檢驗(yàn)、索賠、不可抗力和仲裁1.ppt

1、第十章：檢驗(yàn)、索賠與定金罰則,第一節(jié)：商品檢驗(yàn) （Inspection of the Goods）,案例分析： 1998年1季度企業(yè)相繼召開當(dāng)年出口計(jì)劃會(huì)議，并在會(huì)上特別強(qiáng)調(diào)擴(kuò)大出口及每年遞增出口創(chuàng)匯任務(wù)的重要性和必要性。xxx進(jìn)出口公司很快落實(shí)會(huì)議精神，并在短期內(nèi)被分配到了當(dāng)年遞增后的出口創(chuàng)匯指標(biāo)和利潤(rùn)指標(biāo)，龐大的出口任務(wù)壓得公司上下為難。他們一無(wú)多余國(guó)外渠道，二無(wú)行業(yè)外熟悉的出口商品，三無(wú)多余的出口貸款額度，四是大量的出口退稅又很難及時(shí)拿到，在這種情況下硬要完成全年不斷遞增的出口任務(wù)，真是愁上加憂。公司上下四處尋覓渠道，仍無(wú)任何音訊。 機(jī)遇突降：正在危急之際，一位好心的“朋友”突然出現(xiàn)了。

2、告知他了解的某某工廠有固定的出口渠道，就是因?yàn)榕c原有的外貿(mào)公司鬧翻了，至今仍關(guān)系緊張，很想另?yè)Q一家外貿(mào)公司做出口代理。真是喜從天降！八方眉開眼笑，慶幸這一機(jī)遇的降臨。,國(guó)內(nèi)廠家實(shí)況：該廠的確是一個(gè)常年出口玉器的老廠，具有相當(dāng)?shù)某隹谟衿鹘?jīng)驗(yàn)，但效益不好，工人的工資較難發(fā)出，下崗者較多。 簽訂合同：廠家介紹，有一香港商人詢價(jià)大件玉器雕刻品，雙方價(jià)格已經(jīng)談好，但廠家要求公司不做代理出口，而做自營(yíng)出口。（廠家不承擔(dān)貨物有問(wèn)題的責(zé)任） 進(jìn)出口公司考慮： 1、該廠是一家常年出口老廠，有豐富的出口經(jīng)驗(yàn)并熟悉國(guó)際規(guī)則； 2、出口廠家的出口商品質(zhì)量一般均有保障，包裝也無(wú)需出口公司過(guò)分操心 3、自營(yíng)出口盈利高于代

3、理，同時(shí)又可完成出口創(chuàng)匯指標(biāo)和利潤(rùn)指標(biāo)，于是欣然接受并同工廠簽訂了收購(gòu)合同。 由于公司對(duì)出口大件玉器雕刻品的生產(chǎn)、質(zhì)量和該項(xiàng)商品國(guó)際市場(chǎng)的作法和包裝均一竅不通，加之對(duì)這一傳統(tǒng)出口老廠的肅然起敬和莫名其妙的信任，也就欣然接受了他們的香港客戶，一段時(shí)間后便很快與港商也簽訂了出口合同，還生怕到手的鴨子捂飛了。,合同履行過(guò)程：時(shí)間不長(zhǎng)，“港商”非常積極快速地開來(lái)信用證，一切進(jìn)展順利，懸著的心總算落了地，上下皆大歡喜。該合同項(xiàng)下的出口玉器共計(jì)19件，總額2100萬(wàn)元人民幣，進(jìn)出口公司預(yù)付貨款30，貨款630萬(wàn)元交給了工廠，玉雕經(jīng)過(guò)一月有余便按期交貨。但非常奇怪的是：港商在信用證上額外強(qiáng)調(diào)：“大件玉雕要運(yùn)

