《行政法與行政訴法大綱》毛原解讀(20210427012405)

1、行政法與行政訴訟法教學(xué)大綱內(nèi)蒙古黨校法學(xué)教硏部毛原一、教學(xué)目的通過本課程的學(xué)習(xí)，使學(xué)員了解行政法與行政訴訟法的價(jià)值、 精神和原則，掌握行政法學(xué)的基礎(chǔ)理論和知識(shí)，提高運(yùn)用行政法和行 政訴訟法的基本理論和基本知識(shí)分析解決實(shí)際問題的能力，為依法行 政,建設(shè)法治政府有所貢獻(xiàn)。二、教學(xué)重點(diǎn)和難點(diǎn)行政法的基本原則、行政主體理論、行政處罰、行政許可、行 政強(qiáng)制、行政復(fù)議、行政訴訟。三、主要參考書目1、羅豪才、湛中樂:行政法學(xué)，北京大學(xué)出版社2006年 版。2、應(yīng)松年:行政法與行政訴訟法學(xué)，法律出版社2005年 版。3、應(yīng)松年:行政法學(xué)新論，中國方正出版社1999年版。4、皮純協(xié)、張成福：行政法學(xué)，中國人民大

2、學(xué)出版社2012 年2月第2版5、楊解君：行政法學(xué)，中國方正出版社2002年版。6、楊解君：行政訴訟法學(xué),中國方正出版社2002年版。7、姜明安主編:行政執(zhí)法硏究，北京大學(xué)出版社2004年 版。8、汪永清：中華人民共和國行政許可法教程，中國法制出版社2003年版。9、王寶明法治政府中國政府法治化建設(shè)的戰(zhàn)略選擇,研究出版社2008年版。10、莫于丿11主編：中華人民共和國行政強(qiáng)制法釋義沖國法 制出版社2011年版。11、胡建淼主編政府法治建設(shè)國家行政學(xué)院出版社2014 年版。第一講行政法基本理論當(dāng)代公共行政與公共管理面臨著許多挑戰(zhàn)，其中最重要的一個(gè) 挑戰(zhàn)就是如何保證行使行政權(quán)的組織和行政權(quán)的行使

3、能夠符合公共 利益，保證行政權(quán)的運(yùn)作更具公平性、效率性和責(zé)任性，防止行政權(quán) 力的濫用、誤用，以至于侵犯公民、社會(huì)組織的合法權(quán)益。質(zhì)言之， 在于如何維護(hù)和發(fā)展法治行政（依法行政而這正是行政法的目 的和核心主題。我國行政法學(xué)的發(fā)展經(jīng)歷了曲折而漫長的過程。19541957年，萌芽階段。19571977年，嚴(yán)重倒退階段。19781988年，初創(chuàng)階段。1983年法律出版社出版了第 行政法學(xué)的專著行政法概要，為我國行政法學(xué)的研究開了先 河。1989年一一現(xiàn)在，迅猛發(fā)展階段。行政法體系的基本框架已經(jīng) 形成。行政立法、執(zhí)法和司法體系逐步完善，行政審判和檢察工作也 取得舉世矚目的成績。一、行政法的含義1.行刪行

4、政權(quán)是國家行政主體執(zhí)行法律、管理國家行政事物的權(quán)力。 行政主體是指能以自己的名義享有國家行政權(quán)的組織。在我國，享 有行政權(quán)的組織有兩類：行政機(jī)關(guān)（從中央到地方的各級(jí)人民政府） 和法律、法規(guī)、規(guī)童授權(quán)的組織。注意以下幾對(duì)概念的區(qū)別：行政權(quán)與政權(quán)。行政權(quán)與權(quán)力 和權(quán)利。行政權(quán)力源于公民權(quán)利,是公民權(quán)利的一種特殊的轉(zhuǎn)化形 式。行政權(quán)一旦形成便同公民權(quán)利結(jié)成一種既相互依存，又相互對(duì) 立的關(guān)系。行政權(quán)和行政職權(quán)。行政權(quán)的特點(diǎn)：執(zhí)行性、法律性、強(qiáng)制性、優(yōu)益性和不可處分 性。簡單地說，行政權(quán)與行政法是一種保障和控制的關(guān)系。行政法 把國家行政管理的規(guī)律加以確認(rèn)并上升為法律規(guī)則,同時(shí)賦予一些 行政主體以強(qiáng)制的手

5、段，保障行政權(quán)的順利行使。從這個(gè)意義上說, 行政法是對(duì)行政權(quán)運(yùn)行的一種保障。從另一個(gè)方面看，權(quán)力有腐化 的必然趨勢(shì)。法治要求一切國家權(quán)力都應(yīng)該受法的全面和全程的監(jiān) 控。為了保證行政權(quán)的運(yùn)行不與人民的意志相抵觸，需要通過規(guī)范 行政權(quán)運(yùn)行的手段和程序，以杜絕行政違法的發(fā)生。從這個(gè)意義上 說,行政法是對(duì)行政權(quán)運(yùn)行的一種控制和監(jiān)督。從長遠(yuǎn)來看,行政 法的理論基礎(chǔ)應(yīng)當(dāng)是”控權(quán)論。2. 行政法的概念行政法是調(diào)整行政主體在行使職權(quán)過程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系 (行政關(guān)系)的法律規(guī)范的總稱。行政關(guān)系是指行政主體行使行政權(quán)而形成或引發(fā)的各種社會(huì)關(guān) 系。第一，行政關(guān)系的發(fā)生必須基于行政權(quán)。第二，行政關(guān)系包括 形成的和引

6、發(fā)的兩種。形成的行政關(guān)系，即原生的關(guān)系。 引發(fā)的行政關(guān)系是因行政權(quán)力活動(dòng)而導(dǎo)致的行政監(jiān)督(或救濟(jì)) 關(guān)系。3. 行政法的特點(diǎn)(1) 行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典。(2) 行政法是以多種多樣、效力等級(jí)不同的法律形式表現(xiàn)出 來的。(3 )行政法規(guī)范數(shù)量多，內(nèi)容廣泛。(4) 行政法規(guī)范具有明顯的易變性。(5) 行政法的實(shí)體性規(guī)范和程序性規(guī)范總是交織在一起，共存于一個(gè)法律文件之中。4、行政法的形式(法源)我國行政法的法源主要有以下幾種:(1) 憲法。(2 )法律。(3 )行政j瓠。(4 )地方性法規(guī)。(5 )自 治條例和單行條例。(6 )規(guī)童。包括部門規(guī)童和地方政府規(guī)章。二行政法律關(guān)系行政法律關(guān)系是指為

7、行政法所調(diào)整和規(guī)定的、具有行政法上權(quán) 利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會(huì)關(guān)系?；蛘哒f，是受行政法調(diào)整的行政關(guān) 系。行政法律關(guān)系與行政關(guān)系的區(qū)別是：一、性質(zhì)不同。二、與行 政法的聯(lián)系不同。三、內(nèi)容范圍不同。四、時(shí)間先后不同。2、特點(diǎn)在行政法律的雙方當(dāng)事人中，必有一方是行政主體。行政 法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)由行政法律規(guī)范預(yù)先設(shè)定。行政法律 關(guān)系具有不對(duì)等性。行政法律關(guān)系中的行政主體的權(quán)利與義務(wù)具 有同一性。行政法律關(guān)系引起的爭議，在解決方式及程序上有其 特殊性。3、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素行政法律關(guān)系是由主體、客體、內(nèi)容三大要素構(gòu)成。4、行政法律關(guān)系的變化(產(chǎn)生.變更和消滅)行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的前提

