行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)32199

1、行政法與行政訴訟法形成性考核冊(cè)作業(yè)1 同學(xué)們自己獨(dú)立完成，凡是小論文未寫者，成績(jī)?yōu)榱?。作業(yè)2一 1993年3月28日，李某和關(guān)某一起去河邊釣魚(yú)，后二人回家。路上沒(méi)走多遠(yuǎn)，李某改變主意，對(duì)關(guān)某說(shuō)，不如到主河去摸魚(yú)，關(guān)某同意，二人折回主河流處。在經(jīng)過(guò)一片樹(shù)林時(shí)，二人進(jìn)入玩耍。玩耍中二人都吸了煙，并玩了彈火柴游戲。在走出樹(shù)林時(shí)，關(guān)某見(jiàn)樹(shù)林邊有一隊(duì)枯草，即劃火柴將枯草點(diǎn)著。火苗迅速升起，并向樹(shù)林里蔓延。二人急忙撲打，但因火勢(shì)越燒越大，未能撲滅，二人驚慌離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)跑回家。某市林業(yè)局依據(jù)中華人民共和國(guó)森林防火條例，授權(quán)某鄉(xiāng)人民政府為原告，以李某與關(guān)某放火燒毀該鄉(xiāng)果園村的樹(shù)林50畝，造成經(jīng)濟(jì)損失達(dá)4000元為

2、由，于1993年4月3日作出處罰決定：對(duì)關(guān)某罰款500元，并令其賠償經(jīng)濟(jì)損失2500元，令李某賠償經(jīng)濟(jì)損失1500元。李某對(duì)處罰決定不服，向某市人民法院提起訴訟。問(wèn)：運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析本案誰(shuí)是行政行為的主體？鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體。依據(jù)中華人民共和國(guó)森林防火條例，授權(quán)鄉(xiāng)人民政府，鄉(xiāng)人民政府屬于被授權(quán)的組織，被授權(quán)的組織享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。鄉(xiāng)人民政府依據(jù)中華人民共和國(guó)森林防火條例具有處罰的權(quán)力，能以自己的名義行使處罰權(quán)，能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任，是行政行為的主體。二 1996年5月15日，吳某從常德市到韶關(guān)辦事。次日凌晨二時(shí)許，吳某到其住在韶關(guān)的姑姑

3、家，其姑姑家與王某的住所分屬前后相鄰的兩幢樓。黑夜中吳誤將第5幢樓認(rèn)為是第4幢樓，吳某上樓到王某家門口，便用其姑姑給的鑰匙開(kāi)王的房門，開(kāi)了約三分鐘，門打不開(kāi)。正在睡覺(jué)的王某夫婦被開(kāi)門聲吵醒，以為有小偷，便拿了一把三角刮刀去開(kāi)門。吳聽(tīng)到房?jī)?nèi)有動(dòng)靜后沒(méi)出聲，劉開(kāi)門后發(fā)現(xiàn)吳穿著大衣站在門口，手里拿著長(zhǎng)條狀物，（實(shí)為報(bào)紙）便用三角刮刀向吳刺去，致吳右肩受傷，被送醫(yī)院治療用去醫(yī)療費(fèi)996元，經(jīng)韶關(guān)市公安局鑒定屬輕微傷。在吳住院的第二天，劉某前往醫(yī)院看望，并向吳道歉。九公里派出所經(jīng)調(diào)查、取證、詢問(wèn)當(dāng)事人后，越5月25日作出治安管理處罰裁決書，對(duì)劉毆傷他人的行為給予警告處罰，并裁決劉某賠償吳某1000元，負(fù)

