信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則.doc

1、信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定規(guī)則（2011年4月29日 證監(jiān)會公告201111號）第一章 總則第一條 為規(guī)范信息披露違法行政責(zé)任認(rèn)定工作，引導(dǎo)、督促發(fā)行人、上市公司及其控股股東、實際控制人、收購人等信息披露義務(wù)人（以下統(tǒng)稱信息披露義務(wù)人）及其有關(guān)責(zé)任人員依法履行信息披露義務(wù)，保護投資者合法權(quán)益，根據(jù)中華人民共和國證券法（以下簡稱證券法）、中華人民共和國行政處罰法（以下簡稱行政處罰法）和其他相關(guān)法律、行政法規(guī)等，結(jié)合證券監(jiān)管實踐，制定本規(guī)則。第二條 證券法規(guī)定的信息披露違法行為行政責(zé)任認(rèn)定適用本規(guī)則。第三條 信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)信息披露法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)

2、則等規(guī)定，真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平披露信息。發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)為公司和全體股東的利益服務(wù)，誠實守信，忠實、勤勉地履行職責(zé)，獨立作出適當(dāng)判斷，保護投資者的合法權(quán)益，保證信息披露真實、準(zhǔn)確、完整、及時、公平。第四條 認(rèn)定信息披露違法行為行政責(zé)任，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)信息披露法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則等規(guī)定，遵循專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)道德，運用邏輯判斷和監(jiān)管工作經(jīng)驗，審查運用證據(jù)，全面、客觀、公正地認(rèn)定事實，依法處理。第五條 信息披露違法行為情節(jié)嚴(yán)重，涉嫌犯罪的，證監(jiān)會依法移送司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。依法給予行政處罰或者采取市場禁入措施的，按照規(guī)定記入證券

3、期貨誠信檔案。依法不予處罰或者市場禁入的，可以根據(jù)情節(jié)采取相應(yīng)的行政監(jiān)管措施并記入證券期貨誠信檔案。第六條 在信息披露中保薦人、證券服務(wù)機構(gòu)及其人員未勤勉盡責(zé)，或者制作、出具的文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，證監(jiān)會依法認(rèn)定其責(zé)任和予以行政處罰。第二章 信息披露違法行為認(rèn)定第七條 信息披露義務(wù)人未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的信息披露（包括報告，下同）期限、方式等要求及時、公平披露信息，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成未按照規(guī)定披露信息的信息披露違法行為。第八條 信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對所披露內(nèi)容進行不真實記載，包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬、不按照相關(guān)規(guī)定進

4、行會計核算和編制財務(wù)會計報告，以及其他在信息披露中記載的事實與真實情況不符的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有虛假記載的信息披露違法行為。第九條 信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道、載體，作出不完整、不準(zhǔn)確陳述，致使或者可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有誤導(dǎo)性陳述的信息披露違法行為。第十條 信息披露義務(wù)人在信息披露文件中未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則關(guān)于重大事件或者重要事項信息披露要求披露信息，遺漏重大事項的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定構(gòu)成所披露的信息有重大遺漏的信息披露違法行為。第三章 信息披露義務(wù)人信息披露違法的責(zé)任認(rèn)定第十一條

5、信息披露義務(wù)人行為構(gòu)成信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其違法行為的客觀方面和主觀方面等綜合審查認(rèn)定其責(zé)任。第十二條 認(rèn)定信息披露違法行為的客觀方面通常要考慮以下情形：（一）違法披露信息包括重大差錯更正信息中虛增或者虛減資產(chǎn)、營業(yè)收入及凈利潤的數(shù)額及其占當(dāng)期所披露數(shù)的比重，是否因此資不抵債，是否因此發(fā)生盈虧變化，是否因此滿足證券發(fā)行、股權(quán)激勵計劃實施、利潤承諾條件，是否因此避免被特別處理，是否因此滿足取消特別處理要求，是否因此滿足恢復(fù)上市交易條件等；（二）未按照規(guī)定披露的重大擔(dān)保、訴訟、仲裁、關(guān)聯(lián)交易以及其他重大事項所涉及的數(shù)額及其占公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、營業(yè)收入的比重，未按照規(guī)定及時披露信