4、至賣方港口復(fù)驗(yàn)，買方代表必須在賣方港口參與復(fù)驗(yàn)”。也就是說(shuō)貨物運(yùn)往出口裝運(yùn)港后，必須再進(jìn)行第二次商檢才能裝船。 真相大白：按其要求，玉雕運(yùn)至了上海碼頭，買賣雙方在上海港口碰面共同面對(duì)第二次商檢。開箱后，發(fā)現(xiàn)玉雕破損，港商當(dāng)場(chǎng)表態(tài)拒收和拒付。出口公司當(dāng)場(chǎng)傻了眼，奇怪一個(gè)常年出口的老廠怎么對(duì)玉器的出口包裝知識(shí)竟然貧乏到一無(wú)所知？ 破損的直接原因：內(nèi)包裝不當(dāng)，即木箱內(nèi)的填充物不是聚氨酯泡沫而僅僅是不充實(shí)的紙條。在汽車長(zhǎng)途運(yùn)輸中，玉器得不到有效的保護(hù)。,一、約定商品檢驗(yàn)的意義 1、商檢工作是使國(guó)際貿(mào)易活動(dòng)能夠順利進(jìn)行的重要環(huán)節(jié)，即商品檢驗(yàn)是進(jìn)出口貨物交接過(guò)程中不可缺少的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。 2、它是一個(gè)國(guó)家

5、為保障國(guó)家安全、維護(hù)國(guó)民健康、保護(hù)動(dòng)物、植物和環(huán)境而采取的技術(shù)法規(guī)和行政措施。 3、為了加強(qiáng)對(duì)進(jìn)出口商品的檢驗(yàn)工作，我國(guó)頒布了中華人民共和國(guó)進(jìn)出口商品檢驗(yàn)法。該法規(guī)定，我國(guó)商檢機(jī)構(gòu)和國(guó)家商檢部門應(yīng)對(duì)某些進(jìn)出口商品實(shí)施檢驗(yàn)；凡未經(jīng)檢驗(yàn)的進(jìn)口商品，不準(zhǔn)銷售、使用；凡未經(jīng)檢驗(yàn)合格的商品不準(zhǔn)出口。,注：買方的檢驗(yàn)權(quán)：若買方?jīng)]有利用合理的機(jī)會(huì)檢驗(yàn)貨物，則他就放棄了檢驗(yàn)貨物的權(quán)利，也喪失了拒收貨物的權(quán)利。 案例分析：我方售貨給加拿大的甲商，甲商又將貨物轉(zhuǎn)售給英國(guó)的乙商。貨抵甲國(guó)后，甲商已發(fā)現(xiàn)貨物存在質(zhì)量問(wèn)題，但仍將原貨運(yùn)往英國(guó)，乙商收到貨物后，除發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量問(wèn)題外，還發(fā)現(xiàn)有80包貨物包裝破損 ，貨物短少嚴(yán)

6、重，因而向甲商索賠，甲商又向我方提出索賠。 問(wèn)：我方是否應(yīng)負(fù)責(zé)賠償？為什么？,二、檢驗(yàn)時(shí)間和地點(diǎn) 確定檢驗(yàn)時(shí)間和地點(diǎn)，實(shí)際是確定買賣雙方中的哪一方行使對(duì)貨物的檢驗(yàn)權(quán)，即確定以哪一方提供的檢驗(yàn)證書為準(zhǔn)。 （一）在出口國(guó)檢驗(yàn)（貨物運(yùn)出之后如再有問(wèn)題 ，買方不得追究賣方責(zé)任，對(duì)賣方有利）（E組） 1、產(chǎn)地（工廠）檢驗(yàn) 凡屬重要的進(jìn)口商品和大型的成套設(shè)備 2、裝運(yùn)港（地）檢驗(yàn) 注：以上兩種方法否定了買方的復(fù)驗(yàn)權(quán)，對(duì)買方不利。 （二）在進(jìn)口國(guó)檢驗(yàn)（D組） 1、目的港（地）檢驗(yàn) 2、買方營(yíng)業(yè)處所（最終用戶所在地）檢驗(yàn) 采取以上兩種方法時(shí)，賣方須承擔(dān)到貨品質(zhì)或數(shù)量的責(zé)任，對(duì)賣方不利 （三）出口國(guó)檢驗(yàn)，進(jìn)口國(guó)