4、擔(dān)醫(yī)療費(fèi)996元。劉某不服上述兩項(xiàng)裁決，向韶關(guān)市公安局申請(qǐng)復(fù)議，韶關(guān)市公安局經(jīng)復(fù)議，作出裁決維持九公里派出所的原裁決，劉某仍不服，向韶關(guān)市某區(qū)人民法院提起訴訟。劉某訴稱，其行為并非故意毆打他人，吳某誤開(kāi)門也有過(guò)錯(cuò)，在當(dāng)時(shí)特定環(huán)境下認(rèn)為吳某是小偷而誤傷，可以給予民事賠償，而不應(yīng)受到治安處罰，被告的行政處罰裁決不公正。被告九公里派出所辯稱，劉某持刀傷人，其行為違反了治安管理處罰條例的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)受到行政處罰。法院經(jīng)審理認(rèn)為，吳某在深夜錯(cuò)開(kāi)原告的門，在聽(tīng)到屋內(nèi)有動(dòng)靜時(shí)，又沒(méi)有用正確的方法叫門，原告在心理極度緊張的情況下用防身的工具刀誤傷吳某，其行為雖造成吳某輕微傷，但主觀上沒(méi)有違反治安管理的故意，故

5、不能構(gòu)成觸犯治安管理處罰條例的客體，被告對(duì)此作出處罰欠妥，故此判決：撤銷九公里派出所治安管理處罰書和賠償損失、負(fù)擔(dān)醫(yī)藥費(fèi)用裁決書。問(wèn)題：運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析本案中派出所在行政上的主體資格。本案中派出所具有行政法上的行政資格。派出所有警告的權(quán)力。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所能夠獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任。綜上，派出所具有行政法的主體資格。三 1994年9月，田某考入北京科技大學(xué)，取得本科學(xué)籍。1996年2月29日，田某在參加電磁學(xué)課程補(bǔ)考過(guò)程中，隨身攜帶寫有電磁學(xué)公式的紙條并被發(fā)現(xiàn)。同年3月5日，北京科技大學(xué)認(rèn)定田某的行為是考試作弊，決定對(duì)田某按退學(xué)處理，并于4月10日填發(fā)了學(xué)籍

6、變動(dòng)通知。但是，北京科技大學(xué)沒(méi)有直接向田某宣布處分和送達(dá)變更學(xué)籍通知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)。田某繼續(xù)在北京科技大學(xué)以在校學(xué)生的身份參加正常的學(xué)習(xí)及學(xué)校組織的其他各項(xiàng)活動(dòng)，北京科技大學(xué)也每年都收取田某交納的教育費(fèi)，并為田某注冊(cè)、發(fā)放大學(xué)生補(bǔ)助津貼、安排其參加畢業(yè)設(shè)計(jì)等。田某在北京科技大學(xué)4年的學(xué)習(xí)中，成績(jī)?nèi)亢细?，并且還獲得優(yōu)秀畢業(yè)論文。1998年畢業(yè)之際，北京科技大學(xué)認(rèn)為田某已被退學(xué)處理，其學(xué)籍已被取消，不具備高校大學(xué)生的畢業(yè)條件，拒絕給田某頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、辦理畢業(yè)派遣手續(xù)。田某不服并向海淀區(qū)人民法院提起行政訴訟，要求北京科技大學(xué)為其頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證一、辦理派遣手續(xù)、賠償經(jīng)濟(jì)損失300

7、0元及在校報(bào)上公開(kāi)賠禮道歉。北京市海淀區(qū)人民法院于1999年2月14日作出一審判決：被告北京科技大學(xué)在30日內(nèi)向原告田某頒發(fā)畢業(yè)證、60日內(nèi)召集本校學(xué)位評(píng)定委員會(huì)審核田某的學(xué)士學(xué)位資格，30日內(nèi)辦理派遣手續(xù)，駁回原告田某的其他訴訟請(qǐng)求。一審判決后，北京科技大學(xué)向北京市第一中級(jí)人民法院提出上訴，1999年4月26日，北京市第一中級(jí)人民法院駁回北京科技大學(xué)的上訴，維持一審判決。問(wèn)題：1 北京科技大學(xué)作出的退學(xué)處分是否屬于行政訴訟受案范圍？2 法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務(wù)是否侵犯了行政權(quán)？3 原告田某的賠償請(qǐng)求與賠禮道歉請(qǐng)求為何被駁回？答：北京科技大學(xué)沒(méi)有直接向田某宣布處分決定和

