行政法與行政訴訟法第六章.ppt

1、第六章 行政處理的一般原理,第一節(jié) 行政處理的概念和分類 第二節(jié) 行政處理的成立和成立要件 第三節(jié) 行政處理的生效和效力 第四節(jié) 合法的行政處理 第五節(jié) 違法的行政處理,第一節(jié) 行政處理的概念和分類,行政處理的概念和意義 1.概 念 是理論上對于處罰、許可、征收、裁決等行政行為的總稱。 所謂行政處理，是指行政主體在行政管理過程中，就具體的事項單方面作出的以對外發(fā)生法律效果為目的的意思表示。 2.意 義 （1）具有具體性，與行政權(quán)的執(zhí)行性具有天然契合性：是以對外發(fā)生法律效果為目的的意思表示 （2）具有法律效力，較之事實行為更能有效地實現(xiàn)行政目的 （3）具有單方性，較之行政合同更能有效地貫徹行政主

2、體的意志，從而迅速處理大量行政事務,行政處理的分類 1.根據(jù)內(nèi)容和效力的不同：下命處理、形成處理和確認處理 2.根據(jù)對相對人產(chǎn)生的效果不同：授益處理、負擔處理、混合處理和第三人效力處理 3.根據(jù)是否需要相對人參與：需相對人參與的處理和完全的職權(quán)處理 4.根據(jù)受法律拘束的程度不同：羈束處理和裁量處理 5.根據(jù)是否需要其他行政主體的參與：多階段行政處理與單階段行政處理 6.根據(jù)是否有附款：有附款的行政處理與無附款的行政處理 7.根據(jù)法律在行為方式上是否有特別要求：要式處理與非要式處理,第二節(jié) 行政處理的成立和成立要件,行政處理成立的概念和意義 1.概 念 行政處理的成立或不成立涉及到的是，某個行為

3、是否是一個行政處理，或者說在某種特定的情形下有沒有一個行政處理存在。 2.意 義 是否屬于行政訴訟的受案范圍應提起何種訴訟,行政處理的成立要件 行政處理的成立要件，即行政處理應具有的法律特征或法律屬性 1.主體要件 2.公權(quán)力要件 3.法效意思要件 4.具體性要件 5.單方性要件 6.外部表示行為,第二節(jié) 行政處理的生效和效力,行政處理生效的概念 1.所謂行政處理的生效，即行政處理在作出后依其內(nèi)容發(fā)生相應的法律效果。 2.行政處理的成立與生效往往是同一。不過在特殊情況下，兩者可能出現(xiàn)分離。 3.行政處理的效力，因為不同的行政處理而異，尤其要根據(jù)其具體內(nèi)容來確定。不過，行政法學上可以對各種行政處

4、理共有的一般效力加以研究。對此，目前我國大陸地區(qū)行政法學上的通說是所謂“四效力說”，即認為行政處理具有公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力,行政處理效力：通說觀點述評 1.通說觀點：四效力說 （1）公定力：行政處理一經(jīng)作出，就被推定為合法有效的效力，在被有權(quán)機關依法撤銷、確認無效或者廢止之前，任何人均不得否認其合法性和效力。 （2）確定力：行政處理作出后不得被任意變更、撤銷或廢止的效力。 （3）拘束力：行政處理所設定的權(quán)利義務內(nèi)容具有的約束和限制行政主體、行政相對人和第三人行為的效力。 （4）執(zhí)行力：要求行政主體和行政相對人對其內(nèi)容予以實現(xiàn)的效力。所有行政處理都有執(zhí)行力；執(zhí)行力不僅適用于行政處理的相

5、對人，也適用于作出行政處理的行政主體,2.通說觀點存在的問題 （1）關于執(zhí)行力。認為執(zhí)行力也適用于形成處理和確認處理，也適用于處理機關自身，是對執(zhí)行力的一種不適當?shù)姆夯?其一，與形成處理和確認處理的本質(zhì)相違背； 其二，在授益處理的情況下，處理機關并未依授益處理負有何種義務，因此也不存在執(zhí)行力的適用問題。 其三，認為相對人的自覺履行也是執(zhí)行力的體現(xiàn)，將使得執(zhí)行力與拘束力在功能上發(fā)生重疊和交叉。 （2）行政處理一經(jīng)作出對于各種法律主體都會發(fā)生一定的效力，這些效力的內(nèi)容需要就各個法律主體分別討論，而不能僅僅籠統(tǒng)地、泛泛地說行政處理具有此種效力與彼種效力。 （3）行政處理對于處理機關以外的其他行政機

6、關，甚至對于其他國家機關尤其是法院，無論在理論上還是在實踐中，也都會發(fā)生一定的法律效力，但通說對此卻完全沒有涉及,行政處理的效力：重述 1.公定力 （1）公定力是一種概括性的效力，不宜將其與其他效力相提并論。 （2）無效行政處理不具有公定力 無效行政處理與公定力本身就是矛盾的； 無效行政處理應是自始、絕對無效，但不宜是當然無效。 （3）公定力與所謂“官憲國家”的觀念并無必然聯(lián)系，在現(xiàn)代“民主國家”仍應當承認行政處理原則上具有公定力 公定力的賦予是基于行政應有的穩(wěn)定性、連續(xù)性的考慮，同時也是對現(xiàn)代國家專門化、職業(yè)化的行政的權(quán)威性的承認； 否定公定力的學者大多僅僅否定“合法推定”而承認“有效推定”