7、復(fù)驗(yàn)（F，C組） 該方法兼顧了買賣雙方的利益，公平合理，是目前我國(guó)進(jìn)出口業(yè)務(wù)中最常用的一種方法。如貨物在進(jìn)口國(guó)檢驗(yàn)不合格，買方可賣方提出索賠。 （四）裝運(yùn)港（地）檢驗(yàn)重量，目的港（地）檢驗(yàn)品質(zhì) 裝運(yùn)港以檢驗(yàn)重量為主，目的港以檢驗(yàn)品質(zhì)為主。,三、檢驗(yàn)、檢疫機(jī)構(gòu) （一）國(guó)際上的檢驗(yàn)檢疫機(jī)構(gòu) 1、官方檢驗(yàn)機(jī)構(gòu) 美國(guó)食品藥物管理局、美國(guó)動(dòng)植物檢疫署 2、半官方機(jī)構(gòu)（由政府授權(quán)的機(jī)構(gòu)） 3、非官方機(jī)構(gòu)（公正行或鑒定公司） （二）我國(guó)的檢驗(yàn)檢疫機(jī)構(gòu) 1、1998年成立的中國(guó)出入境檢驗(yàn)檢疫局（CIQ）：主管衛(wèi)生檢疫、動(dòng)植物檢疫和商品檢驗(yàn)（三檢合一），該局的職能已并入2001年成立的中國(guó)質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局（

8、簡(jiǎn)稱質(zhì)檢總局） 2、檢驗(yàn)檢疫部門的工作職責(zé) 進(jìn)出口商品檢驗(yàn) 法定檢驗(yàn)（Making Legal Inspection）（強(qiáng)制性檢驗(yàn)） 非法定檢驗(yàn)（Non-making Legal Inspection）(抽查檢驗(yàn)) 監(jiān)督管理（Supervision and Administration） 公證鑒定業(yè)務(wù)（Authentic Attesting Business） （出具檢驗(yàn)證明）,四、檢驗(yàn)證書（Inspection Certificate) 1、檢驗(yàn)證書的種類 （1）品質(zhì)檢驗(yàn)證書（Inspection Certificate of Quality） （2）重量檢驗(yàn)證書（Inspection Ce

9、rtificate of Weight） （3）數(shù)量檢驗(yàn)證書（Inspection Certificate of Quantity） （4）獸醫(yī)檢驗(yàn)證書（Veterinary Inspection Certificate） （5）衛(wèi)生檢驗(yàn)證書（Inspection Certificate of Health） （6）消毒檢驗(yàn)證書（Disinfection Inspection Certificate） （7）產(chǎn)地檢驗(yàn)證書（Inspection Certificate of Origin） （8）價(jià)值檢驗(yàn)證書（Inspection Certificate of Value） （9）驗(yàn)殘檢驗(yàn)證書（

10、Inspection Certificate on Damaged Cargo） （10）包裝檢驗(yàn)證書（Inspection Certificate of Packing）,2、檢驗(yàn)證書的作用 （1）作為證明賣方所交貨物的品質(zhì)、重量（數(shù)量）、包裝以及 衛(wèi)生條件是否符合合同規(guī)定的依據(jù)。 （2）作為買方對(duì)品質(zhì)、重量、包裝等條件提出異議、拒收貨物、 要求索賠、解決爭(zhēng)議的憑證。 （3）作為賣方向銀行議付貨款的單據(jù)之一。 （4）作為海關(guān)驗(yàn)關(guān)放行的憑證。 檢驗(yàn)證書的簽發(fā)日期一般早于運(yùn)輸單據(jù)的出單日期，必須在裝船前檢驗(yàn)，但也不宜提前的過(guò)長(zhǎng)。,五、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn) 商品檢驗(yàn)的標(biāo)準(zhǔn)很多，例如，有生產(chǎn)國(guó)標(biāo)準(zhǔn)、進(jìn)口國(guó)標(biāo)準(zhǔn)、

