論違反公司章程的法律后果

1、論違反公司章程的法律后果12020 年 4 月 19 日文檔僅供參考，不當(dāng)之處，請聯(lián)系改正。論違反公司章程的法律后果10 月 27 日全國人大常委會修訂經(jīng)過并決定在1 月 1 日起實(shí)施的公司法，是中國立法機(jī)關(guān)在總結(jié)司法實(shí)踐和適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的前提下對原有公司法的一次重大改造。新公司法的修改能夠說是適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和公司法人治理之需的一次現(xiàn)代化的轉(zhuǎn)型。新修改后的公司法的字里行間閃繞著 “公司法人人格否定 ”、“股東代表訴訟 ”、 “公司的社會責(zé)任 ”等先進(jìn)的公司法理論精髓和公司治理理念?？墒俏覀兏鼞?yīng)當(dāng)看到的是，縱觀整個(gè)公司法，在 “公司自治 ”理念的強(qiáng)化指引下，與舊法相比，公司法賦予了公司相當(dāng)大

2、的自治空間，使得公司自治的條款的增多成為公司法最大的修改部分。依據(jù)公司法的規(guī)定，承擔(dān)公司自治重任的主要公司治理文件是公司章程。即將過去由法律直接規(guī)定的相關(guān)法定記載對象授權(quán)給公司章程或者授權(quán)公司章程能夠在某一大的方面能夠不受對象的束縛，自由的對相關(guān)內(nèi)容作出規(guī)定。公司法的修改使得公司章程將從沒有獨(dú)立人格的公司法的奴隸變成人格相對獨(dú)立的公司治理秩序中的主人、將從只會被動抄襲公司法的法律復(fù)述者變成具有獨(dú)立意思表示和創(chuàng)造力的思想者、將從一個(gè)千篇一律只穿 “中山裝 ”的人變成一個(gè)著裝豐富、千姿百態(tài)的多面人，將從簡走向復(fù)雜、從不重要走向重要。由此，公司章程的角色、地位、作用將發(fā)生翻天覆地的變化。能夠說，公司

3、章程角色的改變是復(fù)雜多姿的社會經(jīng)濟(jì)生活和完善公司治理的必然要求、是公司強(qiáng)行法規(guī)范向任意法規(guī)范的讓步，是一種巨大的立法進(jìn)22020 年 4 月 19 日文檔僅供參考，不當(dāng)之處，請聯(lián)系改正。步。可是，在欣喜歡呼之余，冷靜的看著法律授予公司的這些權(quán)利，初受 “恩敕 ”的公司主體一定會感到茫然和不知所措，一定會在心里不停的問“天呀，我該怎么利用這些權(quán)利”。這種茫然和不知所措加之公司主體的多樣性、社會經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜性必然使得各個(gè)公司的章程 “千姿百態(tài) ”。甚至很多章程一定不乏 “奇思妙想 ” 和 “驚人之舉 ”。上述在內(nèi)容摘要中已經(jīng)說明，在倡導(dǎo)公司自治的今天，公司章程的的確確成為了公司組織體的 “大憲章

4、 ”、是公司治理的最高行動指南。由此，為了發(fā)揮憲章的作用，公司章程內(nèi)容的完善、科學(xué)、實(shí)用便愈發(fā)顯得重要無比了?？墒侨缤瑧椃ㄒ粯?，有憲法不等于有憲政。這就是說，公司章程制定的好壞固然重要，可是能否得到有效的執(zhí)行更為重要。如同法律一樣，法律能否有效執(zhí)行，一個(gè)很關(guān)鍵的因素在于法律后果的規(guī)定，甚至關(guān)鍵在于違反法律的消極后果的規(guī)定的完善與科學(xué)性。因此，公司章程能否承擔(dān)起公司法賦予它的的角色和應(yīng)有的作用，一個(gè)很關(guān)鍵的因素也在于對違反公司章程的法律后果的確定。只有明晰違反章程的法律后果，才能使得千奇百怪的章程實(shí)際發(fā)揮出作用，承擔(dān)其公司 “大憲章 ”的角色。修改后的公司法雖然賦予了公司章程以更大的自由空間，但

5、對違反公司章程的法律后果的規(guī)定是局部的。當(dāng)然，這也是有情可原。因?yàn)?，雖然公司法授予公司章程以如此巨大的自由空間，使得章程的內(nèi)容的復(fù)雜性和多樣性是可預(yù)見的?？墒钱?dāng)前畢竟缺乏司法實(shí)踐的素材。即我們在公司法的修改和實(shí)行伊始是沒有豐32020 年 4 月 19 日文檔僅供參考，不當(dāng)之處，請聯(lián)系改正。富多彩的公司章程的版本的。法律對違反公司章程法律后果規(guī)定的局限性和公司章程的復(fù)雜性和多樣性造成的司法實(shí)踐中茫然和無助、司法救濟(jì)措施的不統(tǒng)一是當(dāng)前不可避免的。因此，在此情況下討論違反公司章程的法律后果問題是有現(xiàn)實(shí)意義的。上述已經(jīng)闡明，公司法的修訂使得公司章程的內(nèi)容極為復(fù)雜和多樣。這種內(nèi)容的復(fù)雜多樣性，必然決定