8、條件是:法律規(guī)范和法 律事實(shí)。三.行政法的基本原則1. 職權(quán)法定原則職權(quán)法定是指行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)組織的行政職權(quán)，必須由法律 予以規(guī)定或授予。否則，其權(quán)力來源就沒有法律根據(jù)。對(duì)于公民來 說，公民擁有一切權(quán)利，除非法律予以禁止，即法無禁止皆自由; 而對(duì)于行政機(jī)關(guān)而言，則必須有法律的授權(quán)或規(guī)定，即法無授予 皆禁止。行政主體行使行政權(quán)，還不得超越法定的職權(quán)，否則就會(huì)導(dǎo)致 越權(quán)無效的后果。越權(quán)包括:是無權(quán)限。二是超越了權(quán)力行 使的界限。2. 法律優(yōu)先與法律保留原則法律優(yōu)先包含兩方面的含義：一是法律規(guī)范有位階層級(jí)，其中 法律高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)童及行政機(jī)關(guān)作出的任何行政 決定。行政主體在作出行政行

9、為時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用法律，否則就會(huì)導(dǎo) 致法律適用錯(cuò)誤。二是行政行為至少不得與法律相違背。法律保留是指對(duì)某些事項(xiàng)沒有法律授權(quán)時(shí)行政機(jī)關(guān)不能作出， 否則就違法。法律保留一般適用于對(duì)公民權(quán)益影響重大的領(lǐng)域。3. 正當(dāng)程陰原則行政機(jī)關(guān)在作出影響公民、法人或者其它組織權(quán)益的決定，尤其 是不利決定時(shí)，必須遵循正當(dāng)、公正的程序。正當(dāng)程序原則最早源 于英國的自然公正原則，其要求是：一、任何人不能作為自己案件 的法官;二、人們的抗辯必須公正地聽取，即在行使權(quán)力可能給他 人造成不利影響時(shí)，必須聽取對(duì)方的意見。行政機(jī)關(guān)應(yīng)通過有效的方式，向公眾和當(dāng)事人公開其活動(dòng)及其掌 握的信息資料，除非法律作出例外規(guī)定。5. 信賴保護(hù)原

10、則指因行政機(jī)關(guān)的職權(quán)行為使公民、法人或者其它組織獲得了某種 利益的正當(dāng)合理信賴，法律應(yīng)予以保護(hù)，行政機(jī)關(guān)不得隨意更改或 者撤銷此行為；確需改變的，必須對(duì)由此而遭受損失的公民、法人 或者其它組織承擔(dān)責(zé)任。6. 比例原則比例原則是為行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)設(shè)置一種內(nèi)在標(biāo)準(zhǔn)。它要 求行政機(jī)關(guān)在行使自由裁量權(quán)時(shí)，所選擇的行為方式和手段必須與 法律所要實(shí)現(xiàn)的目的相一致、成比例。包括三方面的內(nèi)容：(1)適 當(dāng)性。即行政機(jī)關(guān)在作出行政決定時(shí)，面對(duì)多種可能選擇的措施和 方式,必須擇取確實(shí)能達(dá)到法律目的或行政目的的措施。(2)必要 性。指為達(dá)成目的面對(duì)多種可能選擇的手段須盡可能采取影響最輕 微的手段，即選擇使當(dāng)事

11、人損失最小的方式。(3 )合比例。行為的 方式和措施對(duì)個(gè)人所造成的損害與社會(huì)獲得的利益之間應(yīng)成比例， 即田可干涉措施所造成的損害應(yīng)輕于達(dá)到目的所獲得的利益，能實(shí) 現(xiàn)更大的社會(huì)利益。7、責(zé)任行政原則行政機(jī)關(guān)的職權(quán)也是其職責(zé)，行政機(jī)關(guān)違法或不當(dāng)行使職權(quán)， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，對(duì)因此遭受損失的公民、法人或者其它組織還 應(yīng)進(jìn)行賠償。做到有權(quán)必有責(zé)，用權(quán)受監(jiān)督，違法要追究，侵權(quán)須 賠償。思考題1、從行政法與行政權(quán)關(guān)系的角度談行政法的理論基礎(chǔ)。2、行政法的涵義。3、行政法律關(guān)系及其特點(diǎn)。4、我國行政法的法源有哪些？5、論行政法的基本原則。6、結(jié)合依法行政要求和我國行政法治實(shí)踐，論法治政府建設(shè)。第二講行政法律

12、關(guān)系主體行政主體1. 行政主體的概念和特征行政主體是指依法享有國家行政權(quán)力，以自己的名義實(shí)施行政 管理活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)由此而產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。行政主體的 特征是：(1) 必須是行使行政職權(quán)的組織。(2) 必須是以自己的名義行使職權(quán)的主體。(3) 必須能獨(dú)立承擔(dān)法律后果和法律責(zé)任。2. 行政主體資格的取得、變更和喪失(1) 取得。從行政機(jī)關(guān)看，行政機(jī)關(guān)行政主體資格的取得是依 組織法或單行法的規(guī)定而取得的。從被授權(quán)組織看,取得資格的依 據(jù)是組織法以外的法律、法規(guī)、規(guī)童的有關(guān)規(guī)定。(2) 變更。行政主體資格的變更，無論是行政主體的分解還 是合并，原行政主體所為的行為仍繼續(xù)有效，但由變更后的新主體

13、 承受其權(quán)利義務(wù)，行政主體資格發(fā)生變更后引起的行政訴訟，由承 受其權(quán)利義務(wù)的新的行政主體為被告。(3) 喪失。原組織的行政主體資格雖已喪失，但它在享有行 政主體資格期間所為的行為仍然有效，所產(chǎn)生的效果由撤銷機(jī)關(guān)或 者授權(quán)機(jī)關(guān)承受。3. 行政主體的范圍具體來講,我國行政主體主要有以下幾類：(1 )國務(wù)院。(2 )國務(wù)院各部、各委員會(huì)。(3 )國務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)。(4) 國務(wù)院部委管理的國家局。(5 )地方各級(jí)人民政府。(6)地方各級(jí)人民政府的職能部門。(7 )被授權(quán)組織。個(gè)組織作為行政主體的被授權(quán)組織，必須具備一定的條件。 其中關(guān)于授權(quán)方面的條件主要有：一是必須有法律、法規(guī)和規(guī)童的 明文授權(quán)規(guī)定。二

14、是授權(quán)要明確授權(quán)的目的和范圍。三是被授之權(quán) 不得轉(zhuǎn)授。四是授權(quán)的方式,必須以公開的書面公告方式進(jìn)行。被授權(quán)組織方面的條件：一是必須是依法成立的組織；二是具 有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)和業(yè)務(wù)的正式工作人員；三是能獨(dú)立地承擔(dān) 因行為而引起的法律后果；四是具有與所授行政管理職能相應(yīng)的技 術(shù)、裝備條件等。被授權(quán)組織的組織類型。根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，可以作 為被授權(quán)組織的組織或機(jī)構(gòu)，主要有以下幾種：行政性公司。事業(yè)組織。企業(yè)組織。社會(huì)團(tuán)體、群眾性 組織及其他社會(huì)組織。依照法律、法規(guī)的授權(quán)而直接設(shè)立的專門 行政機(jī)構(gòu)。行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部機(jī)構(gòu)。派出機(jī)關(guān)和派出機(jī)構(gòu)。受委托組織在某些情況下”行使行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)可以依