11、國(guó)際通用標(biāo)準(zhǔn)以及買賣雙方協(xié)議的標(biāo)準(zhǔn)等。商品檢驗(yàn)，一般按合同和信用證規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)作為檢驗(yàn)的依據(jù)。 國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)化組織(ISO) （The International Organization for Standardization） ISO9000 ISO14000 六、檢驗(yàn)條款的實(shí)例(P 259),案例分析： 1、某公司(以下稱我方)與歐洲某公司(以下稱對(duì)方)于1981年1月通過(guò)函電簽訂了5份銷售合同，由我方向?qū)Ψ匠鍪刍つチ?110公噸。訂明價(jià)格條款為CFR歐洲某港口，總金額為385萬(wàn)德國(guó)馬克，包裝條款為適合于海運(yùn)的包裝。索賠條款：貨物到達(dá)目的港后，數(shù)量和規(guī)格問(wèn)題應(yīng)于15天之內(nèi)，質(zhì)量問(wèn)題應(yīng)于90天

12、之內(nèi)，買方須憑經(jīng)賣方同意的檢驗(yàn)人的證明向賣方提出索賠要求。 在貨物發(fā)運(yùn)前，對(duì)方公司負(fù)責(zé)人到我方倉(cāng)庫(kù)查看了貨物包裝情況，表示滿意。 從1981年3月起我方開始發(fā)貨，到1982年5月止貨物出運(yùn)完畢。每批裝載，船方都出具了清潔提單。 貨到目的港后，對(duì)方發(fā)現(xiàn)10批貨物都有部分托盤和袋子損壞。于是，對(duì)方單方面聘請(qǐng)公證行檢驗(yàn)貨物，出具的證明表明破損原因是：“由于托盤木條強(qiáng)度不夠，不適宜海上運(yùn)輸，以及包裝帶捆扎不緊所致?！睋?jù)此對(duì)方兩次寫信給我方提出索賠，要求我方負(fù)責(zé)賠償重新包裝的人工費(fèi)、材料費(fèi)及檢驗(yàn)費(fèi)用，索賠金額215961荷蘭盾。,第二節(jié)：索賠（Claim) 一、索賠含義 索賠（Claim）是指履行國(guó)際貨

13、物買賣合同的受損方向違約方提出損害賠償?shù)囊?。違約方對(duì)受損方所提出的賠償要求予以受理并進(jìn)行處理，稱為理賠（Settlement of Claim）?？梢?jiàn)，索賠與理賠是一個(gè)問(wèn)題的兩個(gè)方面。對(duì)受損方而言，稱作索賠；對(duì)違約方而言，稱作理賠。 二、主要索賠種類 （1）貿(mào)易索賠。（買賣索賠） 它是以買賣合同為基礎(chǔ)的，當(dāng)一方當(dāng)事人違反買賣合同規(guī)定時(shí)，受損方可依據(jù)買賣合同規(guī)定和違約事實(shí)提出索賠。屬于賣方違約的，主要是交貨的時(shí)間、品質(zhì)、數(shù)量、包裝等不符合合同的規(guī)定；屬于買方違約的，主要是不按時(shí)接貨、付款、辦理租船訂艙等。 （2）運(yùn)輸索賠 它是以運(yùn)輸合同（或契約）為基礎(chǔ)的，當(dāng)一方當(dāng)事人違反運(yùn)輸合同（或契約）規(guī)定

14、時(shí)，受損人可以依據(jù)運(yùn)輸合同（或契約）規(guī)定和違約事實(shí)提出索賠。如收貨人持有清潔提單而收到的貨物發(fā)生殘損短缺，這與發(fā)貨人（賣方）無(wú)關(guān)，收貨人只能憑運(yùn)輸合同（或契約）向承運(yùn)人索賠。,（3）保險(xiǎn)索賠 它是以保險(xiǎn)合同為基礎(chǔ)的，當(dāng)發(fā)生保險(xiǎn)合同承保范圍內(nèi)的風(fēng)險(xiǎn)并由此造 成損失，被保險(xiǎn)人可向保險(xiǎn)公司索賠。例如，按CIP條件成交的貨物， 在運(yùn)輸途中遭遇暴雨而水浸損壞。由于投保了水漬險(xiǎn)，買方可憑保險(xiǎn)合 同向保險(xiǎn)公司索賠。 案例分析： 1、中國(guó)某公司與歐洲某進(jìn)口商簽定一份皮具合同，以CIF鹿特丹成交，向 保險(xiǎn)公司投保一切險(xiǎn),用信用證支付。貨到鹿特丹后，檢驗(yàn)結(jié)果表明：全部 貨物潮濕、發(fā)霉、變色，損失價(jià)值10萬(wàn)美元。據(jù)