7、。實際上，對于公定力來說，關鍵是要受有效推定,2.對相對人和利害關系的效力 （1）拘束力：依行政處理的內(nèi)容，負擔義務或享有權(quán)利的效力。 （2）不可爭力（形式確定力）：在法定的救濟期間經(jīng)過后未請求救濟時，就不能再通過正常的法律途徑來爭辯行政處理的合法性和效力。 3.對處理機關的效力 （1）拘束力：要求處理機關承認和尊重其存在和內(nèi)容的效力。從邏輯上看，應有此項效力，但其實際意義并不大。 （2）存續(xù)力：處理機關不得任意變更、撤銷或廢止已經(jīng)作出的行政處理的效力。 為一種相對效力，需要視有關行政處理是合法還是違法、是授益還是負擔而定。 （3）跨程序的拘束力：限制處理機關就同一問題作出一個新的行政處理的效

8、力。 為一種相對效力，即并非絕對禁止，只是禁止作出一個對相對人更為不利的新行政處理,3.對其他國家機關的效力 （1）構(gòu)成要件效力 涵義：其他國家機關有義務將行政處理的處理結(jié)果作為一個既成事實予以承認、接受，并以其為基礎處理自身范圍內(nèi)的事務，不得無視已經(jīng)存在的行政處理而對有關事務重新作出不同的處理。 理由：為維護不同國家機關之間的權(quán)限分配秩序 例外：無效行政處理；對行政處理享有審查權(quán)的機關；因該行政處理的作成而權(quán)限受到侵犯的機關。 （2）確認效力 涵義：行政處理的理由部分對事實和法律的認定，對其他國家機關的拘束效力。 適用條件：僅限于法律有明確規(guī)定時,4.執(zhí)行力 (1)涵義 相對人逾期不履行或拒

9、絕履行生效的下命處理所確定的義務時，處理機關可以無需獲得法院的確定判決，而直接以該行政處理為執(zhí)行根據(jù)（名義），自行采取強制性措施以實現(xiàn)該行政處理內(nèi)容的效力。所以，執(zhí)行力實為“自行強制執(zhí)行力”。 (2)發(fā)生條件 有關行政處理為課予了相對人一定義務的下命處理 該下命處理已經(jīng)生效 義務人在法定的或指定的合理期限內(nèi)未自覺履行或拒絕履行 (3)執(zhí)行力與我國行政強制執(zhí)行體制 我國行政強制執(zhí)行體制：以司法為主，司法與行政兼理的二元執(zhí)行體制,第三節(jié) 合法的行政處理,概 述 1.合法行政處理的概念 根據(jù)作出時的法律和事實狀況，在各方面均合乎法律規(guī)定的行政處理。 （1）事后違法的行政處理為合法行政處理 （2）不當

10、行政處理為合法行政處理 2.行政處理的合法性要件 通說觀點：主體、權(quán)限、內(nèi)容、程序和形式等五個方面均需合法 “主體合法”不應是行政處理的一個獨立的合法性要件，其或者是屬于程序合法要件，如合議制機關應以召開會議、集體表決的方式作出行政處理；或者是行政處理的成立要件，如作出行政處理的主體應當具備行政主體資格，具體作出該行政處理的人員應當具有合法的公職人員身份等,權(quán)限合法 1.未超越職權(quán)：事務、級別、地域管轄權(quán) 2.未濫用職權(quán)：該行政處理的作出未違背法律授予行政權(quán)力的目的，尤其是在行政主體享有自由裁量權(quán)時 內(nèi)容合法 1.有事實根據(jù)：有充分、確鑿的證據(jù)證明有一定的事實或行為存在 2.有法律依據(jù)：上述事

11、實或行為屬于法律規(guī)定的有關情形 3.處理結(jié)果合法：處理結(jié)果是法律針對該特定情形所規(guī)定的處理結(jié)果 程序合法 1.遵守法律有關回避的規(guī)定 2.在作出決定前進行了充分的調(diào)查取證 3.聽取了當事人的陳述、申辯（包括依法舉行聽證） 4.向相對人說明了理由，并告知了救濟途徑和權(quán)利,形式合法 1.一般的書面形式 2.特殊的書面形式：證書 合法行政處理的廢止 1.廢止的概念 在法律有特別規(guī)定時，或者在其他必要的情況下，有權(quán)機關例外地終止一個合法行政處理效力的行政行為。 （1）亦為行政行為（行政處理）是基于行政執(zhí)法或行政管理上的特殊要求，因此，只能由行政機關為之，但不限于原處理機關 （2）只能在例外情形下為之依