15、法將其行政職 權(quán)的部分或全部委托給有關(guān)組織,由該受委托的組織在委托權(quán)限內(nèi) 以委托的行政機(jī)關(guān)的名義實(shí)施行政活動(dòng)。受委托組織與被授權(quán)組織有許多不同:(1)受委托組織的產(chǎn)生 及其行政職權(quán)行使只能來源于行政機(jī)關(guān)的委托行為；而被授權(quán)組織 的產(chǎn)生及其行政職權(quán)來源于立法上的直接授權(quán)。(2)受委托組織與 委托的行政機(jī)關(guān)之間是一種委托代理關(guān)系。(3)受委托組織在行使 行政職權(quán)時(shí)必須以委托的行政機(jī)關(guān)名義進(jìn)行，其行為后果歸屬于委 托的行政機(jī)關(guān)，即受委托的組織不是行政主體，它要接受委托行政 機(jī)關(guān)的監(jiān)督和指導(dǎo)。而被授權(quán)組織是以自己的名義獨(dú)立行使行政職 權(quán)，具有行政主體資格。行政委托的有效條件。(1)必須依法委托。行政委

16、托應(yīng)有法律、 法規(guī)或規(guī)童的依據(jù)，依法委托。(2 )委托事項(xiàng)必須屬于委托行政機(jī) 關(guān)職權(quán)范圍內(nèi)的事項(xiàng)。(3 )委托的事項(xiàng)必須明確并應(yīng)受到限制。(4 ) 委托應(yīng)以書面形式進(jìn)行，并向社會(huì)公開。(5 )不得再委托。受委托組織應(yīng)具備的條件。(1)必須是依法成立的、有獨(dú)立的 組織機(jī)構(gòu)、童程和固定的辦公場所的正式事業(yè)單位、群眾組織或社 會(huì)團(tuán)體。(2 )應(yīng)有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)和業(yè)務(wù)的正式人員，有能力 和相關(guān)素質(zhì)行使所委托的行政職權(quán)。(3 )受委托組織應(yīng)是一種公益 性的組織而不是以營利為目的或具有私益性質(zhì)的企業(yè)。(4)所委托 的行政事物需要具備_定的技術(shù)條件才能完成的,該組織應(yīng)具有相 應(yīng)的技術(shù)檢查或技術(shù)鑒定等條件

17、。4. 行政機(jī)關(guān)之間的關(guān)系與行政權(quán)限爭議(1)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系。領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系是上下級(jí)行政機(jī)關(guān)之間的命令與服從 關(guān)系。在領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系中，上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)有命令權(quán)、指 揮權(quán)和監(jiān)督權(quán)，上級(jí)行政機(jī)關(guān)有對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)臎Q定、命 令等行為予以改變或撤銷，而下級(jí)行政機(jī)關(guān)不得違背或不執(zhí)行上級(jí) 行政機(jī)關(guān)的決定和命令等。(2并旨導(dǎo)關(guān)系。是上下級(jí)行政機(jī)關(guān)之間的業(yè)務(wù)指導(dǎo)或監(jiān)督關(guān)系。 在指導(dǎo)關(guān)系中，上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)只有監(jiān)督權(quán)和指導(dǎo)權(quán), 沒有直接命令權(quán)和指揮權(quán)。(3公務(wù)協(xié)作關(guān)系。是指某一行政機(jī)關(guān)經(jīng)其他行政機(jī)關(guān)的要求” 為其提供補(bǔ)充性協(xié)助而發(fā)生的關(guān)系。它一般發(fā)生于無隸屬關(guān)系的行 政機(jī)關(guān)之間。公務(wù)協(xié)作關(guān)系是一種法定

18、的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對(duì)于行政 機(jī)關(guān)所提出的合理的協(xié)作請(qǐng)求，另一方不得無理拒絕。公務(wù)協(xié)作具 有無償性，并受制于協(xié)作方的客觀條件。(4 )行政權(quán)限爭議及其處理。行政機(jī)關(guān)之間的糾紛屬于行政組 織系統(tǒng)的內(nèi)部爭議,其處理與解決一般不能通過訴訟途徑解決而只 能由上級(jí)行政機(jī)關(guān)或其所屬的政府確定，即爭議方的共同上級(jí)機(jī)關(guān) 為最終的爭議處理機(jī)關(guān)。5. 行政組織法(1)我國行政組織法的現(xiàn)狀。目前我國行政機(jī)關(guān)自身管理的法 治化程度不高,行政組織的設(shè)置缺乏法律的全面規(guī)制。表現(xiàn)在：許多行政機(jī)關(guān)的設(shè)置沒有法律依據(jù)，現(xiàn)有的法律沒能涵蓋所 有的行政機(jī)關(guān)。現(xiàn)有的規(guī)定較為原則,且有的規(guī)定不盡合理。 行政機(jī)關(guān)的設(shè)置程序缺乏嚴(yán)格規(guī)定。行政

19、機(jī)關(guān)的職能權(quán)限、編制 等沒有法律約束。(2 )我國行政組織法的完善。從應(yīng)然狀態(tài)看,行政組織法應(yīng)對(duì) 下列事項(xiàng)作出規(guī)定：行政權(quán)的設(shè)定和標(biāo)準(zhǔn)。中央與地方的關(guān)系。 行政機(jī)關(guān)的設(shè)置。行政機(jī)關(guān)的編制。行政主體的資格。此外，行政組織法還需要對(duì)行政機(jī)關(guān)的工作制度、副職設(shè)置、 行政機(jī)關(guān)之間的協(xié)調(diào)、行政首長的權(quán)限代理以及違反組織法的法律 責(zé)任等問題作出規(guī)定，為行政機(jī)關(guān)的日常運(yùn)做提供規(guī)范。二公務(wù)員1. 公務(wù)員的概念和特點(diǎn)公務(wù)員是指在國家機(jī)關(guān)中擔(dān)任職務(wù)，執(zhí)行國家公務(wù)，依法行使 國家權(quán)力，納入國家行政編制的工作人員。公務(wù)員法第2條規(guī) 定，本法所稱公務(wù)員，是指依法履行公職、納入國家行政編制、由 國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作

20、人員。據(jù)此我國公務(wù)員有以下特點(diǎn):(1) 公務(wù)員是納入國家行政編制的人員。(2 )公務(wù)員必須是 在國家機(jī)關(guān)擔(dān)任職務(wù)的人員，包括在國家機(jī)關(guān)、政黨中任職的人員。(3)公務(wù)員必須是依法執(zhí)行公務(wù)的人員，即在上述機(jī)關(guān)中從事管 理的掌控公共權(quán)力的人員。2. 公務(wù)員的法律地位和權(quán)利.義務(wù)(1)在外部行政管理法律關(guān)系中，公務(wù)員代表行政機(jī)關(guān)，以 所在行政機(jī)關(guān)的名義行使國家行政權(quán)，其行為的結(jié)果歸屬于相應(yīng)行 政機(jī)關(guān)。公務(wù)員在這種法律關(guān)系中并非作為一方當(dāng)事人出現(xiàn)，不具 有一方當(dāng)事人的資格。(2) 在行政訴訟法律關(guān)系中，公務(wù)員既不能作原告，也不能 作被告,不具有訴訟當(dāng)事人的地位。(3 )在內(nèi)部行政法律關(guān)系中，公務(wù)員可以以