15、分析，貨物損失的主要原 因是由于生產(chǎn)廠家在生產(chǎn)的最后一道工序中，未將皮具濕度降到合理程度。 問(wèn)：1、進(jìn)口商對(duì)受損貨物是否支付價(jià)款？ 2、進(jìn)口商應(yīng)向誰(shuí)索賠？,2、某國(guó)一公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用證付款，貨物裝運(yùn)后，出口商憑已裝船清潔提單和已投保一切險(xiǎn)及戰(zhàn)爭(zhēng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)單，向銀行收妥貨款。貨到目的港后，經(jīng)進(jìn)口商復(fù)驗(yàn)發(fā)現(xiàn)下列情況： 1、該批貨物共有10個(gè)批號(hào)，抽查20箱，發(fā)現(xiàn)其中2個(gè)批號(hào)涉及200箱內(nèi)含有沙門氏細(xì)菌超過(guò)合同標(biāo)準(zhǔn)。 2、收貨人實(shí)際收到998箱，缺少2箱。 3、有15箱貨物發(fā)生嚴(yán)重水漬。 問(wèn)：根據(jù)上述案情，進(jìn)口商應(yīng)分別向誰(shuí)索賠？,三、索賠條款 （一）異議和索賠條款（Dis

16、crepancy and Claim Clause） 1、索賠依據(jù)（Claim Foundation） 索賠的證據(jù)就索賠情形、對(duì)象而定。向貿(mào)易對(duì)方索賠，銷售合同為主要依據(jù)；向承運(yùn)人索賠須提供運(yùn)輸合同；向保險(xiǎn)公司索賠，保險(xiǎn)單據(jù)為主要憑證，而檢驗(yàn)證書則是任何索賠均須出具的。 關(guān)于檢驗(yàn)證書的出具機(jī)構(gòu)，買賣雙方也須事先在合同中約定。對(duì)于規(guī)定買方有復(fù)驗(yàn)權(quán)的出口合同，則應(yīng)在合同中規(guī)定，要以賣方同意的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)出具的檢驗(yàn)報(bào)告作為索賠的依據(jù)。 2、索賠期限（Period of Claim）（P 261） 是指索賠的一方向違約方提出索賠要求的有效期。索賠期限的長(zhǎng)短應(yīng)結(jié)合不同商品的特性而定。對(duì)于易變質(zhì)的商品，索賠的

17、期限應(yīng)規(guī)定得短一些；一般商品的索賠期限可定得長(zhǎng)一些，大約30天45天；成套設(shè)備的索賠期則可更長(zhǎng)一些，按照全套設(shè)備安裝、調(diào)試所需時(shí)間而定。索賠期限一經(jīng)約定，索賠就須在期限內(nèi)提出，逾期則索賠無(wú)效。,A公司委托B公司進(jìn)口機(jī)器一臺(tái)，合同中規(guī)定索賠期限為貨到目的港后30天。貨到目的港卸船后，B公司立即將貨物轉(zhuǎn)給A公司，因A公司廠房尚未建好，機(jī)器無(wú)法安裝試車。半年后廠房完工，機(jī)器安裝完畢進(jìn)行試車，A公司發(fā)現(xiàn)機(jī)器不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)。經(jīng)商檢機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)證明，該機(jī)器是舊貨。于是，A公司要求B公司對(duì)外索賠，但外商拒絕賠償，A公司遭到巨大經(jīng)濟(jì)損失。問(wèn)：我們應(yīng)從中吸取什么教訓(xùn)？,3、索賠的處理辦法 關(guān)于索賠的處理辦法，因?yàn)槭孪?/p>