8、送達(dá)變更學(xué)籍通知，也未給田某辦理退學(xué)手續(xù)，處罰程序不符合法律規(guī)定，并且每年收取田某教育費(fèi)等一系列行為，說(shuō)明田某仍是在校大學(xué)生，成績(jī)合格，符合畢業(yè)條件。然而北京科技大學(xué)不履行法定職責(zé)，不給頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證，依據(jù)中華人民共和國(guó)行政訴訟法的11條規(guī)定，應(yīng)屬于行政訴訟案件。沒(méi)有侵犯行政權(quán)。行政訴訟法第54條規(guī)定“被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的，判決其在一定期限內(nèi)履行。”本案中要求北京科技大學(xué)在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證、審核學(xué)士學(xué)位，辦理派遣證，屬于依法辦事，沒(méi)有侵犯行政權(quán)。要求獲得行政賠償，應(yīng)符合中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法第3條、第4條的規(guī)定，即應(yīng)屬于行政賠償?shù)姆秶?。本案不發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證、派遣證

9、，不屬于行政賠償范圍，所以田某的賠償請(qǐng)求被駁回。作業(yè)3一 填空題1 行政許可權(quán)的行使，應(yīng)當(dāng)以（行政相對(duì)方）申請(qǐng)為前提。2 行政主體是享有國(guó)家行政權(quán)力，實(shí)施行政活動(dòng)的（組織）。3 按照行政機(jī)關(guān)所轄的區(qū)域范圍不同，可以分為（中央）行政機(jī)關(guān)和（地方）行政機(jī)關(guān)。4 機(jī)關(guān)的民事行為同公務(wù)行為可以根據(jù)各自行為的特征來(lái)確認(rèn)：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于（公務(wù)行為），具有平等有償特點(diǎn)的行為一般是（民事行為）。5 從法律意義上講，行政立法必須遵循的兩個(gè)原則是：（民主原則）（效率原則）。6行政復(fù)議原則上采取（書面）審查的辦法。7公民、法人或其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起（6

10、0）日內(nèi)提出行政復(fù)議。8 行政賠償?shù)呢?zé)任形式是（損害賠償）。9 （行政侵權(quán)行為）是構(gòu)成行政賠償責(zé)任的首要條件。10行政訴訟參與人包括（行政訴訟的當(dāng)事人）和（訴訟代理人）。11當(dāng)事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。在第二審程序中，稱為（上訴人）和（被上訴人）。12經(jīng)審查，人民法院認(rèn)為起訴符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)在（7）日內(nèi)立案，并通知原告。13人民法院在審理行政案件時(shí)，不得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序及結(jié)案方式。但是，（行政賠償）訴訟可以適用調(diào)解。14行政判決分為（維持判決）和（依法改判）。二 選擇題1在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中（AB）。A行政相對(duì)方是不可少的 B必有一方是行政主體C必有一方是國(guó)家行政機(jī)關(guān)

11、D權(quán)利義務(wù)關(guān)系是平等的2下列各項(xiàng)中，不具有行政主體資格的是（D）。A鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府 B公安派出所C街道辦事處 D公安局法制科3下列各項(xiàng)中，不屬于行政職權(quán)的是（D）。A行政處罰權(quán) B行政復(fù)議權(quán)C行政指導(dǎo)權(quán) D行政審判權(quán)4甲乙二人的違法事實(shí)和情節(jié)相同，但公安機(jī)關(guān)對(duì)甲裁決拘留，而對(duì)乙只罰款50元，這顯然是 不公正的。這種行為屬于（BD）。A 不同情況，相同處罰 B同等情況，不同處罰。C違法行為 D違反公正的程序。5李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部，被借調(diào)到縣公安局，在借調(diào)的一次執(zhí)行任務(wù)中，違法剝奪某人人身自由。在這里，（B）是行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。A縣辦公室 B縣公安局C縣人民政府 D縣人事部門6對(duì)限制人身自