21、公務(wù)員的名義作為 方當(dāng)事人與行政機(jī)關(guān)發(fā)生法律關(guān)系。對(duì)于因內(nèi)部行政法律關(guān)系發(fā) 生的爭議,般由行政機(jī)關(guān)本系統(tǒng)處理”不能提起行政訴訟。(4)在行政法制監(jiān)督法律關(guān)系中，公務(wù)員可以作為監(jiān)督對(duì)象 與監(jiān)督主體發(fā)生關(guān)系，成為關(guān)系的一方當(dāng)事人。公務(wù)員的義務(wù)：模范遵守憲法和法律；按照規(guī)定的權(quán)限和程序 認(rèn)真履行職責(zé)，努力提高工作效率；全心全意為人民服務(wù)，接受人 民監(jiān)督;維護(hù)國家的安全、榮譽(yù)和利益；終于職守，勤勉盡責(zé)，服 從和執(zhí)行上級(jí)依法作出的決定和命令；保守國家秘密和工作秘密; 遵守紀(jì)律，恪守職業(yè)道德，模范遵守社會(huì)公德;清正廉潔，公道正 派；法律規(guī)定的其他義務(wù)。公務(wù)員享有的權(quán)利：獲得履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)具有的工作條件；非因

22、 法定事由、非經(jīng)法定程序，不被免職、降職、辭退或者處分；獲得 工資報(bào)酬，享受福利、保險(xiǎn)待遇；參加培訓(xùn)；對(duì)機(jī)關(guān)工作和領(lǐng)導(dǎo)人 員提出批評(píng)和建議；提出申訴和控告；申請(qǐng)辭職；法律規(guī)定的其他 權(quán)利。公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)時(shí)，認(rèn)為上級(jí)的決定或者命令有錯(cuò)誤的，可以 向上級(jí)提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見；上級(jí)不改變決定 或者命令，或者要求立即執(zhí)行的，公務(wù)員應(yīng)當(dāng)執(zhí)行該決定或者命令, 執(zhí)行后的后果由上級(jí)負(fù)責(zé)，公務(wù)員不承擔(dān)責(zé)任；但是，公務(wù)員執(zhí)行 明顯違法的決定或者命令的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。3. 公務(wù)員的雙重身份及其劃分(1)公務(wù)員雙重身份的產(chǎn)生和沖突公務(wù)員的原身是公民。然而，公務(wù)員又是一種擔(dān)任國家公 職的公民，他與

23、國家構(gòu)成了一種一般公民所沒有的法律關(guān)系，即行 政職務(wù)關(guān)系，從而使得他在原身份的基礎(chǔ)上形成了一個(gè)新的身份， 即公務(wù)員。與公務(wù)員的雙重身份相適應(yīng)，公務(wù)員具有雙重行為，即個(gè)人行為 和公務(wù)行為。公務(wù)員的雙重身份和雙重行為的并存，在公務(wù)員的具 體活動(dòng)中時(shí)有沖突現(xiàn)象發(fā)生。(2) 公務(wù)員身份的劃分實(shí)踐中，通常綜合考慮下述四種因素來區(qū)分公務(wù)員的身份和行 為：時(shí)間因素、崗位因素、職責(zé)因素、命令因素。(3) 公務(wù)標(biāo)志公務(wù)標(biāo)志是公務(wù)員為了向社會(huì)表明自己的身份，而在行為時(shí)設(shè) 置的一種外形標(biāo)志。公務(wù)標(biāo)志必須在執(zhí)行公務(wù)時(shí)佩帶，佩帶公務(wù)標(biāo) 志的公務(wù)員或器具不得用于非行政目的。三. 行政相對(duì)方(人)行政相對(duì)方是指在行政法律關(guān)

24、系中與行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方 當(dāng)事人，是權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個(gè)人或組織。特征： 第一，行政主體與相對(duì)方的法律地位是不平等的。第二，行政相對(duì)方是在行政法律關(guān)系中，其權(quán)益受到行政行為影 響的個(gè)人、組織。第三，行政相對(duì)方的范圍廣泛，包括個(gè)人相對(duì)方和組織相對(duì)方。行政相對(duì)方雖然處于行政法律關(guān)系中被管理的地位，但這并不 意味著相對(duì)方?jīng)]有權(quán)利，只有義務(wù)。行政主體在行為時(shí)不能侵犯其 權(quán)利，否則要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。思考題1、試述我國行政主體資格的構(gòu)成要素和我國行政主體的范圍。2、行政授權(quán)和行政委托各需要遵循什么條件？3、如何完善我國的行政組織法？4怎樣理解公務(wù)員的雙重身份及其劃分？5 .簡述公務(wù)員的法律

25、地位。第三講行政行為概述一. 行政行為的概念行政行為系行政機(jī)關(guān)及其他行政主體在職權(quán)行使過程中所作的 能夠引起行政法律效果的意思表示行為。判斷一行為是否為行政行 為，應(yīng)把握以下要素:主體要素、意思表示與目的要素、法律要素。二. 行政行為的分類1、 抽象行政行為與具體行政行為2、內(nèi)部行政行為與外部行政行為3、羈束行政行為與自由裁量行政行為4、要式行政行為與非要式行政行為5、行政立法行為、行政執(zhí)法行為和行政司法行為三、行政行為的效力1、公定力行政行為的公定力，是指行政行為一經(jīng)作出即具有被推定為合 法、有效的法律效力。2、確定力行政行為的確定力，又稱不可變更力，是指行政行為成立、生效 后,其內(nèi)容具有不

26、可否認(rèn)和隨意變更的效力，即非依法不得隨意變更 或撤銷。行政行為具有確定力或不可變更力,并不意味著行政行為絕 對(duì)不可以變更。基于法定理由和法定程序，行政行為可以依法改變。3、拘束力行政行為的拘束力是指行政行為成立、生效后，其內(nèi)容對(duì)有關(guān)人 員和組織所產(chǎn)生的法律上的約束力有關(guān)人員和組織必須遵守、服從。4、實(shí)現(xiàn)力行政行為的實(shí)現(xiàn)力，多稱執(zhí)行力，是指使行政行為的內(nèi)容得 以實(shí)現(xiàn)的法律效力。行政行為的實(shí)現(xiàn)力表現(xiàn)為自行執(zhí)行力和強(qiáng)制執(zhí)行 力兩種。四、行政行為的成立與合法要件1、行政行為的成立(1 )行政立法的成立要件 經(jīng)享有行政立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)討論決定。經(jīng)行政首長簽署。公開發(fā)布。(2 )其他抽象行政行為的成立要件

27、其他抽象行政行為的成立不以相應(yīng)行政機(jī)關(guān)正式會(huì)議討論 決定為必要條件。行政首長簽署是所有抽象行政行為成立的必備條 件。公開發(fā)布也是所有抽象行政行為成立的必備要件。(3 )具體行政行為的成立要件行政主體作出行政決定。行政決定已送達(dá)相對(duì)方。行政 決定文書已為相對(duì)方受領(lǐng)。2、行政行為的合法要件行政行為的成立與合法要件是兩個(gè)不同的概念。行政行為的成立 是指該行為具備相應(yīng)要件后正式對(duì)外發(fā)生法律效力，而行政行為的合 法要件是指該行為要具備什么要件才是合法的行政行為，不致被撤銷 和宣布無效。行政行為的合法要件可以包括為四大類：(1 )行為的主體合法。(2 )為在行政主體的權(quán)限范圍內(nèi)。(3 )行為的內(nèi)容合法。包

