公告解除勞動(dòng)合同案例

1、公告解除勞動(dòng)合同案例用人單位公告解除合同是否合法【案情簡(jiǎn)介】顧小姐于 2009 年 6 月 16 日進(jìn)入上海某餐飲管理有限公司工作，雙方簽訂期限自 2009 年 6 月17 日至 2010 年 6 月 16 日的勞動(dòng)合同，未約定工資。但顧小姐實(shí)際每月工資為 2500 元。2009 年 10 月 16 日起， 顧小姐陸續(xù)至上海某醫(yī)院就醫(yī)， 并根據(jù)醫(yī)生建議休息至當(dāng)年11 月 4 日。其間，顧小姐曾通過(guò)快遞將病假單送至公司（后經(jīng)查被退回）。 2010 年 3 月，顧小姐由朋友處獲悉，公司已在上海某報(bào)公告將顧小姐解雇。顧小姐認(rèn)為，公司已嚴(yán)重侵犯自己的合法權(quán)益。為此，她來(lái)到人才市場(chǎng)報(bào)反映情況并要求模擬仲

2、裁?！景讣?dāng)事人及委托關(guān)系】申請(qǐng)人：顧小姐委托代理人：洪桂彬，人才市場(chǎng)報(bào)勞動(dòng)關(guān)系工作室首席顧問(wèn)被申請(qǐng)人：上海某餐飲管理有限公司代理人：張雋曄，上海海納人力資源有限公司高級(jí)法務(wù)專員【申請(qǐng)人仲裁請(qǐng)求】一、要求被申請(qǐng)人某餐飲公司恢復(fù)2009 年 11 月 1 日至 2010 年 6 月 17 日的勞動(dòng)關(guān)系；二、要求被申請(qǐng)人支付恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系期間的工資損失18500 元；三、要求被申請(qǐng)人支付 2009 年 10 月拖欠的工資2500 元及25%補(bǔ)償金?！娟愂雠c答辯】申請(qǐng)人陳述： 申請(qǐng)人顧小姐與被申請(qǐng)人某餐飲公司之間訂有至2010 年 6 月 16 日止的勞動(dòng)合同。申請(qǐng)人因患病就診并被醫(yī)師建議病假， 其間

3、， 及時(shí)向被申請(qǐng)人送達(dá)病假單。 但被申請(qǐng)人在未書(shū)面通知申請(qǐng)人的情況下，擅自在上海某報(bào)公告將申請(qǐng)人解雇。申請(qǐng)人認(rèn)為，被申請(qǐng)人上述舉措違反勞動(dòng)法規(guī)定，損害申請(qǐng)人作為勞動(dòng)者的利益。另，被申請(qǐng)人至今未支付申請(qǐng)人去年10 月的工資，損害了申請(qǐng)人最基本的工資利益。據(jù)此，請(qǐng)求仲裁委依法裁決。被申請(qǐng)人答辯：不同意申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求。首先， 申請(qǐng)人系無(wú)故缺勤被公司解雇。 在無(wú)法聯(lián)系申請(qǐng)人的情況下， 被申請(qǐng)人只能通過(guò)新聞媒介以公告形式解除雙方勞動(dòng)合同。其次， 申請(qǐng)人在缺勤期間未提交任何病假單， 也未履行任何手續(xù)。 被申請(qǐng)人據(jù)此解除勞動(dòng)合同并無(wú)不當(dāng)。請(qǐng)求仲裁庭駁回申請(qǐng)人的訴請(qǐng)?！九e證和質(zhì)證】申請(qǐng)人證據(jù)1:勞動(dòng)合同 證

4、明申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間存在勞動(dòng)關(guān)系。被申請(qǐng)人（公司）質(zhì)證：對(duì)真實(shí)性無(wú)異議。申請(qǐng)人證據(jù) 2 ：報(bào)紙公告解除內(nèi)容摘要證明被申請(qǐng)人單方違法解除勞動(dòng)關(guān)系。被申請(qǐng)人（公司）質(zhì)證：對(duì)真實(shí)性無(wú)異議，但被申請(qǐng)人系合法解除行為。申請(qǐng)人證據(jù) 3 ：工資簽收表證明申請(qǐng)人工資報(bào)酬為每月 2500 元。被申請(qǐng)人（公司）質(zhì)證：對(duì)真實(shí)性無(wú)疑義。但申請(qǐng)人在試用期間工資為每月 2000 元。申請(qǐng)人證據(jù) 4 ：病假單及病歷記錄證明申請(qǐng)人系因病假而休息。被申請(qǐng)人（公司）質(zhì)證：對(duì)真實(shí)性無(wú)疑義。但從未看到該病假單及病歷資料。申請(qǐng)人證據(jù) 5 ： ems 查詢記錄 證明申請(qǐng)人曾遞交病假單。但被公司退回。被申請(qǐng)人（公司）質(zhì)證：未收到該病假單