12、由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由（AB）人民法院管轄。A被告所在地 B原告所在地C公安機(jī)關(guān)所在地 D原告選擇7法定代理人的代理權(quán)是基于親權(quán)或監(jiān)護(hù)權(quán)而產(chǎn)生的，因而其在訴訟中居于（AB）的訴訟地位。A與被告相類似 B與原告相類似C 核心 D主導(dǎo)8行政訴訟第三人包括（ABD）。 A原告 B被告C代理人 D第三人9行政訴訟法律關(guān)系的主體主要有（BC）。A人民法院 B訴訟參加人C訴訟參與人 D人民檢察院10決定一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力，（A）。A 當(dāng)事人對(duì)人民法院的決定一律不準(zhǔn)上訴B當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起10日向上一級(jí)人民法院提起上訴。C當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起7日內(nèi)向上一級(jí)人民法

13、院提出上訴。D當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起5日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。三 名詞解釋1行政法律事實(shí)書上第8頁(yè)2資格許可書上第90頁(yè)3要式行政行為書上第70頁(yè)4行政不當(dāng)書上第195頁(yè)四 簡(jiǎn)答題1簡(jiǎn)述行政法的法源的形式書上第10頁(yè)2簡(jiǎn)述行政許可的特征書上第88頁(yè)3簡(jiǎn)述一般行政監(jiān)督的主要方式書上第184頁(yè)五 論述題1論述行政主體的特征書上第24頁(yè)2論述追償制度與賠償制度的關(guān)系書上第249頁(yè)六案例分析2000年4月29日，某縣的一個(gè)考場(chǎng)內(nèi)，開(kāi)考約30分鐘后，監(jiān)考老師發(fā)現(xiàn)一名來(lái)自公安系統(tǒng)的女考生拿出資料抄襲。監(jiān)考老師向其提醒不能抄襲。該考生仍然繼續(xù)抄襲，無(wú)奈監(jiān)考老師收繳了其資料。但不久該考生又拿

14、出一份資料抄襲，監(jiān)考老師在幾次提醒無(wú)效的情況下，沒(méi)收了她的資料，并當(dāng)場(chǎng)告訴她：“你這門考試以零分處理”，該考生并無(wú)異議?？紤]到該考生只差兩們就拿到所學(xué)專業(yè)的文憑。因此考后縣自考辦研究決定，只在要上報(bào)的考場(chǎng)情況登記表上登記該考生“夾帶資料，并建議給予從輕處分”，所考科目 為零分。該考生接到此處分決定后不服，6月6日，向縣政府寫了一份行政復(fù)議申請(qǐng)書，認(rèn)為監(jiān)考老師是誣告，成績(jī)應(yīng)算作合格。要求自考辦公開(kāi)賠禮道歉，并付其精神損害賠償金?，F(xiàn)政府經(jīng)過(guò)調(diào)查認(rèn)為，對(duì)高等教育自學(xué)考試應(yīng)考者的舞弊行為及其他違反考試規(guī)則行為的處罰權(quán)應(yīng)屬省考委，縣自考辦對(duì)申請(qǐng)人作零分處理的決定無(wú)法定職權(quán)。根據(jù)此，縣政府撤銷現(xiàn)自考辦的處

15、理決定，上報(bào)市自考辦作出決定：根據(jù)高等教育自學(xué)考試暫行條例和參考細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，對(duì)該考生的應(yīng)考應(yīng)以零分計(jì)算，停考兩年。該考生仍不服，7月21日向市政府提請(qǐng)行政復(fù)議，9月23日，某市政府法制辦經(jīng)合議作出撤銷某市自考辦的決定。問(wèn)題：結(jié)合所學(xué)知識(shí)分析本案應(yīng)以哪個(gè)機(jī)關(guān)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)？答：行政復(fù)議法第12條規(guī)定，對(duì)縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議。根據(jù)該條規(guī)定，市自考辦作出決定處罰考生，考生可以向市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向省自考委申請(qǐng)行政復(fù)議。作業(yè)四一填空題1行政職責(zé)是指行政主體在行使職