28、括：行為有事實(shí)依據(jù)，證據(jù)確鑿。 正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)童和行政規(guī)范性文件。行為目的合乎 立法目的。行為的內(nèi)容確定、可能。(4 ) 行為的程序合法。主要有：正當(dāng)程序。法治國家對(duì)行 政行為正當(dāng)程序的要求是：公平、聽證、獲得信息、法律代理與協(xié)助、 說明理由、教示救濟(jì)途徑。行為符合法定方式、形式、步驟、順序。 行為符合法定時(shí)限。五. 行政行為的無效.撤銷與廢止1、行政行為的無效行政行為的無效是指行政行為雖已在形式上成立，但因存在明 顯、重大的違法情形，行為自始至終不產(chǎn)生法律效力。行為有特別 重大的違法情形。行為有明顯的違法情形。行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯 罪。沒有可能實(shí)施的行政行為。行政主體受脅迫作出的行政

29、行為。 行政主體不明確或明顯超越職權(quán)的行政行為。行政行為無效的法律后果是：相對(duì)方可不受該行為拘束。 相對(duì)方可在任可時(shí)候請(qǐng)求有權(quán)國家機(jī)關(guān)宣布該行為無效。有權(quán)國家 機(jī)關(guān)可在可時(shí)候宣布該行為無效。行政行為被宣布無效后,行政 主體通過相應(yīng)行為從相對(duì)方處獲取的一切均應(yīng)返還相對(duì)方，所加予的 義務(wù)應(yīng)取消，對(duì)相對(duì)方造成的實(shí)際損失應(yīng)賠償。相對(duì)方因此所獲得的 切利益均應(yīng)收回。2、行政行為的撤銷與廢止行政行為的撤銷是就已經(jīng)成立的或一度發(fā)生法律效力的行政行 為，因違法或不當(dāng)，由有權(quán)國家機(jī)關(guān)作出撤銷決定，而使行政行為失 去法律效力。行政行為撤銷的條件是:行政行為的合法要件缺損。 行政行為不適當(dāng)。行政行為撤銷的法律后果是

30、：行為通常自撤銷之日起失去法律 效力。如果行政行為的撤銷是因行政主體的過錯(cuò)引起的，而依社會(huì) 公益又必須使行政行為的撤銷效力追溯到行為作出之日。那么，由此 造成給相對(duì)人的一切實(shí)際損失應(yīng)由行政主體予以賠償。如果行政行為的撤銷是因行政相對(duì)人的過錯(cuò)或行政主體與相對(duì)人的共同過錯(cuò)所 引起的，行政行為撤銷的效力通常應(yīng)追溯到行為作出之日。行政主體 通過相應(yīng)行為已給予相對(duì)人的利益、好處均要收回；行政相對(duì)人因行 政行為撤銷而遭受到的損失均由其本身負(fù)責(zé)；國家或社會(huì)公眾因已撤 銷的行政行為所受到的損失，應(yīng)由行政相對(duì)人依其過錯(cuò)程度予以適當(dāng) 賠償；行政主體或其工作人員對(duì)導(dǎo)致行政行為撤消的本身的過錯(cuò)應(yīng)承 擔(dān)內(nèi)部行政法律責(zé)任

31、。行政行為的廢止，系指就原已經(jīng)成立并生效的合法行政行為，基 于法律上、政策上或事實(shí)上的原因，決定將其廢棄，使其自將來喪失 效力的行為。行政行為的廢止，既然向后失去效力，對(duì)公民的既得權(quán) 益不發(fā)生影響。思考題1 試述行政行為的效力。2行政行為的合法要件有哪些?3. 行政行為的分類主要有哪些？第四講行政立法一、行政立法的概念和特征行政立法是指一定范圍內(nèi)享有立法權(quán)的行政機(jī)關(guān)制定具有法的 地位（效力）的規(guī)范性文件的活動(dòng)?；蛘哒f是國務(wù)院制定行政法規(guī)以 及一定范圍內(nèi)的其他行政機(jī)關(guān)制定規(guī)童的立法活動(dòng)的總稱。1、行政立法的主體是國家行政機(jī)關(guān)。2、行政立法權(quán)只能由一定范圍內(nèi)的國家行政機(jī)關(guān)行使。3、行政立法在性質(zhì)上

32、是一種制定法律規(guī)范的抽象行政行為。4、行政立法由國家公務(wù)員作出并遵循首長負(fù)責(zé)制的原則。5、行政立法在程序上相對(duì)簡便、快捷和靈活。6、行政立法的法定表現(xiàn)形式是行政法規(guī)和規(guī)童，而且在名稱上 不冠以法的稱謂。二. 我國的行政立法體制行政立法體制是指國家行政立法機(jī)關(guān)的體系及其立法權(quán)限的劃 分。行政立法體制是整個(gè)立法體制的一部分。因此，要硏究我國行政 立法的體制，必須同時(shí)研究我國整個(gè)立法的體制。1、中國現(xiàn)行立法體系中國現(xiàn)行立法體系分橫、縱兩個(gè)方面。在縱的方面分為中央立法 和地方立法兩大層級(jí)。中央立法又包括全國人大和人大常委會(huì)立法 （制定法律I國務(wù)院立法（制定行政法規(guī)I國務(wù)院部委立法（制定 規(guī)童）三個(gè)層級(jí)

33、；地方立法又包括省、自治區(qū)、直轄市的人大和常 委會(huì)、省、自治區(qū)人民政府所在地的市、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市和經(jīng) 濟(jì)特區(qū)市（深圳、廈門、汕頭、珠海）的人大及其常委會(huì)立法（制定 地方性法規(guī)），民族自治地方的人民代表大會(huì)立法（制定自治條例 和單行條例），設(shè)區(qū)的市和自治州的人大及其常委會(huì)立法（制定地 方性法規(guī)）,省、自治區(qū)、直轄市的人民政府立法（制定規(guī)童）, 省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府、國務(wù)院批準(zhǔn)的較大市和經(jīng) 濟(jì)特區(qū)市的人民政府立法（制定規(guī)童），設(shè)區(qū)的市和自治州人民政 府立法（制定規(guī)童）7個(gè)層級(jí)。中國現(xiàn)行立法體系在橫的方面分為權(quán)力機(jī)關(guān)立法（人民代表機(jī)關(guān) 立法）和行政立法（行政機(jī)關(guān)立法）兩大系統(tǒng)。權(quán)

34、力機(jī)關(guān)立法系統(tǒng)包 括全國人大及其常委會(huì)的立法（制定法律）,自治區(qū)人大立法（制定 自治條例和單行條例），省、自治區(qū)、直轄市人大及其常委會(huì)的立法 （制定地方性法規(guī)），省、自治區(qū)人民政府所在地的市和較大市的人 大及其常委會(huì)的立法（制定地方性法規(guī)），設(shè)區(qū)的市和自治州的人大 及其常委會(huì)立法（制定地方性法規(guī)）啟治州和自治縣人大的立法（制 定自治條例和單行條例）A個(gè)層級(jí)。行政立法系統(tǒng)包括國務(wù)院立法（制 定行政法規(guī)）,國務(wù)院部委的立法（制定規(guī)章）,省級(jí)人民政府的立法 （制定規(guī)童）,較大市的人民政府立法（制定規(guī)童）和設(shè)區(qū)的市和自 治州的人民政府立法（制定規(guī)童）五個(gè)層次。中央行政立法機(jī)關(guān)和地 方行政立法機(jī)關(guān)共同構(gòu)