5、。該查詢記錄表明，寄送地址為公司注冊(cè)地址，而非辦公地點(diǎn)，公司因此無(wú)法收到該信件。被申請(qǐng)人證據(jù)：?jiǎn)T工手冊(cè) 證明被申請(qǐng)人公司規(guī)定，未履行請(qǐng)假手續(xù)無(wú)故缺勤屬曠工。申請(qǐng)人質(zhì)證：申請(qǐng)人不存在無(wú)故缺勤，而是因?yàn)椴〖?。補(bǔ)交病假單在公司亦屬常事。 對(duì)該員工 手冊(cè)真實(shí)性無(wú)異議。【庭審辯論】焦點(diǎn) 1：已過(guò)期勞動(dòng)合同可否恢復(fù)洪桂彬：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，用人單位單方解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系， 引起勞動(dòng)爭(zhēng)議，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁部門或人民法院裁決撤消單位原決定的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付勞動(dòng)者在仲裁、訴訟期間的工資。顧小姐的原勞動(dòng)合同即使已到期， 她仍有權(quán)要求恢復(fù)被違法解除之日至勞動(dòng)合同期滿之間的勞動(dòng)關(guān)系，并要求公司支付該時(shí)間段內(nèi)的工資損失。

6、張雋曄：根據(jù)勞動(dòng)合同法，用人單位違法解除勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者可以要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同；勞動(dòng)者不要求履行或勞動(dòng)合同已實(shí)際無(wú)法履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付賠償金。因此，恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)，是繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。本案中， 公司與顧小姐的勞動(dòng)合同早已到期，客觀上已不具備繼續(xù)履行的條件。顧小姐要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系無(wú)事實(shí)依據(jù)。洪桂彬：恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)，是撤銷違法解除，使雙方的勞動(dòng)關(guān)系 “恢復(fù)原狀” 即恢復(fù)至未被解除的狀態(tài)。盡管該段時(shí)間內(nèi)， 勞動(dòng)者未提供勞動(dòng)， 但這是用人單位的違法解除行為所導(dǎo)致， 故該時(shí)間段內(nèi)的工資損失應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)。張雋曄： 恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系必須以雙方存在勞動(dòng)合同為前提， 即勞動(dòng)者對(duì)勞動(dòng)合同的履行

7、有期待利益。 如果勞動(dòng)合同已沒(méi)有剩余合同期， 也就是說(shuō)履行合同缺乏雙方的事先約定， 勞動(dòng)者又怎能強(qiáng)意為之？洪桂彬： 對(duì)解除之日至合同期滿的時(shí)間段， 雙方曾有明確的合同約定。 該時(shí)間段內(nèi)雙方勞動(dòng)關(guān)系之所以沒(méi)有履行， 是因單位的解除行為所導(dǎo)致， 申請(qǐng)人并不要求履行合同期滿之后的權(quán)利義務(wù)，而僅僅要求恢復(fù)合同期滿前的勞動(dòng)關(guān)系，這有明確的事先約定為基礎(chǔ)。餐飲公司僅以提起仲裁時(shí)間在合同期滿之后為由進(jìn)行抗辯，無(wú)任何依據(jù)。焦點(diǎn)2：用人單位可否公告解除勞動(dòng)合同洪桂彬：根據(jù)勞辦發(fā)（ 1995 ） 179 號(hào) “關(guān)于通過(guò)新聞媒介通知職工回單位并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問(wèn)題的復(fù)函 ” ： “只有在受送達(dá)職工下