18、無(wú)法預(yù)測(cè)違約的后果，因此，合同中不做具體規(guī)定，一般只做籠統(tǒng)規(guī)定，如整修、換貨、退貨、還款等。有時(shí)與商品檢驗(yàn)條款合訂在一起，稱為“檢驗(yàn)與索賠條款”。（Inspection and Claim Clause） （二）罰金或違約金條款（Penalty Clause or Liquidated Damage Clause) 1、違約金的概念 違約金又稱罰金或罰則，是指合同當(dāng)事人一方未履行合同義務(wù)而向?qū)Ψ街Ц都s定金的金額。,3、確定違約金數(shù)額時(shí)應(yīng)考慮的問(wèn)題 （1）在一方違約沒(méi)有給對(duì)方造成損失的情況下，按照約定的違約金支付。（延期交貨） （2）在當(dāng)事人約定了違約金的情況下，一方違約同時(shí)給對(duì)方造成了損失時(shí)，

19、確定違約金數(shù)額的參考標(biāo)準(zhǔn)就是損失的數(shù)額。 如果違約金過(guò)分大于損失的數(shù)額，則可請(qǐng)求法院或仲裁庭予以減少； （3）違反合同的一方當(dāng)事人支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行合同義務(wù)。,第三節(jié) 定金罰則 一、定金的含義（P262） 定金不同于預(yù)付款，是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定預(yù)先付給另一當(dāng)事人一定數(shù)額的金額，以保證合同的履行，是作為債權(quán)的擔(dān)保而存在的。 預(yù)付款是合同當(dāng)事人預(yù)先付給對(duì)方一定數(shù)額的價(jià)款，即對(duì)合同義務(wù)的預(yù)先履行，是預(yù)付的價(jià)款或價(jià)款的一部分，而不是對(duì)合同履行的擔(dān)保。 二、約定定金條款的意義（定金罰則） 中華人民共和國(guó)擔(dān)保法規(guī)定：債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)作 價(jià)款或收回。給付定金的一方不履行義務(wù)時(shí)，無(wú)

20、權(quán)要求返還定 金；收受定金的一方不履行義務(wù)時(shí)，應(yīng)雙倍返還定金。 三、運(yùn)用定金條款的注意事項(xiàng) 合同中同時(shí)約定違約金和定金時(shí)，受損方只能擇其一適用,第十一章 不可抗力與仲裁,一、不可抗力的含義 不可抗力( (Force Majeure)是指買賣合同簽訂后，不是由于合同當(dāng)事人的過(guò)失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當(dāng)事人無(wú)法預(yù)見(jiàn)、無(wú)法預(yù)防、無(wú)法避免和無(wú)法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事故的一方可以免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同。因此，不可抗力是一項(xiàng)免責(zé)條款。 注意：市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)、商品價(jià)格波動(dòng)、匯率變化等均不能視為不可抗力事件。,第一節(jié) 不可抗力 (Force Majeure),二、不可抗

21、力條款的規(guī)定 （一）不可抗力事件的處理 不可抗力后果有兩種：一是解除合同；二是延期履行合同。究竟如何處理，應(yīng)視事件的原因、性質(zhì)、規(guī)模及其對(duì)履行合同所產(chǎn)生的實(shí)際影響程度而定。 案例分析：我某出口企業(yè)以CIF紐約條件與美國(guó)某公司訂立了200套家具的出口合同。合同規(guī)定2001年12月交貨。11月底，我企業(yè)出口商品倉(cāng)庫(kù)因雷擊發(fā)生火災(zāi)，致使一半以上的出口家具被燒毀。我企業(yè)遂以不可抗力為由要求免除交貨責(zé)任，美方不同意，堅(jiān)持要求我方按時(shí)交貨。我方經(jīng)多方努力，于2002年1月初交貨，而美方以我方延期交貨為由提出索賠。 問(wèn)：（1）我方可主張何種權(quán)利？為什么？ （2）美方的索賠要求是否合理？為什么？,（二）不可抗