35、成中國行政立法機(jī)關(guān)的體系。2、行政立法的效力等級(jí)行政立法在國家整個(gè)立法的體系中。因此，它的法律效力只有置 于整個(gè)立法的體系中在能清晰地顯示。中國整個(gè)立法的體系及其效力 層次大致如下圖所示:3、行政立法沖突的處理(1 )國務(wù)院根據(jù)全國人大及其常委會(huì)的特別授權(quán)制定的行政法 規(guī)與現(xiàn)行法律不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國人大常委會(huì)裁決。(2 )同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時(shí)， 由制定機(jī)關(guān)裁決。如行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)新的一般規(guī)定與舊的特 別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院裁決。(3 )地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對(duì)同一事物的規(guī)定不一致，不 能確定如何時(shí)，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院

36、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī) 的,應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)童的,應(yīng)當(dāng)提 請(qǐng)全國人大常委會(huì)裁決。(4 )部門規(guī)童之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)童之間對(duì)同一事物 的規(guī)定不一致時(shí)，由國務(wù)院裁決。三. 對(duì)行政立法的監(jiān)督(1 )上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政立法的監(jiān)督上級(jí)行政機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷下級(jí)行政機(jī)關(guān)違法的、不當(dāng)?shù)男姓?guī)童， 而且有權(quán)改變下級(jí)行政機(jī)關(guān)不適當(dāng)?shù)囊?guī)童。(2 )權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法的監(jiān)督權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)行政立法事后監(jiān)督的主要形式是通過備案或其他形 式審查行政立法，撤銷與憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)或規(guī)童，包括 不適當(dāng)?shù)臎Q定、命令。(3)人民法院對(duì)行政立法的監(jiān)督行政訴訟法第53條規(guī)定，人民法院審理行政案件

37、，以法律、行 政法規(guī)、地方性法規(guī)為依據(jù)，參照規(guī)章。參照意味著法院如果認(rèn) 為規(guī)童違法，有權(quán)不適用規(guī)童審理行政案件，而直接適用法律、法規(guī), 同時(shí)可以向相應(yīng)行政機(jī)關(guān)或其上級(jí)機(jī)關(guān)或人民代表機(jī)關(guān)提出撤銷或 改變的司法建議,這實(shí)際上對(duì)規(guī)章行使了審查權(quán)。四. 行政法規(guī).規(guī)章以外的行政規(guī)范性文件1、行政規(guī)范性文件的概念行政規(guī)范性文件是指國家行政機(jī)關(guān)為執(zhí)行法律、法規(guī)和規(guī)童，對(duì) 社會(huì)進(jìn)行管理和服務(wù)，依法定職權(quán)和程序發(fā)布的具有普遍約束力的政 令。2、行政規(guī)范性文件的種類行政規(guī)范性文件的種類主要有兩類：(1 )享有行政立法權(quán)的行政 機(jī)關(guān)制定的，但不屬于行政立法的范疇。(2 )沒有規(guī)章制定權(quán)的行政 機(jī)關(guān)制定的行政規(guī)范性

38、文件。3、行政規(guī)范性文件的法律效力在行政管理領(lǐng)域的效力(1 )對(duì)行政相對(duì)方具有約束力和強(qiáng)制力。 (2 )是行政復(fù)議機(jī)關(guān)審理復(fù)議案件的依據(jù)。在行政訴訟領(lǐng)域的效力：(1 )行政訴訟當(dāng)事人可以以行政規(guī)范性 文件作為論證具體行政行為合法或違法的根據(jù)。(2 )人民法院審理行 政案件，對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查時(shí)，應(yīng)同時(shí)審查相應(yīng)具體 行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件的合法性。(3 )法院在判決的正文中, 不宜直接弓I用行政規(guī)范性文件的條文，但在判決的理由部分，可以指 出具體行政行為所依據(jù)的合法的行政規(guī)范性文件。思考題1、我國現(xiàn)行行政立法的體系如何？2、試述我國行政立法的效力等級(jí)及沖突處理規(guī)則。3、論怎樣完善

39、對(duì)行政立法的監(jiān)督？4、論行政規(guī)范性文件的法律效力。第五講行政執(zhí)法行政處罰1. 行政處罰的概念和特征行政處罰是指國家行政機(jī)關(guān)及其他行政主體,對(duì)其認(rèn)為違反行政 法規(guī)范的個(gè)人、組織,給予行政制裁的具體行政行為。行政處罰的特 征是：(1) 行政處罰的主體是特定的行政主體。(2 )行政處罰的對(duì)象是與行政機(jī)關(guān)之間沒有隸屬關(guān)系的公民或 組織。(3 )行政處罰以被處罰人違反行政法規(guī)范為前提，以追究違法 者的行政責(zé)任，對(duì)其進(jìn)行制裁,并通過這種制裁維護(hù)行政法秩序?yàn)槟?的。2. 行政處罰的原則(1 )處罰法定原則包含：實(shí)施處罰的主體法定；處罰依據(jù)法定；法無明文規(guī)定不 罰；處罰程序合法。(2) 公正、公開原則公正原則

40、，指設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行 為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)，不得濫罰。公開原則， 是有關(guān)行政處罰的規(guī)定要公布，使民眾事先了解。未經(jīng)公布的，不 得作為行政處罰的依據(jù)。二是對(duì)違法者依法給予行政處罰要公開， 便于群眾監(jiān)督。(3 )處罰與教育相結(jié)合原則(4 )保障當(dāng)事人權(quán)利原則。行政主體如不能保障當(dāng)事人知情權(quán) 和陳述、申辯權(quán)的實(shí)現(xiàn)，行政處罰決定無效。3. 行政處罰的設(shè)定(1 )法律。法律可以設(shè)定各種行政處罰，并且享有設(shè)定限制人 身自由的行政處罰的專有權(quán)限。(2 )行政法規(guī)。行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的一切 形式的行政處罰。(3) 地方性法規(guī)。地方性法規(guī)可以設(shè)定除

41、限制人身自由、吊銷 企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。(4 )部門規(guī)童?？梢栽O(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。 罰款的限頷由國務(wù)院規(guī)定。(5 )地方規(guī)童?？梢栽O(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款限額由省、自治區(qū)、直轄市人大常委會(huì)規(guī)定。4、行政處罰的主體(1 )具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)。(2 )法律、法規(guī)授權(quán)的組織。(3 )行政機(jī)關(guān)委托的組織。行政機(jī)關(guān)依照法律、法規(guī)或規(guī)童的 規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合法定條件的組織實(shí)施行政處罰。5、行政處罰的適用(1 )行政處罰適用的條件行政處罰適用的事實(shí)條件：是指公民、法人或其他組織有行政違 法行為這一客觀事實(shí)。行政處罰適用的主體條件:即行政處罰必須 由

42、法定的行使行政處罰權(quán)的適格主體實(shí)施。行政處罰適用的對(duì)象條 件:必須是違反行政管理秩序的行政違法者，且具有一定的責(zé)任能力。 行政處罰適用的時(shí)效條件：我國行政處罰法規(guī)定，違法行為在二年 內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。一事不兩罰款原則。(2 )行政處罰的適用方法不予處罰的情形。從輕或減輕處罰的情形。行政處罰與刑 罰的竟合適用。行政處罰與民事責(zé)任的竟合適用。6. 行政處罰的程嗥(1 )簡易程序簡易程序具體的程序要求是：向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件； 告知當(dāng)事人處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，聽取當(dāng)事人的陳述和申辯； 對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和依據(jù)進(jìn)行復(fù)核，成立的應(yīng)予采納，不成 立的應(yīng)對(duì)之進(jìn)行處罰；填寫預(yù)定格式、