8、落不明，或者直接送達(dá)， 郵寄送達(dá)無(wú)法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，且自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)三十日，即視為送達(dá)。 ” 本案中，公司在未履行任何書(shū)面送達(dá)程序的情況下， 徑自登報(bào)解除屬于嚴(yán)重的程序違法， 同時(shí)還損害了員工個(gè)人名譽(yù)。公司對(duì)顧小姐作出解除決定前未履行批評(píng)教育的程序， 也剝奪了申請(qǐng)人的申辯機(jī)會(huì)。 該解除決 定是違法的，也是無(wú)效的。張雋曄： 公司在多次聯(lián)系顧小姐無(wú)果的情況下， 不得以而以公告形式解除雙方合同。 在已存在聯(lián)系障礙的情況下，公司只能借助新聞媒介來(lái)妥善處理雙方勞動(dòng)關(guān)系。自 2009 年 10 月 16 日起，顧小姐既未履行請(qǐng)假手續(xù)，也未提供任何形式的病假單，又無(wú)證據(jù)證明其存在請(qǐng)假障礙

9、。因此，公司的解除行為是合法的。洪桂彬： 企業(yè)對(duì)員工作出解除的決定， 必須符合規(guī)定條件并履行相應(yīng)程序。 通知請(qǐng)假、 放長(zhǎng)假、長(zhǎng)期病休等職工在規(guī)定時(shí)間內(nèi)回單位報(bào)到或辦理有關(guān)手續(xù)， 應(yīng)遵循對(duì)職工負(fù)責(zé)的原則， 以書(shū)面形式直接送達(dá)職工本人； 本人不在的， 交其同住成年親屬簽收。 直接送達(dá)有困難的， 可以郵寄送達(dá)，以掛號(hào)查詢回執(zhí)上注明的收件日期為送達(dá)日期。只有在受送達(dá)職工下落不明， 或者用上述送達(dá)方式無(wú)法送達(dá)的情況下， 方可公告送達(dá)， 即張貼 公告或通過(guò)新聞媒介通知。自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過(guò)三十日，即視為送達(dá)。在此基礎(chǔ)上，企業(yè)方可對(duì)曠工和違反規(guī)定的職工按上述法規(guī)做除名處理。能用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)而未用，

10、直接采用公告方式送達(dá)， 視為無(wú)效。 即使顧小姐在請(qǐng)假手續(xù)上存在瑕疵，公司也不能隨意以公告解除。焦點(diǎn) 3：未收到病假單是否屬于 “曠工 ”張雋曄：顧小姐在公司從事人事工作，理應(yīng)知道公司有關(guān)考勤的規(guī)定。 況且， 患病請(qǐng)假是一般人所了解的常識(shí)。 顧小姐直至今日仍未提交病假單， 已構(gòu)成無(wú)故缺勤。 按法律規(guī)定， 屬于 “曠工 ” 。公司據(jù)此作出其自動(dòng)離職的處理決定并無(wú)不妥。洪桂彬：曠工，系員工無(wú)故不上班。 顧小姐系因患病治療而需休息。 根據(jù)病假單及病歷記錄記載，顧小姐在該段時(shí)間內(nèi)休息是根據(jù)醫(yī)師建議而進(jìn)行，并非無(wú)故不上班。公司作為用人單位，有義務(wù)核查員工缺勤的情況及原因，不應(yīng)未經(jīng)任何程序即實(shí)施解除行為。公

11、司未給顧小姐發(fā)送任何形式的要求恢復(fù)工作或作出曠工處理決定的通知， 顯而易見(jiàn)， 公司是明知顧小姐病假而故意解除勞動(dòng)合同。張雋曄： 根據(jù) “勞動(dòng)部關(guān)于 企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例 有關(guān)條款解釋問(wèn)題的復(fù)函 （ 1990 年 1 月 5 日） ” ：企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例第十八條規(guī)定職工無(wú)正當(dāng)理由經(jīng)常曠工”一般是指：除有不可抗拒的因素影響，職工無(wú)法履行請(qǐng)假手續(xù)情況外， 職工不按規(guī)定履行請(qǐng)假手續(xù)， 又不按時(shí)上下班， 連續(xù)曠工超過(guò)十五天，或一年內(nèi)累計(jì)曠工超過(guò)三十天，即屬于無(wú)正當(dāng)理由經(jīng)常曠工。顧小姐的情況， 不屬于有不可抗拒的因素影響而無(wú)法履行請(qǐng)假手續(xù)。 她在不存在聯(lián)系障礙的情況下未履行請(qǐng)假手續(xù)，對(duì)其缺勤作曠工處理，既符合