22、力事件的通知和證明 不可抗力事件發(fā)生后如影響合同履行時(shí)，發(fā)生事件的一方當(dāng)事人，應(yīng)按約定的通知期限和通知方式，將不可抗力事件情況如實(shí)通知對(duì)方。對(duì)方在接到通知后，應(yīng)及時(shí)答復(fù)，如有異議也應(yīng)及時(shí)提出。 案例分析：有一份合同，賣方A工廠出售一批原料給買方B工廠合同規(guī)定6月份交貨。但5月10日A工廠失火，生產(chǎn)設(shè)備及倉(cāng)庫(kù)全部燒毀。7月1日B未見(jiàn)來(lái)貨，便向A查詢，并催促交貨。這時(shí)A才把失火的情況通知B，并以不可抗力為由，撤銷合同。B由于急需原料生產(chǎn)，于是立即從市場(chǎng)補(bǔ)進(jìn)替代物。根據(jù)市場(chǎng)價(jià)格資料表明：5月15日至6月15日的時(shí)價(jià)與合同價(jià)接近，此后市場(chǎng)價(jià)格逐步上漲，到了7月1日，市場(chǎng)價(jià)格比合同價(jià)格上漲40%，問(wèn)：B

23、補(bǔ)進(jìn)替代品后，能否要求A賠償損失？,（三）不可抗力的性質(zhì)與范圍（P 266） 1、概括規(guī)定 2、具體規(guī)定 3、綜合規(guī)定（綜合規(guī)定的方法最常用）,第二節(jié)：仲裁（Arbitration）,一、仲裁是解決爭(zhēng)議的一種重要方式 （一）友好協(xié)商（Amicable Negotiation） （二）調(diào)解（Conciliation） （三）仲裁（ Arbitration ） 買賣雙方達(dá)成協(xié)議，發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)若通過(guò)協(xié)商不能解決，自愿將有關(guān)爭(zhēng)議提交給雙方同意的第三者進(jìn)行裁決，裁決的結(jié)果是終局的，對(duì)雙方均有約束力。 （四）訴訟（Litigation）,二、仲裁協(xié)議的形式與作用 （一）仲裁協(xié)議的形式 仲裁條款（ Arbit

24、ration Clause）或事前協(xié)議 提交仲裁的協(xié)議（Submission）或事后協(xié)議 若事前協(xié)議與事后協(xié)議不一致，以事后協(xié)議為準(zhǔn) 兩種仲裁協(xié)議的形式具有同等法律效力 （二）仲裁協(xié)議的作用 1約束雙方當(dāng)事人只能以仲裁方式解決其爭(zhēng)議，且不得向法院起訴。 2排除法院對(duì)有關(guān)案件的管轄權(quán)。如果一方違背仲裁協(xié)議，自行向法院起訴，另一方可根據(jù)仲裁協(xié)議要求法院不予受理，并將爭(zhēng)議案件退交仲裁庭裁斷。 3使仲裁機(jī)構(gòu)取得對(duì)爭(zhēng)議案件的管轄權(quán)。,案例分析：甲方與乙方簽定了出口某貨物的合同一份，合同中的仲裁條款規(guī)定：“凡因執(zhí)行本合同發(fā)生的一切爭(zhēng)議，雙方同意提交仲裁，仲裁在被訴方國(guó)家進(jìn)行。仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方都有約