43、編有號(hào)碼的行政處罰決定書 并由執(zhí)法人員簽名或蓋童；當(dāng)場交付當(dāng)事人，并報(bào)所屬機(jī)關(guān)備案。(2) 般程序般程序的要求：立案。調(diào)查取證。告知理由，聽取申辯。 作出處罰決定。送達(dá)和備案。(3 )呻正程序行政處罰中的聽證程序是一種區(qū)別于一般程序的特殊程序。聽證 程序結(jié)束后，行政機(jī)關(guān)仍應(yīng)回到一般程序中，根據(jù)不同情況作出相應(yīng) 的行政處罰決定或其他決定。根據(jù)行政處罰法第42條的規(guī)定，行政主體作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、 吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事 人有要求舉行聽證的權(quán)利;當(dāng)事人要求聽證的，行政主體應(yīng)當(dāng)組織聽 證。當(dāng)事人不承擔(dān)行政主體組織聽證的費(fèi)用。人行政處罰的執(zhí)行行政處罰的執(zhí)行應(yīng)遵循以下

44、原則：(1 )不停止執(zhí)行原則。(2 )罰繳分離原則。對(duì)當(dāng)事人無正當(dāng)理由逾期不履行行政處罰決定的，行政機(jī)關(guān)可以 采取下列措施：到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰 款。依法將查封、扣押的財(cái)物拍賣或?qū)鼋Y(jié)的存款劃撥抵繳罰款。 申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。二行政許可1 .行政許可的涵義概念:行政機(jī)關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請(qǐng)，經(jīng)依法審 查，準(zhǔn)予其從事特定活動(dòng)的行為。特征:是行政機(jī)關(guān)管理性的行政行為；是行政機(jī)關(guān)的外部行政管 理行為；是依申請(qǐng)的行政行為；是準(zhǔn)予相對(duì)人從事特定活動(dòng)的行為。本質(zhì):是行政機(jī)關(guān)對(duì)公民、法人或其他組織行使某種權(quán)利是否符 合法定條件的一種判斷或核實(shí)，不是對(duì)他們的授權(quán)。2、行政

45、許可的基本原則()合法原則：設(shè)定和實(shí)施行政許可要依照法定的權(quán)限、范圍、 條件和程序進(jìn)行。實(shí)施行政許可的主體要合法。實(shí)施行政許可的法定 主體有:具有行政許可權(quán)的行政機(jī)關(guān);法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公 共事物職能的組織；行政機(jī)關(guān)依法委托的其他行政機(jī)關(guān)。經(jīng)國務(wù)院批 準(zhǔn),省級(jí)政府可以決定一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政許可 權(quán)。實(shí)施行政許可要符合法定條件。實(shí)施行政許可要按照法定程序進(jìn) 行。(2 )公開.公平.公正原則：行政許可的過程要開放；有關(guān)行政許可的規(guī)定要公開;實(shí)施行政許可的主體要公開;實(shí)施行政許可的 條件、數(shù)量、程序、期限要明確、公開；行政許可的實(shí)施和結(jié)果公開;行政許可的決定公開。平等地對(duì)待所有

46、個(gè)人和組織。有數(shù)量限制的行 政許可，申請(qǐng)人條件相同的，應(yīng)根據(jù)受理申請(qǐng)的先后順序作出準(zhǔn)予行 政許可的決定。(3 )便民原則：要減少環(huán)節(jié)、降低成本,提高辦事效率，方便 群眾。申請(qǐng)行政許可，沒有必要一定使用格式文本；申請(qǐng)人可委托代 理人辦理行政許可，可通過信函、傳真、電子數(shù)據(jù)交換等方式提出行 政許可；次性告知；要?jiǎng)?chuàng)造條件在網(wǎng)站公布行政許可事項(xiàng)；建立統(tǒng) 辦理、集中辦理和聯(lián)合辦理制度等。(4) 救濟(jì)原則：公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政 許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)、要求聽證權(quán)、復(fù)議權(quán)、提起訴訟權(quán)和請(qǐng) 求國家賠償?shù)臋?quán)利。O(5) 信賴保護(hù)原則：公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護(hù),行政

47、機(jī)關(guān)不得擅自改變或撤回已生效的行政許可。行政機(jī)關(guān)可以撤銷行政許可的情形:行政機(jī)關(guān)違法實(shí)施的行政 許可，包括濫用職權(quán)、玩忽職守、超越職權(quán)、違反法定程序等。撤銷 許可給被許可人造成損失的，應(yīng)予以賠償。因客觀原因，行政機(jī)關(guān) 為了公共利益的需要,可以變更或撤回行政許可，但應(yīng)進(jìn)行補(bǔ)償。撤 銷的標(biāo)準(zhǔn)是倆利相權(quán)取其大，兩害相權(quán)取其輕”。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷 行政許可的情形主要指被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得的行 政許可。上述情形，撤銷行政許可可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不得 撤銷。(6) 監(jiān)督原則：原則是誰許可，誰監(jiān)督，不能擾民。行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的監(jiān)督：上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政 許可的監(jiān)督。行政機(jī)

48、關(guān)對(duì)公民、法人或者其他組織的監(jiān)督:原則上以書面檢 查的方式進(jìn)行。必要時(shí)可以依法進(jìn)行抽樣檢查、檢驗(yàn)、檢測(cè)或?qū)嵉貦z 查。行政機(jī)關(guān)不能對(duì)所有事項(xiàng)進(jìn)行年檢。只有法律、行政法規(guī)規(guī)定， 且只能對(duì)直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全的重要設(shè)備、 設(shè)施進(jìn)行定期檢驗(yàn)。3、行政許可的設(shè)定設(shè)定范圍：(1 )可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng):普通許可事項(xiàng)，特許 事項(xiàng)，認(rèn)可事項(xiàng)，核準(zhǔn)事項(xiàng)，登記事項(xiàng)。（2）可以不設(shè)定行政許可的事項(xiàng)：公民、法人或者其他組織能 夠自主解決的事項(xiàng)；市場競爭機(jī)制能夠有效解決的事項(xiàng)；行業(yè)組織或 中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的事項(xiàng)；采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能 夠解決的事項(xiàng)。設(shè)定主體和形式:全國人大及其常委會(huì)

49、（法律），國務(wù)院（行政 法規(guī)、決定），省、自治區(qū)、直轄市和較大市人大及其常委會(huì)（地方 性法規(guī)）,省、自治區(qū)、直轄市人民政府（規(guī)童X設(shè)定權(quán)限：地方性法規(guī)、規(guī)童不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的有 關(guān)資格、資質(zhì)的許可，不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前 置性許可，設(shè)定的許可，不得限制其他地區(qū)的個(gè)人或企業(yè)到本地區(qū)從 事經(jīng)營或服務(wù),不得限制外地商品進(jìn)入本地市場。規(guī)章只能設(shè)定為期 1年的臨時(shí)性許可。下位法的規(guī)定權(quán):不得增設(shè)行政許可，不得增加行政許可的條件。4、行政許可的程序（1）申請(qǐng)：申請(qǐng)行政許可可以以信函、電報(bào)、電傳、電子郵件等 方式提出；也可以由申請(qǐng)人委托代理人提出。申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)材料 實(shí)質(zhì)內(nèi)容的