12、法律規(guī)定，也符合企業(yè)操作慣例。洪桂彬： 顧小姐在多次電話聯(lián)系公司無(wú)果的情況下， 分別于 2010 年 10 月 16 日及 21 日通過(guò)快遞向公司所在地址遞交病假單。后經(jīng)查詢得知，該兩份信件均被退回。 很顯然， 由于公司故意退回信件，造成顧小姐無(wú)法送達(dá)病假單。但是， 顧小姐曾向該地址快遞病假單是事實(shí)。 顧小姐已履行請(qǐng)假手續(xù)， 公司未收到病假單并非顧小姐的原因所導(dǎo)致。綜上所述，應(yīng)由公司承擔(dān)不利后果。張雋曄：顧小姐寄送的地址，是公司的注冊(cè)地址，而非公司實(shí)際辦公地點(diǎn)。顧小姐為何明知公司實(shí)際辦公地址與注冊(cè)地址不一致卻故意向注冊(cè)地址遞送信件？很顯然， 這是由于顧小姐的故意或過(guò)失導(dǎo)致送達(dá)不能。公司未收到信

13、件是客觀事實(shí)。 顧小姐未履行請(qǐng)假手續(xù)， 是其個(gè)人原因?qū)е拢?故其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此而產(chǎn)生的一切后果?！菊{(diào)解結(jié)果】申請(qǐng)人劉小姐與被申請(qǐng)人某餐飲公司，經(jīng)協(xié)商未能達(dá)成一致?！緦＜尹c(diǎn)評(píng)】何永強(qiáng) （勞動(dòng)關(guān)系網(wǎng)主任、 兼職仲裁員、 上海市勞動(dòng)和社會(huì)保障學(xué)會(huì)咨詢服務(wù)工作委員會(huì)委員） ：一、已過(guò)期的勞動(dòng)合同可否恢復(fù)？勞動(dòng)法是比較特殊的法律，在國(guó)外被稱為社會(huì)法。從本質(zhì)上說(shuō)，勞動(dòng)合同是合同，勞動(dòng)關(guān)系在本源上還是民事關(guān)系。因此，如果就勞動(dòng)合同中的某個(gè)問(wèn)題， 勞動(dòng)法中沒(méi)有規(guī)定的，就要適用合同法或者民法通則的相關(guān)規(guī)定。我國(guó)民法通則有 “可撤銷的民事行為” 的規(guī)定。可撤銷的民事行為，在民法理論上又叫“相對(duì)無(wú)效的民事行為 ” ，

14、 指當(dāng)事人依照法律規(guī)定針對(duì)欠缺有效條件而請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷的民事行為。可撤銷的民事行為， 因欠缺民事法律行為的有效條件而使其法律效力不確定， 具體表現(xiàn)為： 因重大誤解而為的民事行為，以及因顯失公平而為的民事行為。顧小姐因醫(yī)院開(kāi)具的病假單快遞至公司履行請(qǐng)假手續(xù)時(shí)被退回， 導(dǎo)致公司認(rèn)為顧小姐故意曠工而解除雙方勞動(dòng)合同。這恰恰符合上述認(rèn)定條件，即行為人 （公司）的重大誤解與所為民事行為之間存在因果關(guān)系；行為人因重大誤解所實(shí)施的民事行為給當(dāng)事人（顧小姐）造成較大損失。之所以說(shuō)行為人所實(shí)施的民事行為給當(dāng)事人造成較大損失， 是因?yàn)閯趧?dòng)合同被解除， 事關(guān)當(dāng)事人的切身利益。 因而， 作為

15、當(dāng)事人的顧小姐可依法享有請(qǐng)求仲裁機(jī)關(guān)對(duì)于公司所作解除雙方勞動(dòng)合同這一行為予以撤銷的權(quán)利。 被撤銷的民事行為從行為開(kāi)始時(shí)即無(wú)效。 因此， 一旦仲裁機(jī)構(gòu)裁決撤銷公司所做出的解除與顧小姐的勞動(dòng)合同的行為， 那么， 公司就應(yīng)恢復(fù)自解除之日起的勞動(dòng)合同。從本案的陳述來(lái)看， 顧小姐提起申訴是在勞動(dòng)合同約定的終止日之后。 勞動(dòng)合同期滿終止是法律賦予用人單位的合法權(quán)利， 因而， 顧小姐要求恢復(fù)勞動(dòng)合同的期限也僅限于自公司解除勞動(dòng)合同之日起至勞動(dòng)合同約定的終止日止。二、用人單位可否公告解除勞動(dòng)合同？根據(jù)關(guān)于通過(guò)新聞媒介通知職工回單位并對(duì)逾期不歸者按自動(dòng)離職或曠工處理問(wèn)題的復(fù)函之規(guī)定， “企業(yè)通知職工在規(guī)定時(shí)間內(nèi)

