優(yōu)惠稅收的法律據(jù)依。 5、實(shí)際操作中，地方政府為了鼓勵所轄企業(yè)上市，對于是否補(bǔ)稅態(tài)度比較靈活（1）相關(guān)案例：日海通訊：“根據(jù)深圳市南山區(qū)國家稅務(wù)局于2008年10月8日出具的證明文件，確認(rèn)根據(jù)相關(guān)規(guī)定，公司自股權(quán)變更之日起停止享受未到期的外商投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠，但不追繳已經(jīng)享受的減免稅款，即無需

33、補(bǔ)繳2004年1月1日至2008年9月30日期間已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款?！笨梢?，在此類補(bǔ)繳稅款的問題上，地方政府及稅務(wù)部門有一定的靈活性，企業(yè)有一定的談判和爭取的空間。 美盛股份：“美盛飾品2002 年6 月3 日設(shè)立時為中外合資經(jīng)營企業(yè)。公司設(shè)立之初，股東趙小強(qiáng)在拉斐爾尹特斯遜不知情的情況下使用了其護(hù)照復(fù)印件并以其名義辦理了公司注冊和后續(xù)變更登記事宜，拉斐爾尹特斯遜本人并未向美盛飾品出資，其名下認(rèn)繳的出資是由趙小強(qiáng)向香港公司KELFORD（Hong Kong）LTD 借款，并委托該公司向美盛飾品的資本金賬戶匯款出資。通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，發(fā)行人由中外合資企業(yè)變更為內(nèi)資企業(yè)，并補(bǔ)繳了曾經(jīng)作為中外

34、合資企業(yè)所享受的稅收優(yōu)惠。保薦人和律師向新昌縣國家稅務(wù)局和地方稅務(wù)局發(fā)出協(xié)助查驗(yàn)函。根據(jù)稅務(wù)主管部門對協(xié)助查驗(yàn)函的復(fù)函，稅務(wù)主管部門認(rèn)為上述問題行為不屬于重大違法行為，發(fā)行人已經(jīng)補(bǔ)繳了曾經(jīng)作為外資企業(yè)享受的稅收優(yōu)惠待遇，不會對趙小強(qiáng)及發(fā)行人進(jìn)行處罰。”日海通訊得利斯華平股份譽(yù)衡藥業(yè)263啟明星辰嘉寓門窗向日葵回購后企業(yè)的稅收優(yōu)惠享受享受未享受仍在享受未享受未享受仍保持外資身份仍在享受從已過會案例來看，只要保證控股權(quán)回歸境內(nèi)的前提下，證監(jiān)會允許擬上市公司的一部分股權(quán)仍保留在境外，從而繼續(xù)享受外商投資企業(yè)的稅收優(yōu)惠，而不需要因未滿十年期限而補(bǔ)繳稅收，境外股權(quán)多為香港公司持有。 控制權(quán)轉(zhuǎn)回境內(nèi)，境外

35、股份轉(zhuǎn)給另一SPV：日海通訊、得利斯 ；控制權(quán)轉(zhuǎn)回境內(nèi)，境外SPV作為發(fā)行人的股東之一保留：嘉麟杰、譽(yù)衡藥業(yè)、佛山星期六、尤夫股份、向日葵、漢得信息 。（四）外匯問題 1、根據(jù)10號文第八條規(guī)定：外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機(jī)關(guān)辦理各項(xiàng)外匯核準(zhǔn)、登記、備案及變更手續(xù)。2、根據(jù)75號文第八條規(guī)定：境內(nèi)居民已在境外設(shè)立或控制特殊目的公司并已完成返程投資，但未按規(guī)定辦理境外投資外匯登記的，應(yīng)于2006年3月31日前到所在地外匯局補(bǔ)辦境外投資外匯登記。2、根據(jù)外管局75號文、國家外匯管理局關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外

36、匯管理有關(guān)問題的通知（簡稱“106號文”）及相關(guān)規(guī)定，中國境內(nèi)居民設(shè)立境外特殊目的公司需要進(jìn)行相應(yīng)的外管登記，特殊目的公司發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓等重大事宜還需要進(jìn)行變更登記。在紅籌回歸過程中涉及到一系列的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、終止VIE協(xié)議、注銷特殊目的公司及返程投資企業(yè)等事宜，都需要進(jìn)行相應(yīng)的外管變更、注銷登記。 從實(shí)際案例來看，如下表所示，除得利斯和啟明星辰未做說明外，其他四家企業(yè)均對其SPV的外匯來源、外匯登記情況做出說明，且均按75號文的要求在當(dāng)?shù)赝夤芫诌M(jìn)行了登記。 日海通訊得利斯華平股份譽(yù)衡藥業(yè)263啟明星辰嘉寓門窗向日葵SPV外匯來源75號文登記未說明75號文登記75號文登記75號文登記未說明未說明未說明SPV外匯登記75號文登記未說明75號文登記75