12、法行政的原則 （3）是面向?qū)斫K止行政處理的效力：自廢止之日其使其喪失效力不同于違法行政處理的撤銷：溯及到行政處理生效時使其喪失效力,2.廢止事由 （1）授益行政處理：需受法律保留原則的嚴格約束 特別法律的規(guī)定；一般法律：行政程序法 德國、我國臺灣地區(qū)行政程序法：保留廢止權(quán)的；附有負擔而相對人未履行所附負擔的；所依據(jù)的法律或事實狀況事后發(fā)生變更，若不廢止將會危害公共利益的；其他為防止或消除對公共利益重大危害而有必要廢止的情形。 （2）負擔行政處理 羈束處理：不得廢止；裁量處理：若行政機關重新裁量的結(jié)果認為不作出該行政處理更合適，則可以廢止。 3.廢止后的補償 在廢止授益行政處理時，即便是有法律

13、依據(jù)且理由充分，但若相對人對該授益處理具有值得保護的信賴利益，則在廢止后，對于相對人因此受到的損害，處理機關應當給予補償。公共負擔平等原則,第四節(jié) 違法的行政處理,概 述 1.違法行政處理的概念 在作出時即存在權(quán)限、內(nèi)容、程序或者形式等方面的違法瑕疵的行政處理。 （1）不同于事后違法的行政處理 （2）不同于不當行政處理 （3）不同于“顯然錯誤的行政處理” 顯然錯誤的行政處理：因誤寫、誤算、遺漏或電子資料處理失誤，致使處理機關主觀上所想的，與行政處理客觀上表達的內(nèi)容之間出現(xiàn)了明顯的不一致的情形。 處理機關可以隨時依職權(quán)或依申請加以更正，授益的行政處理也不例外,2.行政處理違法的后果 基于依法行政

14、原則的要求，對于違法行政處理，原則上應否定其效力。但基于行政效率的考慮，對于明顯輕微的違法瑕疵應例外處理。另外，在否定違法行政處理的效力時，也應根據(jù)其違法輕重，有相對否定與絕對否定的區(qū)分。 （1）重大明顯違法：無效（自始、絕對不發(fā)生法律效力） （2）明顯輕微違法：得于一定期限內(nèi)補正 （3）一般違法：僅得于一定期限內(nèi)請求撤銷（溯及既往地使其喪失法律效力,無效行政處理 1.概念和特征 因存在重大明顯的違法瑕疵，依法自始、絕對地不發(fā)生法律效力。 （1）自始無效：不具有公定力因存在重大明顯的違法瑕疵，以至于任何一個具有正常理智的人都不會相信其是合法有效的 （2）絕對無效：不具有不可爭力（不會因為時間的

15、經(jīng)過而變成合法有效） 我國行政復議法和行政訴訟法規(guī)定，在任何情況下申請復議和提起訴訟都有期限限制，可見并未真正承認無效這樣一種后果 不宜是“當然無效,2.無效的事由 （1）我國現(xiàn)行法上并未真正區(qū)分無效和可撤銷，因此，也并未就無效的事由作出明確規(guī)定 （2）德國、我國臺灣地區(qū)的有關規(guī)定 不能由書面處理中得知處理機關的；應以證書方式作出而未發(fā)給證書的；其內(nèi)容對于任何人均屬不能實現(xiàn)的（事實不能）；所要求或許可的行為構(gòu)成犯罪的（法律不能）；其內(nèi)容違背公序良俗的；未經(jīng)授權(quán)而違背有關專屬管轄規(guī)定或缺乏事務管轄權(quán)的；其他重大明顯瑕疵 3.救濟途徑和救濟方法 （1）救濟途徑 處理機關（依職權(quán)或依申請） 上級行政

16、機關（依職權(quán)或依申請行政復議） 法院：行政訴訟 （2）救濟方法 確認無效的決定；確認無效的判決,可補正的行政處理 1.概念和特征 雖然違法，但由于違法瑕疵明顯輕微，因而可以于一定期限內(nèi)補正且經(jīng)補正后即變得完全合法和確定有效的行政處理。 （1）與明顯錯誤的行政處理相比 （2）與無效和可撤銷的行政處理相比 2.可補正的違法事由 （1）我國現(xiàn)行法上的有關規(guī)定分析 行政訴訟法若干解釋第54條第2款，人民法院以違反法定程序為由，判決撤銷被訴具體行政行為的，行政機關重新作出的具體行政行為不受行政訴訟法第55條規(guī)定的限制。有承認可補正的傾向。 與可補正相比，仍存在實質(zhì)區(qū)別：非對同一具體行政行為的補正；無期限上限制；僅適用于程序方面的違法,2）德國、我國臺灣地區(qū)的有關規(guī)定：程序或方式方面的違法瑕疵 須申請的而未經(jīng)申請的；須說明理由的而未說明理由的；應給予陳述機會的而未給予的；應參與行政處理作出的委員會未參與的；應參與的其他行政機關未參與的的 3.補正的期限 德國、臺灣行政程序法的規(guī)定，上述五種情形，除第1種外，其他