16、權(quán)過(guò)程中，必須承擔(dān)的（法定義務(wù)）。2行政職務(wù)的產(chǎn)生主要有四種程序：（選任）（委任）（調(diào)任）（聘任）。3行政相對(duì)方的法律地位是通過(guò)其在行政法律關(guān)系中的（權(quán)利）和（義務(wù)）表現(xiàn)出來(lái)的。4從法律意義上講，行政立法程序必須遵循兩個(gè)原則，一是（民主原則）二是（效率原則）。5行政合同的締結(jié)方式主要有招標(biāo)（拍賣）（邀請(qǐng)發(fā)價(jià)）（直接磋商）等方式。6根據(jù)強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象分為（對(duì)財(cái)產(chǎn)）（行為）（人身）三種執(zhí)行方式。7行政處罰案件由（違法行為發(fā)生地）的縣級(jí)以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。8申戒罰的具體形式有（警告）和（通報(bào)批評(píng)）。9行政賠償責(zé)任的歸責(zé)原則主要有：（過(guò)錯(cuò)責(zé)任）原則；（危險(xiǎn)責(zé)任）原則；違法責(zé)任原則

17、。二選擇題1下列屬于行政行為的是（C）。A某縣民政局建設(shè)辦公樓的行為B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為C某縣民政局越權(quán)處罰違法的建筑公司的行為D某縣民政局依建筑合同獎(jiǎng)勵(lì)建筑公司的行為2行政法的調(diào)整對(duì)象是（B）。A行政關(guān)系B行政法律關(guān)系C外部行政關(guān)系D行政管理關(guān)系3下列四個(gè)選項(xiàng)中，其效力等級(jí)從高到低依次是（ACBD）。A法律B地方性法規(guī)C行政法規(guī)D規(guī)章4（ABCD）有權(quán)制定地方性法規(guī)。A省、自治區(qū)、直轄市的人大和人大常委會(huì)B經(jīng)濟(jì)特區(qū)市的人大和人大常委會(huì)C省、自治區(qū)人民政府所在地的市的人大和人大常委會(huì)D國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人大和人大常委會(huì)5 行政訴訟撤銷判決有（A BD）等幾種形式。A判決全部撤

18、銷B判決部分撤銷C判決撤銷不合法的主體資格D判決撤銷并責(zé)成被告重新作出具體行政行為6當(dāng)事人對(duì)財(cái)產(chǎn)保全的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間（A）。A不停止裁定的執(zhí)行 B停止裁定的執(zhí)行C裁定執(zhí)行與否由當(dāng)事人決定 D中止裁定的執(zhí)行7在行政訴訟法律關(guān)系中，原告特有的訴訟權(quán)利之一是（B）。A委托訴訟代理人 B撤訴C申請(qǐng)回避 D提出上訴8經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，（B）是被告。A原機(jī)關(guān)和復(fù)議機(jī)關(guān) B復(fù)議機(jī)關(guān)C申請(qǐng)回避 D提起上訴9作為一方當(dāng)事人的行政機(jī)關(guān)被合并到另一個(gè)行政機(jī)關(guān)，屬于（A）。A行政法律關(guān)系主體的變更 B行政法律關(guān)系客體的變更C行政法律關(guān)系內(nèi)容的變更 D行政法律關(guān)系的消滅10中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例第44條規(guī)定：“對(duì)違反交通管理行為處罰的實(shí)施辦法，由國(guó)務(wù)院另行制定”，屬（B）。A創(chuàng)制性立法 B授權(quán)性立法C實(shí)施條例立法 D職權(quán)立法三 名詞解