6、息時間長短等；（三）信息披露違法所涉及事項對投資者投資判斷的影響大小；（四）信息披露違法后果，包括是否導(dǎo)致欺詐發(fā)行、欺詐上市、騙取重大資產(chǎn)重組許可、收購要約豁免、暫停上市、終止上市，給上市公司、股東、債權(quán)人或者其他人造成直接損失數(shù)額大小，以及未按照規(guī)定披露信息造成該公司證券交易的異動程度等；（五）信息披露違法的次數(shù)，是否多次提供虛假或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者多次對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露；（六）社會影響的惡劣程度；（七）其他需要考慮的情形。第十三條 認(rèn)定信息披露義務(wù)人信息披露違法主觀方面通常要考慮以下情形：（一）信息披露義務(wù)人為單位的，在單位內(nèi)部是否存在違法共謀，信息

7、披露違法所涉及的具體事項是否是經(jīng)董事會、公司辦公會等會議研究決定或者由負責(zé)人員決定實施的，是否只是單位內(nèi)部個人行為造成的；（二）信息披露義務(wù)人的主觀狀態(tài)，信息披露違法是否是故意的欺詐行為，是否是不夠謹(jǐn)慎、疏忽大意的過失行為；（三）信息披露違法行為發(fā)生后的態(tài)度，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員知道信息披露違法后是否繼續(xù)掩飾，是否采取適當(dāng)措施進行補救；（四）與證券監(jiān)管機構(gòu)的配合程度，當(dāng)發(fā)現(xiàn)信息披露違法后，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員是否向證監(jiān)會報告，是否在調(diào)查中積極配合，是否對調(diào)查機關(guān)欺詐、隱瞞，是否有干擾、阻礙調(diào)查情況；（五）其他需要考慮的情形。第十四條 其他違法行為引起信息披露義務(wù)人信息披露違法的

8、，通常綜合考慮以下情形認(rèn)定責(zé)任：（一）信息披露義務(wù)人是否存在過錯，有無實施信息披露違法行為的故意，是否存在信息披露違法的過失；（二）信息披露義務(wù)人是否因違法行為直接獲益或者以其他方式獲取利益，是否因違法行為止損或者避損，公司投資者是否因該項違法行為遭受重大損失；（三）信息披露違法責(zé)任是否能被其他違法行為責(zé)任所吸收，認(rèn)定其他違法行為行政責(zé)任、刑事責(zé)任是否能更好體現(xiàn)對違法行為的懲處；（四）其他需要考慮的情形。前款所稱其他違法行為，包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違背對公司的忠實義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事?lián)p害公司利益行為；上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監(jiān)事、高級

9、管理人員從事?lián)p害公司利益行為；上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和持股5%以上股東違法買賣公司股票行為；公司工作人員挪用資金、職務(wù)侵占等行為；配合證券市場內(nèi)幕交易、操縱市場以及其他可能致使信息披露義務(wù)人信息披露違法的行為。第四章 信息披露違法行為責(zé)任人員及其責(zé)任認(rèn)定第十五條 發(fā)生信息披露違法行為的，依照法律、行政法規(guī)、規(guī)章規(guī)定，對負有保證信息披露真實、準(zhǔn)確、完整、及時和公平義務(wù)的董事、監(jiān)事、高級管理人員，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員承擔(dān)行政責(zé)任，但其能夠證明已盡忠實、勤勉義務(wù)，沒有過錯的除外。第十六條 信息披露違法行為的責(zé)任人員可以提交公司章程，載明職責(zé)分工和職責(zé)履行