6、違反公司章程的法律后果不應(yīng)該只有一個(gè)或幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，同樣應(yīng)當(dāng)是復(fù)雜多樣的。再有，公司章程約束著不同的對象，不同的對象主體違反公司章程的法律后果不應(yīng)該只有一個(gè)或幾個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。因此，研究違反公司章程的法律后果，我們必須對公司章程的性質(zhì)、效力范圍、章程條款的內(nèi)容和性質(zhì)進(jìn)行必要的梳理，然后結(jié)合違反章程的不同對象主體進(jìn)行探討。一、公司章程的性質(zhì)認(rèn)識和公司章程的效力有關(guān)公司章程的性質(zhì)的研究，能夠說非常的多。各家觀點(diǎn)爭論也是非常激烈。根據(jù)有關(guān)學(xué)者的介紹，公司法有強(qiáng)行法和任意法 (公司的合同理論 )之爭 ，有強(qiáng)行說法 (古老的激進(jìn)思維 )、任意說法 (現(xiàn)代的激進(jìn)思維 )、綜合說 (折衷性思維 )之爭 。對照著公司法性

7、質(zhì)的爭論，公司章程的爭論似乎也夾雜著法定和合同說之爭。筆者認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)有的公司法的規(guī)定和司法實(shí)踐，單純的將公司章程性質(zhì)界定為法律的復(fù)述者和股東自由意志的結(jié)晶顯然都是不準(zhǔn)確的。從表象上看，公司章程是公司的股東之間協(xié)議確定的，制定的過程似乎是股東之間利益分配的競爭，這種表象使得42020 年 4 月 19 日文檔僅供參考，不當(dāng)之處，請聯(lián)系改正。公司章程更像一種合同行為。可是，反觀舊公司法下的公司章程，雖然是由股東制定的，可是內(nèi)容能夠說千篇一律，幾乎完全是一個(gè)模子出來的。難道，股東之間對利益的分配模式競?cè)绱说睦淄瑔??股東對自己利益處理竟然如此的麻木和輕率嗎 ?當(dāng)然不是。股東的 “麻木和輕率 ”是公

8、司法強(qiáng)行性規(guī)范大量存在的結(jié)果，即法律給公司股東以極小的意志發(fā)揮的空間，章程中絕大多數(shù)條款是由法律直接規(guī)定的。這樣，千篇一律的公司章程自然是對公司法的 “抄襲 ”和 “引述 ”。從這種情況看來，說公司章程是公司法的變相復(fù)制，自然也不為過。在讓我們看看修改后的公司法，與舊公司法相比，自然是 “寬容和大方多了 ”。其給了公司以極大的自治空間，鼓勵公司根據(jù)實(shí)際情況下，在有利于維護(hù)公司利益和法人治理的情況下經(jīng)過制定公司章程來促進(jìn)公司的自由發(fā)揮?？墒牵碌墓痉ú]有賦予公司以完全的自治權(quán)。其依然規(guī)范有些內(nèi)容是各個(gè)公司主體必須遵守的或者對公司章程的相關(guān)內(nèi)容作出了法律上的指引。由此觀之，新公司法下的公司章程

9、體現(xiàn)著有限的國家意志和最大的股東意志之間的結(jié)合。這種結(jié)合是由公司本身的性質(zhì)決定的，是在法律的實(shí)證價(jià)值導(dǎo)向下形成的立法理念。公司是由各個(gè)股東合意或者部分股東發(fā)起吸引其它投資者投資形成的。在公司中，基于股東的投資地位，其當(dāng)然是無可爭議的主人。因此，公司的管理機(jī)制、利益分配機(jī)制需要體現(xiàn)股東的意志凝縮和利益的分配要求。而公司股東約定公司管理運(yùn)行制度、利益分配機(jī)制的載體就是公司章程。章52020 年 4 月 19 日文檔僅供參考，不當(dāng)之處，請聯(lián)系改正。程的制定主體的特定化和章程上凝縮的股東意志表明，公司章程具有股東之間 “合意 ”的跡象，公司章程具有合同屬性?？墒?，國家能放任股東任意制定公司章程而不論嗎

10、，公司章程是一種純粹的私人秩序嗎 ?答案必然是否定的。公司章程不能完全由股東自行安排 。理由如下： 1、就公司的內(nèi)部而言，股東的利益的相對沖突性決定公司不能完全實(shí)現(xiàn)自治，因?yàn)楣蓶|不是圣人。股東經(jīng)過出資或者購買股份 (股票 )組建公司或者加入公司中成為公司整體機(jī)構(gòu)中的一員，整個(gè)公司在法律上和市場競爭空間中被視為一個(gè)獨(dú)立人格的法律主體和經(jīng)濟(jì)利益主體。為使公司做大做強(qiáng)，使公司在市場競爭中處于有利地位，在市場中獲取最大的經(jīng)濟(jì)利益，各個(gè)股東要同仇敵愾、一致對外，同公司之外的市場主體展開激烈的競爭。為此，各個(gè)股東要對公司奉獻(xiàn)，對公司的發(fā)展獻(xiàn)言獻(xiàn)策，為公司的市場、人才、技術(shù)、管理等方方面面的需求貢獻(xiàn)力量。這表明各個(gè)股東之間的利益具有一致性、具有緊密的關(guān)聯(lián)性?？墒俏覀儽仨毧吹焦蓶|為公司奉獻(xiàn)，固然有一定的公司榮譽(yù)感，而最本質(zhì)的根源在于股東本身利益的要求，換句話說股東是在為自己奮斗，因?yàn)?，股東向公司投資的根本目的