16、報(bào)到或辦理相關(guān)手續(xù)，應(yīng)遵循對(duì)職工負(fù)責(zé)的原則，以書(shū)面形式直接送達(dá)給職工本人； 本人不在的， 交由其同住成年家屬簽收； 直接送達(dá)有困難的可以郵寄送達(dá)。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述方式無(wú)法送達(dá)的情況下， 方可公告送達(dá)。自公告之日起經(jīng)過(guò)30 日，即視為送達(dá)” 。其適用順序應(yīng)在直接送達(dá)、留置送達(dá)、郵寄送達(dá)、委托送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)這幾種方式之后，只有在 “其它送達(dá)方式用盡 ” 的情況下， 才能使用公告送達(dá)方式，這樣才有利于體現(xiàn)公平公正，有效保護(hù)勞動(dòng)者的知情權(quán)。由于種種原因，比如房屋動(dòng)拆遷、外地來(lái)滬工作、購(gòu)房等，現(xiàn)在很多勞動(dòng)者有兩個(gè)以上的 “地址 ” ，身份證注明的地址和實(shí)際居住的地址并不吻合，在員工登

17、記表格上，戶籍地址和居住地址不同的情況不在少數(shù)。最高人民法院關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定可作參考： “自然人以其戶籍登記中的住所地或者經(jīng)常居住地為送達(dá)地址 ” ；因當(dāng)事人自己提供的送達(dá)地址不準(zhǔn)確、送達(dá)地址變更未及時(shí)告知，或者當(dāng)事人拒不提供自己的送達(dá)地址的， “郵寄送達(dá)的，以郵件回執(zhí)上注明的退回之日視為送達(dá)之日 ” ?？梢?jiàn)，公司以顧小姐曠工違反公司規(guī)章制度為由解除與其勞動(dòng)合同的通知信，必須經(jīng)過(guò)送達(dá)這一程序。如果公司根據(jù)顧小姐提供的戶籍地址或者居住地址將通知信進(jìn)行送達(dá)， 哪怕被退回， 退回之日也可視作為送達(dá)之日。 但公司未采用直接送達(dá)或郵寄送達(dá)方式， 而直接采用公告方式送達(dá)， 被視為無(wú)效

18、。三、單位未收到病假單，員工是否屬于 “曠工 ”？用人單位和勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同后， 雙方均應(yīng)全面履行各自義務(wù)。 勞動(dòng)者除了按時(shí)按質(zhì)按量完成用人單位規(guī)定的任務(wù)之外， 遵守企業(yè)規(guī)章制度也是履行勞動(dòng)合同義務(wù)之一。 每個(gè)用人單位都有自主經(jīng)營(yíng)和管理的權(quán)利， 法律賦予用人單位可自行制訂企業(yè)規(guī)章制度的權(quán)利。 因此， 遵守企業(yè)依法制訂的規(guī)章制度是每個(gè)勞動(dòng)者應(yīng)履行的法律義務(wù)和責(zé)任。本案中，公司既然有相關(guān)的請(qǐng)假制度，作為公司員工的顧小姐就應(yīng)當(dāng)遵守這一制度的規(guī)定。病假證明單僅是醫(yī)院建議用人單位給予就診者一定期限休假而開(kāi)具的。現(xiàn)在醫(yī)院開(kāi)具的病情證明單，一般注明處理意見(jiàn)僅供參考，并非必須休假，是否準(zhǔn)假則由企業(yè)決定。 勞動(dòng)者如果需要享受病休待遇，應(yīng)根據(jù)企業(yè)相關(guān)的制度向單位申請(qǐng)病休， 經(jīng)企業(yè)審核同意方可休假， 這是公司經(jīng)營(yíng) 管理的需要。本案中，顧小姐實(shí)際履行了請(qǐng)假手續(xù)，只是因?yàn)槟承┰蚨构井a(chǎn)生誤解