10、情況的材料，相關(guān)會議紀(jì)要或者會議記錄以及其他證據(jù)來證明自身沒有過錯。第十七條 董事、監(jiān)事、高級管理人員之外的其他人員，確有證據(jù)證明其行為與信息披露違法行為具有直接因果關(guān)系，包括實際承擔(dān)或者履行董事、監(jiān)事或者高級管理人員的職責(zé)，組織、參與、實施了公司信息披露違法行為或者直接導(dǎo)致信息披露違法的，應(yīng)當(dāng)視情形認(rèn)定其為直接負責(zé)的主管人員或者其他直接責(zé)任人員。第十八條 有證據(jù)證明因信息披露義務(wù)人受控股股東、實際控制人指使，未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，在認(rèn)定信息披露義務(wù)人責(zé)任的同時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定信息披露義務(wù)人控股股東、實際控制人的信息披露違法責(zé)任。信息披露義務(wù)人的控

11、股股東、實際控制人是法人的，其負責(zé)人應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為直接負責(zé)的主管人員?？毓晒蓶|、實際控制人直接授意、指揮從事信息披露違法行為，或者隱瞞應(yīng)當(dāng)披露信息、不告知應(yīng)當(dāng)披露信息的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定控股股東、實際控制人指使從事信息披露違法行為。第十九條 信息披露違法責(zé)任人員的責(zé)任大小，可以從以下方面考慮責(zé)任人員與案件中認(rèn)定的信息披露違法的事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會危害后果的關(guān)系，綜合分析認(rèn)定：（一）在信息披露違法行為發(fā)生過程中所起的作用。對于認(rèn)定的信息披露違法事項是起主要作用還是次要作用，是否組織、策劃、參與、實施信息披露違法行為，是積極參加還是被動參加。（二）知情程度和態(tài)度。對于信息披露違法所涉事項及其內(nèi)容是否知情，是

12、否反映、報告，是否采取措施有效避免或者減少損害后果，是否放任違法行為發(fā)生。（三）職務(wù)、具體職責(zé)及履行職責(zé)情況。認(rèn)定的信息披露違法事項是否與責(zé)任人員的職務(wù)、具體職責(zé)存在直接關(guān)系，責(zé)任人員是否忠實、勤勉履行職責(zé)，有無懈怠、放棄履行職責(zé)，是否履行職責(zé)預(yù)防、發(fā)現(xiàn)和阻止信息披露違法行為發(fā)生。（四）專業(yè)背景。是否存在責(zé)任人員有專業(yè)背景，對于信息披露中與其專業(yè)背景有關(guān)違法事項應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)而未予指出的情況，如專業(yè)會計人士對于會計問題、專業(yè)技術(shù)人員對于技術(shù)問題等未予指出。（五）其他影響責(zé)任認(rèn)定的情況。第二十條 認(rèn)定從輕或者減輕處罰的考慮情形：（一）未直接參與信息披露違法行為；（二）在信息披露違法行為被發(fā)現(xiàn)前，及時主

13、動要求公司采取糾正措施或者向證券監(jiān)管機構(gòu)報告；（三）在獲悉公司信息披露違法后，向公司有關(guān)主管人員或者公司上級主管提出質(zhì)疑并采取了適當(dāng)措施；（四）配合證券監(jiān)管機構(gòu)調(diào)查且有立功表現(xiàn)；（五）受他人脅迫參與信息披露違法行為；（六）其他需要考慮的情形。第二十一條 認(rèn)定為不予行政處罰的考慮情形：（一）當(dāng)事人對認(rèn)定的信息披露違法事項提出具體異議記載于董事會、監(jiān)事會、公司辦公會會議記錄等，并在上述會議中投反對票的；（二）當(dāng)事人在信息披露違法事實所涉及期間，由于不可抗力、失去人身自由等無法正常履行職責(zé)的；（三）對公司信息披露違法行為不負有主要責(zé)任的人員在公司信息披露違法行為發(fā)生后及時向公司和證券交易所、證券監(jiān)管機構(gòu)報告的；（四）其他需要考慮的情形。第二十二條 任何下列情形，不得單獨作為不予處罰情形認(rèn)定：（一）不直接從事經(jīng)營管理；（二）能力不足、無相關(guān)職業(yè)背景；（三）任職時間短、不了解情況；（四）相信專業(yè)機構(gòu)或者專業(yè)人員出具的意見和報告；（五）受到股東、實際控制人控制或者其他外部干預(yù)。第二十三條 下列情形認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)從重處罰情形：（