25、束力?！焙贤男羞^(guò)程中，雙方因品質(zhì)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議，于是將爭(zhēng)議提交甲國(guó)仲裁。經(jīng)仲裁庭調(diào)查審理，認(rèn)為乙方的舉證不實(shí)，裁決乙方敗訴。事后甲方因乙方不執(zhí)行裁決向本國(guó)法院提出申請(qǐng)，要求法院強(qiáng)制執(zhí)行，乙方不服。 問(wèn)：乙方可否向本國(guó)法院提請(qǐng)上訴？為什么？ 三、仲裁程序（Arbitral Proceeding） 1、仲裁申請(qǐng) 2、仲裁庭的組成 3、仲裁審理 4、仲裁裁決,案情簡(jiǎn)介 合同簽訂： 1990年3月，申請(qǐng)人授權(quán)某貿(mào)易公司與被申請(qǐng)人簽訂 （90）GRSMC14號(hào)合同。合同規(guī)定： （1）被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人提供280噸金屬硅，每噸730美元，F(xiàn)OB廣州。 （2）裝運(yùn)期為1990年9月底。 （3）以信用證形式付款

26、 （4）貨物裝運(yùn)前由中國(guó)商檢局檢驗(yàn)。貨到目的港后，買方可委托SGS對(duì)貨物進(jìn)行復(fù)驗(yàn)，如復(fù)驗(yàn)后貨物質(zhì)量和數(shù)量與合同不符，買方有權(quán)索賠。買方提出索賠的期限是貨到目的港后45天。,履行合同 申請(qǐng)人于1990年9月11日開立以被申請(qǐng)人為受益人的信用證。1990年10月10日，被申請(qǐng)人將貨物裝船運(yùn)出； 1990年11月4日到達(dá)美國(guó) 1990年11月19日至26日，貨物陸續(xù)到達(dá)目的港口紐約 1990年12月21日，SGS就280噸金屬硅向申請(qǐng)人提交檢驗(yàn)報(bào)告；檢驗(yàn)結(jié)果表明，該批金屬硅質(zhì)量與合同不符。 1990年12月22日，申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人提出質(zhì)量異議，并希望通過(guò)友好協(xié)商解決爭(zhēng)議。經(jīng)協(xié)商未成。 申請(qǐng)人于199

27、1年4月19日提出仲裁申請(qǐng)。,申請(qǐng)人陳述 （1）被申請(qǐng)人未按照合同規(guī)定與1990年9月30日之前交貨。 （2）被申請(qǐng)人于1991年1月16日達(dá)成賠償協(xié)議，同意賠償，但于1991年2月1日推翻賠償協(xié)議，理由是：申請(qǐng)人授權(quán)SGS檢驗(yàn)的貨物非被申請(qǐng)人提供的貨物，并要求申請(qǐng)人提供原裝箱號(hào)。 （3）申請(qǐng)人要求仲裁庭裁決被申請(qǐng)人：退回被申請(qǐng)人所提供的280噸不合格金屬硅，賠償申請(qǐng)人的一切經(jīng)濟(jì)損失，被申請(qǐng)人承擔(dān)仲裁費(fèi)用。,被申請(qǐng)人答辯 （1）申請(qǐng)人沒(méi)有訴訟資格，合同上雖寫明買方為申請(qǐng)人和某貿(mào)易公司，但最后簽字的只有某貿(mào)易公司，說(shuō)明被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人之間沒(méi)有合同關(guān)系。 （2）被申請(qǐng)人從未與申請(qǐng)人達(dá)成任何賠償協(xié)議。被申請(qǐng)人進(jìn)出口二部的業(yè)務(wù)員確實(shí)發(fā)出傳真說(shuō)每噸賠償200美元，但傳真沒(méi)有加蓋被申請(qǐng)人公章，無(wú)效。 （3）申請(qǐng)人一直未提供14個(gè)集裝箱的原裝箱號(hào)，缺乏足夠的證據(jù)此批貨物為被申請(qǐng)人提供。 （4）申請(qǐng)人提出索賠時(shí)間為1990年12月22日，貨物到達(dá)美國(guó)時(shí)間為1990年11月4日，則索賠提出的日子已經(jīng)超過(guò)索賠期，索賠無(wú)效。,仲裁庭意見(jiàn) （1）（90）GTSMC14號(hào)合同雖然只有某貿(mào)易公司的簽名，但是申請(qǐng)人提供了1990年7月10日簽署的授權(quán)書，規(guī)定某貿(mào)易公司為申請(qǐng)人駐中