50、真實(shí)性負(fù)責(zé)。（2）受理：行政機(jī)關(guān)不審查申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而是進(jìn)行形式 審查,即審查申請(qǐng)材料是否屬于本機(jī)關(guān)的管轄范圍，申請(qǐng)材料是否齊 全，是否符合法定形式等。經(jīng)審查，應(yīng)區(qū)別情況作出相應(yīng)處理：不 予受理。申請(qǐng)材料存在當(dāng)場可以更正的錯(cuò)誤的，允許當(dāng)場更正。 材料不全或不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)場或在5日內(nèi)一次性告知。(3) 審理：行政機(jī)關(guān)對(duì)已經(jīng)受理的申請(qǐng)材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行審 查。審查的方式可以是書面審查、實(shí)地核查、當(dāng)面詢問、聽取第三人 意見、聽證、召開論證會(huì)等。許可事項(xiàng)直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng) 告知利害關(guān)系人。申請(qǐng)人利害關(guān)系人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī) 關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取其意見或者進(jìn)行聽證。法律、法規(guī)、規(guī)童規(guī)

51、定應(yīng)當(dāng)聽證的事項(xiàng)；涉及公共利益的重大事 項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會(huì)公告，進(jìn)行聽證。行政許可直接涉及申請(qǐng)人 與他人之間重大利益關(guān)系的，申請(qǐng)人、利害關(guān)系人提出聽證申請(qǐng)的， 行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。行政機(jī)關(guān)只能根據(jù)聽證筆錄中認(rèn)定的事實(shí)作 出決定。(4) 決定：行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可申請(qǐng)有作出決定的義務(wù)。能當(dāng) 場作出決定的，應(yīng)當(dāng)場作出；不能當(dāng)場作出的，要在法定期限內(nèi)作出。 般情況下，期限是20日(可延長10 H X采取統(tǒng)一辦理、集中辦 理、聯(lián)合辦理的，不得超過45日(可延長15日)。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自 作出許可決定之日起10日內(nèi)頒發(fā)、送達(dá)許可證。除法律、行政法規(guī)規(guī)定外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可和對(duì)行政許可 事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督

52、檢查，不得收取彳北可費(fèi)用。三.行政強(qiáng)制1 行政強(qiáng)制的概念行政強(qiáng)制包括行政強(qiáng)制措施W行政強(qiáng)制執(zhí)行。行政強(qiáng)制措施是指 行政機(jī)關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免 危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等情形，依法對(duì)公民的人身自由實(shí)施暫時(shí)性 限制,或者對(duì)公民、法人 其他組織的財(cái)物實(shí)施暫時(shí)性控制的行為。 行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行 行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。2 行政強(qiáng)制的基本原則(1)行政強(qiáng)制法定原則。行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范虱 條件和程序。(2 )適當(dāng)原則(正當(dāng)性原則)：行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。采用非強(qiáng)制

53、手段可以達(dá)到行政管理 目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制。(3 )教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則。(4 )不得濫用原則。(5 )權(quán)利救濟(jì)原則。3 行政強(qiáng)制的種類(1) 行政強(qiáng)制措施的種類：限制公民人身自由，查封場所、設(shè) 施或者財(cái)物,扣押財(cái)物，凍結(jié)存款、匯款，其他行政強(qiáng)制措施。(2) 行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類：加處罰款或者滯納金，劃撥存款、 匯款,拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財(cái)物,排除妨 礙、恢復(fù)原狀，代履行，其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。4 .行政強(qiáng)制的設(shè)定(1) 行政強(qiáng)制措施的設(shè)定：法律可以設(shè)定任何形式的行政強(qiáng)制 措施，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、凍結(jié)存款及匯款和應(yīng)當(dāng)由 法律規(guī)定以外的其他行政強(qiáng)制措施”地

54、方性法規(guī)可以設(shè)定查封場所、 設(shè)施或者財(cái)物和扣押財(cái)物的行政強(qiáng)制措施。(2) 行政強(qiáng)制執(zhí)行的設(shè)定：行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民 法院強(qiáng)制執(zhí)行。5行政強(qiáng)制執(zhí)行的程原(1)行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行：催告，聽取陳述和申辯，作出強(qiáng)制執(zhí) 行決定,送達(dá)，實(shí)施。特別限制：(1)行政機(jī)關(guān)不得在夜間或者法定節(jié)假日實(shí)施行政強(qiáng) 制執(zhí)行。但是，情況緊急的除外。(2 )行政機(jī)關(guān)不得對(duì)居民生活采取 停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾确绞狡仁巩?dāng)事人履行相關(guān)行政決定。(3)對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行 政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限

55、內(nèi)不申請(qǐng) 行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法強(qiáng)制拆 除。(2 )申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。思考題1 .論行政處罰的原則。2論我國行政處罰的設(shè)定權(quán)。3 你認(rèn)為行政處罰法在規(guī)定行政處罰程序時(shí)取得了哪些重 要進(jìn)展？有何重要意義？4行政許可的涵義。5彳亍政許可的基本原則有哪些？6簡述行政許可的設(shè)定。7.我國行政許可法在哪些方面取得了重要的進(jìn)展？意義何在?&什么是行政強(qiáng)制?9 .彳亍政強(qiáng)制的基本原則。10簡述我國行政強(qiáng)制的設(shè)定。11 論述行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的程序及其對(duì)行政執(zhí)法的影響。12結(jié)合行政程序的基本制度及我國行政程序現(xiàn)狀，談完善我國 的行政程序制度。第六講行政法制監(jiān)督與行政復(fù)議一、行

56、政法制監(jiān)督的概念和特征行政法制監(jiān)督，是指國家機(jī)關(guān)依法對(duì)行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員的行政 管理活動(dòng)實(shí)施的具有法律效力的監(jiān)察、督促行為。行政法制監(jiān)督的特 征是:特定的監(jiān)督主體、特定的監(jiān)督對(duì)象、特定的監(jiān)督內(nèi)容、法定監(jiān) 督的行為。二、我國行政法制監(jiān)督體制我國行政法制監(jiān)督體制包括:權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督、司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督和行政系統(tǒng)的自我監(jiān)督三個(gè)部分。其中權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督是全方位的監(jiān) 督,主要有法律監(jiān)督和工作監(jiān)督。司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括檢察監(jiān)督和審判監(jiān)督。檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督僅限于與刑事犯罪有關(guān)的方面，監(jiān)督對(duì)象僅 限于公安、國家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄、看守所、勞教機(jī)關(guān)，以及這些機(jī)關(guān) 的工作人員。審判監(jiān)督主要是通過行使司法審判權(quán)、通過行政訴訟的方式來進(jìn)行的。行政系統(tǒng)的自我監(jiān)督包括一般監(jiān)督、行政監(jiān)察和審計(jì)監(jiān)督三個(gè)部分。三. 行政復(fù)議1、行政復(fù)議的概念和特征概念:指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為 侵犯其合法權(quán)益，依法向行政復(fù)議機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)該行 為進(jìn)行審查并作出決定的法律制度。特征：行政復(fù)議是行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部監(jiān)督，也是國家行政救濟(jì)機(jī)制的重要 制度。行政復(fù)議解決的是行政爭議。行政復(fù)議是因相對(duì)方申請(qǐng)而進(jìn)行的。行政復(fù)議的審查對(duì)象主要是具體行政行